temas selectos de derecho corporativo - unid · 2017-01-10 · 5 temas selectos de derecho...
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TEMAS SELECTOS DE
DERECHO CORPORATIVO
Tema No.1
Sesión 1: Sociedad anónima, de
responsabilidad limitada, de capital fijo y
variable, Constitución, vida corporativa,
modificaciones y disolución
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Objetivo de la Sesión: El alumno identificará las características que distinguen a la Sociedad Anónima,
de Responsabilidad Limitada, de Capital Fijo y de Capital Variable, así como los
actos jurídicos inherentes a éstas desde su constitución hasta su disolución o
liquidación.
Contextualización En la actualidad, la industria y el comercio son actividades económicas importantes
para el desarrollo de la sociedad dentro de nuestro país, razón por la cual, cuando
una persona con capacidad legal decide hacer del comercio su actividad ordinaria
o habitual, con la finalidad de un lucro o especulación mercantil, generalmente se
une con otras personas cuyas finalidades son similares para así integrar una
sociedad mercantil y con ello lograr un fin común licito y tener un impacto mayor en
el comercio, satisfaciendo las necesidades de cada uno de ellos.
Lo anterior tiene base en la libertad de profesión garantizada por el artículo 5o. de
la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, el cual establece que toda
persona es libre para elegir la actividad económica que decida, siempre y cuando
no infrinja la ley.
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Introducción al tema Todos los comerciantes deben satisfacer los siguientes requisitos y así cumplir
cabalmente con las disposiciones normativas necesarias para no transgredir la ley:
la publicación, a través de la prensa, de su calidad mercantil con sus circunstancias
esenciales, así como las modificaciones que adopte; la inscripción en el Registro
Público de Comercio, esto con el fin de que se dé la protección ante terceros;
mantener un sistema de contabilidad y conservar la correspondencia que tenga
relación con el giro del comerciante, la cual se deberá guardar por un plazo mínimo
de diez años.
A continuación, se analizará el presente tema, desarrollando los subtemas
establecidos en el programa de estudios, haciendo comparaciones entre las
Sociedades Mercantiles, así como las generalidades de éstas, sus requisitos para
considerarse legalmente constituidas y las formas en las que pueden transformarse
y en su caso disolverse, para posteriormente proceder a la liquidación
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Explicación
1. Sociedad Anónima, de responsabilidad limitada, de capital fijo y variable,
Constitución, vida corporativa, modificaciones y disolución
El derecho mexicano reconoce la existencia de personas físicas y morales. Entre
las personas morales se encuentran las sociedades civiles y las mercantiles. Éstas
últimas son las que aquí se abordan.
Las sociedades mercantiles en nuestro país se encuentran previstas en la
Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM).
Dicho ordenamiento reconoce a las siguientes sociedades mercantiles de las
cuales se señalan a continuación las principales características de cada una:
Sociedad en nombre colectivo
•Existe bajo una razón social que se forma con el nombre de uno o mas socios
•Todos los socios responden, de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales.
La sociedad en comandita simple
•Existe bajo una razón social que se forma con los nombres de uno o más comanditados
•Se compone de uno o varios socios comanditados que responden, de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones.
La sociedad en comandita por acciones
•Se compone de uno o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus acciones.
•El capital social está dividido en acciones y no pueden cederse sin el consentimiento de la totalidad de los comanditados y el de las dos terceras partes de los comanditarios
•La sociedad en comandita por acciones podrá existir bajo una razón social, que se formará con los nombres de uno o más comanditados.
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Con base en las características de cada una de las sociedades caracterizadas es
posible obtener algunas conclusiones:
En primer lugar, cabe distinguir a la sociedad cooperativa toda vez que tiene un
carácter eminentemente social y donde el trabajo aportado por los socios tiene
un carácter relevante. Por ello, inclusive su regulación, se encuentra en un
ordenamiento específico.
En cuanto a las sociedades en nombre colectivo, comandita simple y comandita
por acciones, se advierte que tienen el elemento en común que todos o al menos
algunos de los socios responden subsidiariamente de las obligaciones de la
sociedad. Por otro lado, las sociedades anónimas y de responsabilidad limitada,
La sociedad cooperativa
•Esta sociedad no está regulada en la LGSM, sino que cuenta con una legislación específica: la Ley General de Sociedades Cooperativas (LGSC).
•Es una forma de organización social integrada por personas físicas con base en intereses comunes y en los principios de solidaridad, esfuerzo propio y ayuda mutua.
•Tiene como propósito satisfacer necesidades individuales y colectivas a través de la realización de actividades económicas de producción, distribución y consumo de bienes y servicios.
La sociedad de responsabilidad limitada
•Es la que se constituye entre socios que solamente están obligados al pago de sus aportaciones.
•Las partes sociales no pueden estar representadas por títulos negociables a la orden o al portador, pues sólo serán cedibles en los casos y con los requisitos que establece la LGSM.
•La sociedad de responsabilidad limitada existirá bajo una denominación o bajo una razón social que se formará con el nombre de uno o más socios.
La sociedad anónima
•Es la que existe bajo una denominación y se compone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones.
•La denominación se forma libremente, pero debe ser distinta de la de cualquiera otra sociedad.
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sólo obligan a responder hasta por el monto de las acciones, o en su caso, de las
aportaciones realizadas por los socios.
1.1 S. A., S. de R. L. de C. V
Una vez establecido lo anterior, es posible comprender de mejor manera la
peculiaridad que presentan las sociedades anónimas y de responsabilidad limitada,
pues permiten a sus respectivos socios limitar con claridad la parte de su patrimonio
que desean comprometer en un negocio.
En efecto, la razón de que se creen sociedades, la mayoría de las veces, obedece
a que una sola persona física o moral no cuenta con los recursos necesarios para
emprender una empresa o, en su caso, no está dispuesta a arriesgar por sí misma
todo o gran parte de su patrimonio; así la figura jurídica de la sociedad permite la
creación de una nueva persona denominada moral, que se constituye como un ente
con una personalidad jurídica única e independiente de la de los socios que la
integran.
Diferencias entre una sociedad anónima y una de responsabilidad limitada
o La primera diferencia está en que en la sociedad anónima el capital social está
representado por acciones y en la segunda por aportaciones sociales. Las
acciones son títulos de crédito que como tales se caracterizan por su facilidad
para circular, es decir, basta el endoso del mismo para que la titularidad del
mismo sea transferida a otra persona. Por su parte, las aportaciones sociales,
habida cuenta de que no constituyen títulos de crédito, no son susceptibles de
ser endosadas, sino que sólo pueden ser objetos de cesiones, situación que
conlleva una serie de restricciones que implican que la circulación de tales
aportaciones se vea significativamente limitada.
o Otra diferencia es que la sociedad de responsabilidad limitada cuenta con una
denominación que hace referencia a todos o algunos de los socios, lo cual
evidencia la importancia que en dicha figura concede a las personas que
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tienen la calidad de socios; mientras que la sociedad anónima, tal como su
nombre lo indica, no vincula en su denominación a ninguna persona en
específico, sino que puede ser acordada libremente mientras no coincida con
el nombre de otra.
En conclusión, se advierte que la sociedad de responsabilidad limitada permite
o facilita que los socios que originalmente iniciaron una empresa sean los que
perduren en el tiempo de vida de la sociedad, o al menos que la circulación de éstos
no sean tan fluida como lo es en una sociedad anónima. Estos son algunos de los
criterios que deben tomarse en cuenta al elegir entre la constitución de una de estas
dos sociedades.
De Capital Fijo o de Capital
Variable.- En las sociedades
de capital variable, el capital
social es susceptible de
aumento por aportaciones
posteriores de los socios o por
la admisión de nuevos socios, y
de disminución de dicho capital
por retiro parcial o total de las
aportaciones, sin más
formalidades que las
establecidas por la LGSM.
Esta característica da flexibilidad para responder ante diversas necesidades o
situaciones que puedan presentarse durante la vida de una sociedad. Tanto la
sociedad anónima como la de responsabilidad limitada, que son a las que nos
abocaremos en esta sesión, son susceptibles de constituirse como sociedades de
capital variable. No obstante, en estas sociedades, deberá establecerse un capital
mínimo que no podrá ser menor al de cincuenta mil pesos y tres millones de pesos
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respectivamente. Esta disposición permite que los socios eventualmente pudieran
desaparecer en perjuicio de acreedores el capital social de una sociedad.
En contraposición a las características antes señaladas, una sociedad de capital
fijo no está facultada para llevar a cabo variaciones en su capital social.
1.2 Acta constitutiva, estatutos sociales y cláusulas transitorias
De acuerdo con la LGSM, las sociedades mercantiles deben constituirse ante
notario y también ante notario deben hacerse constar sus modificaciones. El acta
constitutiva de una sociedad ha de ser los estatutos que la rijan y debe contener al
menos lo siguiente:
Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que
constituyan la sociedad.
El objeto de la sociedad.
Su razón social o denominación.
Su duración.
El importe del capital social.
La expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor
atribuido a éstos y el criterio seguido para su valorización.
Cuando el capital sea variable, así se expresará indicándose el mínimo que
se fije.
El domicilio de la sociedad.
La manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las
facultades de los administradores.
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El nombramiento de los administradores y la designación de los que han de
llevar la firma social.
La manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los
miembros de la sociedad.
El importe del fondo de reserva.
Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente.
Las bases para practicar la liquidación de la sociedad y el modo de proceder
a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados
anticipadamente.
En el acta constitutiva o estatutos podrán establecerse además de las disposiciones
señaladas anteriormente, cláusulas transitorias sobre la organización y
funcionamiento de la sociedad.
1.3 Asambleas de accionistas ordinarias, anuales y extraordinarias, y sus
convocatorias
Con relación a las sociedades anónimas, enseguida se analizarán algunas
características de sus asambleas de accionistas.
Asamblea General de Accionistas.- En primer lugar, cabe destacar que la
Asamblea General de Accionistas es el órgano supremo de la sociedad y puede
acordar y ratificar todos los actos y operaciones de ésta, y sus resoluciones serán
cumplidas por la persona que ella misma designe o, a falta de designación, por el
administrador o por el Consejo de Administración. Las Asambleas Generales de
Accionistas son ordinarias y extraordinarias; deben tener lugar en el domicilio
social, y sin este requisito serán nulas, salvo caso fortuito o de fuerza mayor.
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Asambleas ordinarias son aquellas cuyo objeto es tratar cualquier asunto
que no sea alguno de los siguientes, los cuales son objeto de las
extraordinarias:
Para que una asamblea ordinaria se considere legalmente reunida, debe estar
representada, por lo menos, la mitad del capital social, y las resoluciones sólo serán
válidas cuando se tomen por mayoría de los votos presentes. En cuanto a una
extraordinaria, salvo que en el contrato social se fije una mayoría más elevada,
deben estar representadas, por lo menos, las tres cuartas partes del capital y las
resoluciones se tomarán por el voto de las acciones que representen la mitad del
capital social.
Asambleas extraordinarias pueden tener lugar en cualquier tiempo y las
ordinarias por lo menos una vez al año dentro de los cuatro meses que sigan
a la clausura del ejercicio social y se ocupará, además de los asuntos
incluidos en el orden del día, de lo siguiente:
Disolución anticipada de la sociedad
Aumento o reducción del capital social
Cambio de objeto de la sociedad
Cambio de nacionalidad de la sociedad
Transformación de la sociedad
Fusión con otra sociedad.
Emisión de acciones privilegiadas
Amortización por la sociedad de sus propias acciones y emisión de acciones de goce
Emisión de bonos
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La convocatoria para las asambleas debe hacerse por el administrador o el Consejo
de Administración, o por los comisarios, salvo ciertos casos de excepción previsto
en la LGSM.
La convocatoria para las asambleas generales debe hacerse por medio de la
publicación de un aviso en el periódico oficial de la entidad del domicilio de
la sociedad, o en uno de los periódicos de mayor circulación en dicho
domicilio, con la anticipación que fijen los estatutos, o en su defecto, quince
días antes de la fecha señalada para la reunión.
La convocatoria para las asambleas deberá contener el orden del día y será
firmado por quien lo haga.
1.4 Actas de las asambleas de accionistas y actas del Consejo de
Administración de la Sociedad
Actas de las asambleas generales de accionistas.‐ Las actas de lasasambleas generales de accionistas deben asentarse en el librorespectivo y deben ser firmadas por el presidente y por el secretariode la asamblea, así como por los comisarios que concurran. A lasactas deberán agregarse los documentos que justifiquen que lasconvocatorias se hicieron en los términos que la LGSM establece.
Cuando por cualquier circunstancia no pudiere asentarse el acta deuna asamblea en el libro respectivo, deberá protocolizarse anteNotario. Las actas de las asambleas extraordinarias seránprotocolizadas ante fedatario público.
Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores
Nombrar al administrador o Consejo de Administración y
a los Comisarios
Determinar los emolumentos
correspondientes a los administradores y
comisarios cuando no hayan sido fijados en los estatutos
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1.5 Acuerdos sobre dividendos, revocación y otorgamiento de poderes,
celebración de actos especiales, toma de empréstitos y constitución de
gravámenes sobre el patrimonio social
1.6 Disolución y liquidación de la sociedad
Las sociedades se disuelven por alguna de las siguientes razones entre otras:
Consejo de Administración.‐ En cuanto al Consejo deAdministración, se señala que éste, cuando exista, debe estarcompuesto al menos por dos administradores y será el presidentedel Consejo el consejero primeramente nombrado, y a falta de ésteel que le siga en el orden de la designación. Para que el Consejo deAdministración de una sociedad anónima funcione legalmente,deberá asistir, por lo menos, la mitad de sus miembros y susresoluciones serán válidas cuando sean tomadas por la mayoría delos presentes. En caso de empate, el presidente del Consejo decidirácon voto de calidad. En cuanto a las formalidades para la validez delas actas de las sesiones de este Consejo, se deberá estar a lodispuesto en los estatutos de la sociedad de que se trate.
Las acciones referidas en este apartado, es decir, acuerdos sobredividendos, revocación y otorgamiento de poderes, celebración deactos especiales, toma de empréstitos y constitución de gravámenes,tendrán lugar en el marco de lo dispuesto en la LGSM y deconformidad con los estatutos de la sociedad de que se trate.
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Una vez disuelta una sociedad, ésta deberá ponerse en liquidación, la cual estará a
cargo de uno o más liquidadores, quienes serán representantes legales de la
sociedad y responderán por los actos que ejecuten excediéndose de los límites de
su encargo.
Por expiración del término fijado en el contrato social.
Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar
éste consumado
Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social y con la Ley
Porque el número de accionistas llegue a ser
inferior al mínimo que esta Ley establece, o porque las partes de interés se reúnan
en una sola persona
Por la pérdida de las dos terceras partes del capital
social
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Conclusión En el desarrollo del presente tema se ha estudiado la diferencia entre sociedades
y asociaciones civiles, así como las características y requisitos a satisfacer para la
creación de las mismas. De igual forma, se enunciaron cuantas y cuáles son las
sociedades mercantiles reguladas por el artículo 1° de la Ley General de
Sociedades Mercantiles.
Se estudió el contenido del Contrato Social y cada uno de los requisitos que lo
integran, entendiéndose éstos como los nombres, nacionalidad y domicilio de las
personas físicas o morales que constituyen la sociedad; la razón o denominación
social; el objeto social; la duración; el domicilio social; el importe del capital social;
la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes, el valor
atribuido a éstos y el criterio seguido para su valoración.
Asimismo, se definió la escritura
constitutiva como el instrumento
público asentado por un fedatario
público en su protocolo, el cual debe
contener el contrato social y en su
caso los estatutos.
Se diferenció la Sociedad Anónima
de la Sociedad de
Responsabilidad Limitada,
desarrollando todas y cada una de
las características, así como los requisitos y generalidades para su creación.
Por último, fueron explicadas las modificaciones que pueden llegar a tener las
Sociedades Mercantiles, tales como la fusión, transformación y escisión, o en su
caso las causales de disolución y como procede la liquidación de las misma.
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Para aprender más
Nombre Características Mínimo de Accionistas
Capital Social
Mínimo
Representado por
Sociedad en nombre colectivo (S.N.C.)
Los socios responden de manera subsidiaria, ilimitada.
Sin mínimos legales
Sin mínimos legales
Partes Sociales
Sociedad Anónima (S.A.)
Los acreedores solo tienen derecho sobre los activos de la corporación
Dos $ 50,000.00 Acciones
Sociedad en comandita simple o por acciones (S.C.S)
Los socios aportan capital, pero no pueden ejercer la administración de la sociedad.
Dos Sin mínimos legales
Partes Sociales
Sociedad de Responsabilidad Limitada (S. de R.L.)
La participación de los socios se limita al monto de su aportación, por partes sociales.
Dos ( no más de 50)
$ 3,000.00 Partes Sociales
Sociedad Cooperativa
Asociación de personas en base a intereses que desarrollan una actividad empresarial
Cinco Lo que aporten los socios, donativos y rendimientos de la sociedad.
Partes Sociales
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Actividad de Aprendizaje Instrucciones:
Con la finalidad de reforzar los conocimientos adquiridos a lo largo de esta sesión,
se pide realizar la siguiente
actividad.
1.- Lee las preguntas que se
muestran a continuación:
a. ¿Cuántas y cuáles son
las Sociedades
Mercantiles reguladas
por la Ley General de
Sociedades Mercantiles?
b. ¿Qué es la Escritura Constitutiva?
c. Mencione 5 requisitos para constituir una Sociedad Anónima.
d. En términos generales, ¿cuantos días antes se debe publicar la
convocatoria para la Asamblea Ordinaria y/o Extraordinaria?
e. ¿Qué entiendes por Escisión de las Sociedades Mercantiles?
2.- Una vez que hayas leído las preguntas anteriores, escribe la pregunta y
respuesta en un documento de Word. Agregando una portada con tus datos, los
datos de la Universidad y los de tu profesor (a).
3.- Posteriormente, agrega las preguntas y respuestas en el foro correspondiente a
la actividad y siguiendo algunas indicaciones de tu profesor (a). Compara tus
respuestas y las de tus compañeros.
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Esta actividad representa el 5% de tu calificación y se tomará en cuenta lo siguiente:
Datos generales
Título
Contenido de cada respuesta
Organización de la información
Veracidad de los datos
Ortografía y redacción
Referencias bibliográficas
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Bibliografía Gascón Hernández, H. Sociedad Anónima versus Sociedad de Responsabilidad
Limitada. Consultado el 23 de octubre de 2011 en:
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/podium/cont/33/pr/pr18.pdf
Legislación:
Ley General de Sociedades Mercantiles. Consultada el 23 de octubre de 2011 en:
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/index.htm
Ley General de Sociedades Cooperativas. Consultada el 23 de octubre de 2011 en:
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/index.htm
Sanromán, A. R. y Cruz, G. A. (2008). Derecho Corporativo y la Empresa. Cengage
Learning.