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PROCURADURIAGEHERAl ~E lA IlACION

Bogotá D.C., Diciembre 16 de 2013

SeñoresJUNTA DE LICITACIONES Y ADQUISICIONESPresente

Referencia: INVITACiÓN PÚBLICA - SELECCiÓN DE MíNIMA CUANTíA No, 57 DE 2013

Mediante la presente me permito dar respues'" " l~ r.!n;¡,:vación extemporánea presentada el dia dehoy por la empresa Digecol Ltda a la evalu2c'c,n .~;(Jllómica realizada dentro de la Selección deMinima Cuantía No. 57 de 2013.

Para el efecto, se indicará en primer lugar ia observación textual que se formula y luego la respuestaque sobre la misma otorga la Entidad.

1. OBSERVACiÓN

En c:aIJdaddo Reprtlsontanto Legal 00 la Socie<ladD;getol Ltd. me penn,lo de manera res¡><\tuosamenteroallZarlas siguientes ObsOIVacionesala evaluaCión00 la IIlYITAX111'Ú!ll.C\ S£LECCÚI [lE MíNIM~CU~NTIANo 051 DU2013. cuyo Objeto .s SELECCIONAR AL OFERENTE QUE ENTREGUE A TITULO DE COMPRA VENTA A LAPROCURADURIA GENERAL DE LA NACION. CA'JILl AS 'J: rCl.ISTILENO CON CORREAS TIPO ARAÑA YCORREAS TIPO ARAÑA PARA CAMILLAS .stas son

• La Sociedad Di9ocOI Llda no incluye el vakl< dellVA en la Oferta de las CAMILlAS DE POLIETILENOCON CORREA TIPO ARAÑA ( EL BIEN A ADQUIRIR NO SE DENOMINA ASI) ya que diChOproduClo no•• tá gravado con oliVA do ecuerdo a lo oSlablc6:lo en el AI1lCUlo474 """""al 9021 del ESTATUTOTRIBUTARIO que reza lo s'Ou.enlo:

Artlculos V aparatos de ortopedia, Induidas las fajas. vendajQs médico QuilÚrgicos y las mUlelastabtillas, férulas u otros artl<;ulos y aponllOS pa'" fracturas, articuloS y aporatos de prótesis,auddOllO$ y damas aparnlos que leve la propia persona o se le implanlen pare compensar undefecto o lnc8packJad. Las ;mpresoms brame, m¿Qtlines inteligentes d~ I~tura pera dogos. S011'Naretedor de pantalla para ciegos. ~slereot.)t'rl()f:l~ bfai'.&. linOA:; l\m~.nc. mg~etas braille. cajasartlméticas y de dibujo braiUe. ekmlentos manu::lie o J'l"Ie('.án;cos de es,Cfituradel :;istem] braiBe, aslcomo los bas10nes para ciegos aunque E'lfén d~':lCQ5.r!e tecnologiR. conlenido$ en sta: partidaaranee\ana.

• Si bien ustedes adelantaron el prtlCC90 (XlfTlOC~,~IILl.AS DE POUETlLENO CON CORREA TIPOARAAA esle bten no se denornfl8 así, el bió?nel contratar té:nlCarr.u':1l') re CCf\.'lC8com~ FERULAESPINAL LARGA EN POLIETlLENO CON ARNES TIPO AP.Af. '. O TAllLA DE IIlMOVlLlZACIÓNESPINAL CON ARNES TlPO ARAÑA /j.3 DOJerda n ló!s e5pe'ClrlCOC.<'r!(i'3 1Ó"'..nas sumtnl$tradas en laINVITACIÓN PÚBLICA SELECCIÓN DE MINIMA CUANTIA No OH DEL 2013, NO COITO.pondo• unaCAMILLAS DE POUETILENO CON CORREA TIPO ARAÑA sino a FÉRULA ESPINAL LARGA ENPOLIETlLENO CON ARNES TIPO ARAÑA O TABLi>. DE ItlMOVILlZ.~CIÓN ESPINAL CON ARNESTIPO ARAAA. aOjunto las espeorcaClOnes 1t'tctnrA'S sumloislr&dll$ en la INVITACfON PÚBLICASELECCiÓN..DE MINIMA CUANnA No OS] D~~..2.!'13..!,!\!._.o_n_: . _

Respuesta Observación a la EV(Jlu(Jcion Economica

Invitación Publica No. 057 de 2U13

I =-===:::-:==c-:::-======. FICH4,TECNICA eDADrCAJ,tIlJ..A,S DE POUEflLENO CON CORREAS T;;OARIJil".Ci>r, LAS SKlUl(NTES ESPECIFtCACIONES

MATERIAL PCLETIl..ENO Df Al. rA OENStOAO !HOPE.lARGO 1.tA M J( ~'CHO 46 CM X AJ...TOG e"PESO 6,5 KG APROX10 ORI~lCt06 poR C,ItDA LADO PAAA FACll TQANSPORT[TRASLUC%OA PARA PER\tlTlR T()t,otA. DE RJ(COlt.tPATlBlE CON INMO\l'l.lZAOOR:ES O( CAB~A y CON l OS CANTOS BlSElAOOS DE TRONCe ROOANTESUPERfiCIE LISA PAq;A titiA. FACa. TRANsPAAENCl,A DE LA PERSONA. TR.AI,¡$PCRTADA

SUPERFICtE lN1ERfOR CO"'4\'E.XA PAR", R.APIOO LEV"J'HE 14

AS!OE.ROS DE UN" SOLA PElA HlJ!CO PeA OEUlRO. CIRClA.AA M.REOEOOQ y DOS ASAS EN LA PRTEsuPERtOR PAAA. L..•••.CABEZA Y PERl.1fT1R V" TRANSPORTE lolAS ESTABLEIMPERMEABlE A.TODOS lOS A.,U100S CO~~ORJ.lE.SCM'AC\O.'D DE CARGA '50 t'Q

INCLVYE AA"'f.S TPO ARAÑA EN f~,",A o ¥ VERTICAl Y CUATRO COqREAS TRA.•••SVf:RSALES EN REAl" DEseGUAOAO NEGRA, os. Z. EN NYl0\l1~ '( S€~.JIACION CE UStCACIO" Of:: LA CAVllLA EN suOESTliAClON FIN"'lGARM'TIA l/oÑO POR OEflClOS DE FADRtCACIONCORREAS TIPO ARAÑA CON lAS SIOUIENTE.S ESPECIFtCACIONES

CORREAS TIPO AAAAA EN FORMA DE y CUAfRO C~R:"S TAA~I$YERSAl.ES EN REAT" DE SEGURI[)A.ONEGRA DE 2" EN tNLON '00%GARANTIA1Alto POR OEFEC10S DE FAfi,RICACI'N 15

Para tal electo adJUntoCOPlas de Olerlas AC¡udr:as y Estudios Previos ce Procesos Publlcados en el Porte' Únicode Conlretao6n (MND HOSPITAL MILITAR CENTRAL, EsludlOSPreVIOsConsejo Municipal de Me<lelín. Oferta deIndu - Amél'lC8 Proceso con e' INPC:C - ACACIAS, Policie Nacional Secct>nal TOllma) Oe acuerno e lainlonnaci6n adJUntase observa Oe manera CONCLUYENTE y no TAXATINA QUE NO ESTAN GRAVADOS CONIVA es artículo. con las ""s:nas aspecrf>eaoones téclllC8S OOnOese evoeencla que d;<;IlOsartlculos NO ESTÁNGRAVADOS CON El IVA • Y que no se DENOMINAN CAMILLAS DE POltETllENO CON CORREA TIPOARA~A COMO se PUBLICO DICHO PROCESO sino F~RULA ESPINAL LARGA EN POLlETILENO CONARNES TIPO ARAÑA O TABLA DE INMOVILIZACiÓN ESPINAL CON ARNES TIPO ARAÑA por ende no SAlpuede Inducir a la Sociedad DrgecolLtOa. a cobrar el valo: dallVA ye que el ar1l<:uloa contralar no está gmvaóO

• Oe acuerno a lo anteliormenle e><pUestola Sociedad Drgecol Uds cumple con lo OSlabJecido en lasEspoofrcadonos Técn<cas de los produdos ofertaóOs de acuerdo a lo sol>Q\ado por ustedes y con loestablecido en o, Estatuto Tnb<JtariOrespedo a produdOS exentos o axct.JrdosdetlVA

• 00 igual manera lo es!ablecido en el Docreto 0734 00 Abol 13 del 2012. 'o oferta a contratar es la quemenor PrecIO Ofertada si deClOenadjuOlCarOrdlo p<0C8SOa la Compania MEDICAL ZONE S A S ESTAHINCUIJRIIiNDO EN DETRIMENTO PATRIMONIAL Al NO ADJUDICARLA A LA PROPUESTA MAS

~V9RAB\-E PARA LA INSmUCION.

RESPUESTA.

Mediante oficio SIAF No. 428196 de fecha 12 de diciembre de 2013, publicado en la página Web de laEntidad y en el Portal Único de Contratación el día 13 de diciembre de 2013, el comité encargado dela evaluación económica, técnica y de experiencia, procedió de conformidad con lo dispuesto en elparágrafo del articulo 3.5.3 del Decreto 734 de 2012 a verificar el cumplimiento de los requisitos alproponente con el precio más bajo, para lo cual señaló en el informe a lo siguiente:

2Respuesta Observación a la Evaluación Económica

Invitación Publica No. 057 de 2013

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PROCURADURIAGENt~\l~:LA HAtlON

"Se realiza la revisión a las ofertas económicas presentadas y se observa que los oferentesOigecol Llda y Viegnes Andrés Urrea Jimellez (Alomedic) no incluyeron el valor del IVA en lascamillas de polietifeno, a pesar de pertenec('( al régimen comun, por lo que se procedió asolicitar aclaración a los proponentes p 3ra que exolicaran esta situación.

En respuesta a lo anterior, el proponen/e Oigacol Llda .. argumentó que se trata de un bienexcluido por ser de aquellos que d9s~r;/:le le ley como: "aparatos de ortopedia y paradiscapacitados" y "botiquines para pr,n't':",' ,wx/,h,,"

Señala también que la férula espinal de polietifeno es el término técnico con el que se conocea las camillas, y que está catalogado como un aparato de ortopedia y discapacitados "ya queel fin de esta es inmovifizar al paciente en caso de una posible lesión de columna, por dichomotivo no está gravada con el IV A " ,.

Frente al proponente Viegnes Andrés Urrea Jimenez, no se recibió respuesta al respecto.

Por lo anterior, se procedió a verificar el Estatu:o Tributario el cual establece en el articulo 424que: "Los siguientes bienes se hallan e;{c!l..'dc's y por consiguiente su venta o importación nocausa el impuesto sobre las ventas. P"',, tal efecto se utifiza la nomenclatura arancelariaandina vigente:(.. .)

90.21 Articulas y aparatos de ortopedia, incluidas las fajé:s y vendajes médicoquirurgicos ylas muletasi tablillas, férulas u otros articulas y aparatos para fracturas; articulas y aparatosde prótesis; audifonos y demás aparatos que lleve la propia persona o se le implanten paracompensar un defecto o incapacidad. Las impresoras braille, máquinas inteligentes de lecturapara ciegos, software lector de pantalla pará ciegos, estereotipadoras braille, lineas braille,regletas braille, cajas aritméticas y de dibujo braille, elementos manuales o mecánicos deescritura del sistema braille, asi como los ba$tones para ciegos aunque estén dotados detecnología, contenidos en esta partida ara/1GIS/üria.(. ..)"

Revisado el numeral 90.21 del articulo 424 no se encuentran las camillas como bienesexcluidos dellVA, listado que al ser taxativo impide la interpretación, ya que el articulo 420 delmismo Estatuto señala que:

"ARTICULO 420. HECHOS SOBRE LOS QUE RECAE EL IMPUESTO. El impuesto a lasventas se aplicará sobre:

a. Las ventas de bienes corporales muebles que no hayan sido excluidas expresamente"

Adicionalmente, las camillas no pueden ser consideradas como un elemento ortopédico yaque las mismas se requieren para el desplruamiento de los heridos pero no necesariamente

I Tomado del oficio remitido por la lirma Digccollt(~a el tiia 11 de diciemhrt de 2013.

3Respuesta Obs('~..•..aciól1 •• la Ev~h.:ar:;ión!.::(.on¿:7¡ica

Invitación Pública No. 057 de 2013

cumplen con la función de compensar un defecto o incapacidad, fin que persiguen loselementos de ortopedia.

tgualmente, de acuerdo con el concepto emitido por una asesora de la ARL Positiva, laortopedia se entiende como: "la especialidad médica que se dedica al diagnóstico,tratamiento, rehabilitación y prevención de lesiones y enfermedades del sistema musculoesquelético, cuyo principal objetivo está enfocado a corregir o evitar las deformidades otraumas del sistema osteomuscular del cuerpo humano, por medio de la cirugia, aparatos(llamados órtosis u órtesis) y ejercicios corporales". Seguidamente relaciona algunos de loselementos que pueden se' utilizados en esta especialidad, aclarando que las camillas objetode este contrato no constituyen un elemento de ortopedia "pues su funcionalidad estáenfocada en el traslado de pacientes que requieren primeros auxilios, rescate y evacuación".

En este sentido, y al no estar este bien expresamente excluido del /VA, es necesario procedera corregir el cálculo del valcr total de la oferta incluyendo el cobro de IVA a cada uno de loselementos: (. ..)"

Es necesario advertir que la verificación técnica, economlca, juridica y de experiencia se realizófundado en el contenido de la invitación pública No. 57 de 2013, la cual describia en el anexo técnicolos bienes a adquirir y sus caracteristicas minimas, esto es, camillas de polietileno con correas tipoaraña y no con la denom inación "férula espinal larga en polielileno con ames tipo arana o tabla deinmovilización espinal con ames lipa araña" a que se refiere su observación. De manera adicional, losbienes a adquirir de acuerdo con el anexo No. 3 - propuesta de precio debían incluir el Iva.

La invitación pública fue publicada el dia 6 de diciembre de 2013 y hasta el dia 9 de diciembre de2013 los interesados podían obser'lnr o solicitar aclaraciones a su contenido, hecho que nuncaocurrió, por lo que el documento ruhlicado en la rágina web se constituye en las reglas que debenseguir los proponentes que quieran participar en el proceso de selección, el cual no puede serdesconocido por la Entidad Pública ni por los proponentes ya que vulneraría el principio de igualdad ytransparencia que deben comportar todas las actuaciones públicas.

Consecuentes con lo anterior, ei valor ofertado por la firma Digecol Itda fue objeto de correcciónaritmética, procediendo la Entidad a incluir dentro del valor propuesto el correspondiente al Iva. Eneste sentido, reiteramos que los bienes excluidos del IVA deben estar expresamente señalados en laLey, sin que haya lugar a adiciones sobre estos, de tal modo que si los bienes que se comercializanno están indicados como excluidos por la Ley, estos serán gravados con el impuesto a las ventas.

Al respecto, la DIAN mediante concepto 00001 de 2003 Junio 19, conceptúa que los bienes excluidosson aquellos que no causan el impuesto sobre las ventas por expresa disposición de la Ley, siendoestas exclusiones de creación legal, las cuales deben tomarse de acuerdo con el texto legal en lamedida en que son las taxativamente determinadas en la ley, sin permitir que puedan ser aplicadaspor analogía.

"Los impuestos nacionales son de creación legal por lo que la ley debe fijar de maneraexpresa las bases gravables, las tarifas, los sujetos pasivos, asi como los hechosgeneradores, su causacian y demás aspectos concernientes como son las exclusiones al

4Respuesta Observación a la Evaluación Económica

Invitación Publica No. 057 de 2013

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PROCURADURIAG£IIERAl D¡ lA NACION

reg/men. Por ende, las excepciones deben igualmente estar contenidas en la ley como enefecto se infiere de los articulos 154 y 338 de la Constitución Politica O contenidas enconvenios o tratados internacionales, igualmente aprobados por el Congreso de la República.En efecto, conforme lo dispone el articulo 154 de la Constitución Politica, las exclusiones sonde creación legal y por ende deben tO!1)arsede.f1!<uerdo con el texto legal en la medida en queson las taxativamente determinadas en la IN, lo cual excluye que sean aplicadas poranalogia. Las exclusiones en materia tr,blJt"ria son establecidas por razones de indoleeconómica, politica o social; en alguno~ ca~osw procedencia se encuentra condicionada a ladestinación o uso que se haga de les b:,'n£'s; o por tratarse de bienes primarios o noprocesados, para reducir costos)' evda" qL" s" generen impuestos descontables en suadquisición( .. .).

Para efectos del Impuesto sobre las ventas. se consideran bienas excluidos aquellos que porexpresa disposición de la ley no causan el impuesto; por consiguiente, quien comercializa conellos no se convierte en responsable ni tiene obligación alguna en relación con el gravamen.Si quien los produce o comercializa pagó impuestos en su etapa de producción O

comercialización, dichos impuestos constituyen un mayor costo del respectivo bien y no danderecho a desCllento' ni a devolución.Por regla general la venta de todos los bienes corporales muebles está sometida al impuestosobre las ventas. Por excepción no lo est,;n, como suc€cde con los bienes excluidos".(Subrayado fuera del texto)

Las camillas de polietileno objeto adquisición en el proceso contractual, como se expresó en el oficioSIAF No. 428196 de fecha 12 de diciembre de 2013, son bienes corporales muebles que no seencuentran en el articulo 424 del Estatuto Tributario como bienes que no causan el impuesto, lo cualhace que se les aplique el impuesto a las ventas por no haber sido excluidas expresamente, tal ycomo lo consagra el articulo 420 del Estatuto Tributario.

Tal y como se expresó en el informe rendido el dia 12 de dicieIT,bre de 2013, la Asesora en prevenciónde riesgo de la ARL POSITIVA Compañia De Seguros señaló lo siguiente:

"La ortopedia es la especialidad médica que se cJe(/ica al diagnóstico, tratamiento, rehabilitación yprevención de lesiones y enfermedades del sistema musculo esquelético, cuyo principal objetivo estáenfocado a corregir o evitar las deformidades o traumas del sistema osteo muscular del cuerpohumano, por medio de cirugia, aparatos (llamado ónosis u ortesis) o ejercicios corporales.

De los estudios realizados dentro de 1" Ortopedia se derilian ciertos elementos o implementoscJinicamente diseñados que permiten ser ulilizados en el ser humano como mecanismos preventivos ode intervención quirúrgica ,que buscan favorecer. corregir. disminuir o rehabilitar lesiones músculoesqueléticas de los individuos, mediante aparatos que lleve la propia persona.

Dentro de estos elementos, se encuentran diferclltes tipos y diser;os de aparatos tales como:coderas, bastones, caminadores, material de osteosintesis como: clavos, platinas, tornillos, láminasfijadoras, férulas manuales, de miembro inferior, 0"5 tobillo, botas orropédicas y camillas ortopédicas;entre otros.

5Respuesta Observación a la e.vaiuación Económica

Invitación Püblica No. O~7 de 2013

~.

PROCU DURIAGENWl D~U ~J.CION

No obstante, las camillas elaboradas en material de polietileno no forman parte de la linea ortopédica,pues su funcionalidad esta enfocada en el traslado de pacientes que requieren primeros auxilios,rescate y evacuación"

En este sentido, se reitera lo alli dicho en el sentido que las camillas objeto del presente proceso deselección no hacen parte de la descripción de los bienes excluidos del IVA de conformidad con elarticulo 424 del Estatuto Tributario numeral 90.21.

Por consiguiente, los miembros del comité económico al verificar los montos de las propuestaspresentadas, pudieron determinar que 13S ofertas realizadas por Digecol Ltda y Viegnes Andrés UrreaJimenez (Alomedic) no incluian el Impuesto al Valor Agregado - IVA, por lo que fue necesarioproceder a realizar las operaciones aritméticas con el fin de determinar cuál era la oferta con el preciomás bajo y asi realizar la verificación de los requisitos habilitantes de acuerdo con lo estipulado en elarticulo 3.5.3 del Decreto 734 de 2012.

Teniendo en cuenta las anteriores consideraciones, resulta claro que las actuaciones realizadas seencuentran ajustadas a la Ley 80 de 1993, la Ley 1150 de 2007, Ley 1474 de 2011, el Decreto 734 de2012 y las demás disposiciones que regulan la materia contractual, respetándose en todo momentolos principios de la Contratación Estatal, por lo que se procede a ratificar la evaluación económicarealizada y recomendar la adjudicación del proceso de selección a la firma Medical Zone S.A.S. quienpresenta la menor oferta económ ica.

Atentamente,

Va u:h~ \1Q f7JfJ'S TCLAUO C.VARGAfTORRESEvalua a

CHELIrupo de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo

6Respuesta Observación a la Evaluación Económica

Invitación Pública No. 057 de 2013