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Universidad Peruana Los AndesFACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS - DISTANCIA

CARRERA PROFESIONAL DE DERECHOMONOGRAFIA:

La MediacinCtedra Catedrtico Alumnos : Contreras Cabrera, Oscar Hugo Ibarra Hurtado, Dennys Martnez Poma, Jodie Janet Ponce Livano, Maritza Quispe Crdenas, Sal : Teora del Conflicto : Abog. Jenny Cceres Senz.

Ciclo

:

X Huancayo 2010 -II

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DEDICATORIA A todos los que lucha por hacer una vida de paz. A nuestros padres.

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INDICE

Caratula Dedicatoria Introduccin ndice Capitulo I La mediacin 1.1. Definicin 1.2. Fases del proceso de mediacin 1.3. Habilidades en la mediacin: 1.4. Principios genricos de la mediacin 1.4.1. Voluntariedad: 1.4.2. Imparcialidad y neutralidad 1.4.3. Consentimiento informado: 1.4.4. Es un acto cooperativo: 1.5. 1.6. 1.7. 1.8. Ventajas de la mediacin Desventajas de la mediacin Caractersticas de la mediacin Beneficios de la mediacin. Capitulo II El mediador 2.1. Aspectos con los que debe contar mediador 2.2. seleccin del mediador / programa de mediacin 2.3. Caractersticas de un mediador 2.4. Clasificacin de los estilos del mediador 2.5. Roles del mediador: Capitulo III

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El proceso de mediacin en lo internacional 3.1. La funcin del abogado en la mediacin. 3.2. El cambio en la argentina del rol del abogado. 3.3. La experiencia argentina en mediacin comunitaria 3.4. La presencia del abogado en las audiencias de mediacin en los estados unidos de norte Amrica. 3.5. La mediacin en el Brasil: divulgacin y capacitacin 3.6. La asistencia letrada obligatoria. 3.7. La asistencia letrada opcional. Conclusin Recomendaciones Bibliografa Anexos

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INTRODUCCIN

Cuando uno se encuentra en medio de una disputa que no puede resolver, la mediacin puede ser una opcin positiva en vez de la litigacin. La personas que estn envueltas en una disputa se renen con un mediador y hablan sobre las diversas maneras de resolver la disputa. La mediacin ahorra tiempo y dinero, elimina la incertidumbre y permite a las partes involucradas la oportunidad de alcanzar un acuerdo productivo. La mayor parte de las mediaciones resultan en un acuerdo. Hoy en da, la mediacin es la manera ms rpida y cada vez ms popular de resolver las disputas. Puede utilizarse la mediacin en cualquier momento para resolver o clarificar ciertos asuntos, antes, durante, o despus de un procedimiento en los tribunales. La mayora de las disputas pueden resolverse por medio de la mediacin. La mediacin es especialmente til si las partes desean continuar en buenos trminos. Por ejemplo, disputas entre miembros de una familia, personas que trabajan en la misma organizacin, o vecinos, pueden ser mediadas y las partes pueden llegar a una resolucin favorable. Casos entre dueos de propiedades y inquilinos, contratistas, esposos, y demandas de pequea envergadura se benefician especialmente del proceso de mediacin. Si Ud. est involucrado en una disputa que ya est en el sistema legal, la mediacin puede ser obligatoria. En los ltimos aos, ha sido comn utilizar mediacin obligatoria para casos de demandas de pequea envergadura y divorcio. La funcin del mediador es mantener el dialogo entre las partes, y colaborar para llegar a un acuerdo. El mediador conversa con las partes involucradas para identificar el problema principal y a la vez ayudarlos a buscar soluciones a los asuntos. El mediador podra sugerir algunas maneras de resolver la disputa, como opciones para conciliacin.

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El mediador no tomar una decisin sobre la disputa ni sobre como resolver el problema. El mediador promover el entendimiento entre las partes para llegar a un acuerdo.

CAPITULO I LA MEDIACIN 1.1. DEFINICIN Iniciaremos nuestro estudio con definiciones de algunos autores como a continuacin anotamos: Para PINKAS FLINT La mediacin constituye una

variante del proceso de negociacin. Si bien aplica a sta las mismas reglas generales, difiere de la negociacin en que entra en escena un tercero denominado mediador. El rol del mediador es el de un facilitador, quien recoge inquietudes, traduce estados de nimo y ayuda a las partes a confrontar sus pedidos con la realidad. En su rol, el mediador calma los estados de nimos exaltados, rebaja los pedidos exagerados, explica posiciones y recibe confidencias1. Para ALONSO GARCA, con la mediacin se persigue entregar a las partes en litigio la solucin del conflicto con el1

FLINT BLANCK: Negociacin Empresarial, cit., p. 23

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objeto de aproximarlas y crear entre ellas, las condiciones adecuadas para obtener, por sus propios y recprocos convencimientos, la solucin conveniente. Para RUPRECHT es un medio de solucin de los conflictos por el cual las partes ocurren ante un rgano designado por ellas o instituido oficialmente, el cual propone una solucin que puede o no ser acogida por las partes. Para GERARD COUTURIER se trata de un procedimiento de investigacin completo que conllevar a proponer precisas recomendaciones para solucionar un conflicto. La mediacin es una forma de resolver conflictos entre dos o ms personas, con la ayuda de una tercera persona imparcial, llamada mediador. Los mediadores no o son jueces ni rbitros, no imponen soluciones ni opinan sobre quin tiene la verdad, lo que buscan es satisfacer las necesidades de las partes en disputa, regulando el proceso de comunicacin y conducindolo por medio de unos sencillos pasos en los que, si las partes colaboran, es posible llegar a una solucin en la que todos ganen o, al menos, queden satisfechos. educativos y, ms all de la solucin Experiencias como a los problemas stas se estn llevando a cabo actualmente en algunos centros interpersonales, lo que promueven es un modelo de convivencia ms pacfico. La mediacin es VOLUNTARIA, es CONFIDENCIAL, y est basada en el DILOGO. La mediacin puede resolver conflictos relacionados con la trasgresin de las normas de convivencia, amistades que se han deteriorado, situaciones que desagraden o parezcan injustas, malos tratos o cualquier tipo de problemas entre miembros de la comunidad educativa. Es un mtodo de resolucin de conflictos mediante la actuacin de un tercero imparcial (mediador) que ayuda a las

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partes en disputa, a dialogar sobre sus intereses y encontrar una solucin en forma cooperativa. Es uno de los mtodos ms utilizados en materia de RAD (Resolucin Alternativa de Disputas) y aplicable a todo tipo de disputas: familiares, comerciales, comunitarias e incluso internacionales. Su origen es muy antiguo, ya que aparece con distintas variantes en casi todas las culturas a lo largo de la Historia de la humanidad. El o la mediador la mediadora no tiene poder de decisin sobre la disputa, sino que aplica tcnicas y estrategias de dilogo y cooperacin, ayudando tanto a la solucin como a la mejora de las relaciones interpersonales o institucionales de los disputantes. Actualmente la mediacin permite resolver cuestiones sin recurrir a la violencia o a la demanda judicial.

1.2. FASES DEL PROCESO DE MEDIACIN La mediacin sigue una seria de fases en las que se promueve la comunicacin y el entendimiento entre las partes en conflicto. Enriquece la utilizacin del reglamento disciplinario del centro, ofreciendo alternativas a travs del dilogo, y evitando la prdida de relaciones interesantes y la vivencia de sentimientos de desencuentro que influyan negativamente.1.2.1. Premediacin:

Fase previa a la mediacin propiamente dicha, en ella se crean las condiciones que facilitan el acceso a la mediacin. En ella se habla con las partes por separado, se explica el proceso a seguir y se solicita su consentimiento para acudiralamediacin.

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1.2.2. Mediacin:

Presentacin y reglas del juego. Fase dedicada a crear confianza entre el equipo de mediacin y los mediados, tambin se presenta el proceso y las normas a seguir en la mediacin. Cuntame. Fase en la que las personas que son mediadas exponen su versin del conflicto con los sentimientos que le acompaan. Las partes han de ser escuchadas. Aclarar el problema. Fase dedicada a identificar los nudos conflictivos, los puntos de coincidencia y de divergencia del mismo. Se trata de establecer una plataforma comn sobre los temas ms importantes que han de ser solucionados. Proponer soluciones. Fase dedicada a la bsqueda creativa de soluciones y a la evaluacin de las mismas por las partes. Llegar a un acuerdo. Fase dedicada a definir con claridad los acuerdos. Estos han de ser equilibrados, especficos, posibles. Tambin algn se suele dedicar de un tiempo revisin a y consensuar procedimiento

seguimiento de los mismos.

1.3. HABILIDADES EN LA MEDIACIN: Las principales habilidades para la mediacin son: Escucha activa Mostrar inters Clarificar Parafrasear Reflejar Resumir

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Estructurar Ponerse en lugar del otro Mensajes en primera persona Escucha activa La escucha activa consiste en esforzarse por comprender, lo ms matizadamente posible, lo que las personas estn expresando, y que esto sea evidente para ellas. Distintos modos de realizar esta escucha activa son: mostrar inters, aclarar, parafrasear, reflejar, resumir. Mostrar inters Mostrar inters se refiere a las intervenciones realizadas por la persona que escucha estn encaminadas a establecer una relacin de cordialidad.1.3.1. Clarificar

Clarificar

hace

referencia

a

las

intervenciones

realizadas por la persona que escucha y que permite precisar qu se dijo o sucedi, cmo ocurri (hechos, datos, etc.) y tambin, ayudar a ver otros puntos de vista.1.3.2. Parafrasear:

Parafrasear consiste en repetir en palabras propias las principales ideas o pensamientos expresados por la persona que habla.1.3.3. Reflejar:

Reflejar escuchando.1.3.4. Resumir:

consiste

en

indagar

sobre

el

o

los

sentimientos que han afectado a la persona que estamos

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Resumir consiste en agrupar, ordenar y sintetizar la informacin que da el que habla tanto en relacin a sentimientos como a hechos.1.3.5. Estructurar :

Es una habilidad que utiliza el mediador para llevar la conduccin de la mediacin. Consiste en realizar intervenciones encaminadas a mantener el orden y la direccin del proceso de mediacin y alcanzar los objetivos especficos de cada una de las fases, gestionando el flujo y la intensidad de la comunicacin hacia la desescalada del conflicto. 1.3.6. Ponerse en lugar del otro Es una habilidad importante en la mediacin que pretende promover entre las dos partes del conflicto expresiones que demuestran a la persona que est hablando que la estamos comprendiendo, haciendo que quien est escuchando repita con sus propias palabras lo que la otra parte nos ha contado.

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1.3.7. Mensajes en primera persona: En la medicacin debe facilitarse que el que habla se exprese utilizando mensajes en primera persona, intentando comunicar de forma no agresiva la situacin que le afecta, diciendo qu sentimientos le produce, explicando por qu le afecta de ese modo y expresando su necesidad o deseo personal. La mediacin puede ser analizada como un proceso negocial estratgico, estructurado y con desarrollo en el plano del discurso, dirigido por un tercero neutral sin potestad para atribuir, que busca opciones que proporcionen una razonable satisfaccin a los actores de una relacin social con objetivos total o parcialmente incompatibles.

Es un proceso.- porque involucra un conjunto de etapas sucesivas y de operaciones de las personas intervinientes, cuyo fin es la obtencin de resultados determinados A diferencia de los procesos judiciales, el proceso de mediacin carece de formalidad y de rigidez.

Es negocial.- las decisiones son comunes a todos los actores y tomadas por consenso, en base a la informacin intercambiada por actores y terceros.

Es estratgico: el mediador organiza un plan general de trabajo, fijando metas y eligiendo tcticas concretas para lograr esas metas.

Es estructurado: slo en el sentido que sus etapas deben ser agotadas, o al menos suficientemente desarrolladas, antes de pasar a la siguiente, sin perjuicio

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que pueda volverse sobre una etapa anterior si se considera necesario.

Es un proceso en el discurso: En l predomina la oralidad y no se dejan registros escritos, pero adems, se basa en la potencialidad transformadora del dilogo, ya que por lo general, el conflicto no est en los hechos, sino en las historias que relata cada actor, que a la vez, dependen de la percepcin que cada uno tiene del conflicto.

Est dirigido por un tercero neutral.- Entendida la neutralidad como imparcialidad, o sea la actitud del mediador de no favorecer a ninguno de los actores, ya que carece de intereses en el resultado del conflicto, y entendida tambin como equidistancia. Este tercero en ningn caso atribuye derechos a los actores y no tiene poder de decisin, ms que el suficiente para conducir el proceso.

1.4. PRINCIPIOS GENRICOS DE LA MEDIACIN La mediacin sigue una serie de principios que pueden verse o no reflejados en la prctica concreta o legislacin de algn pas, pero que son universalmente difundidos:1.4.1. Voluntariedad:

Antes de haber participado de alguna reunin, o durante el transcurso de la mediacin, cualquiera de las partes puede manifestar su decisin de no participar, incluso sin estar obligada a revelar el motivo.1.4.2. Confidencialidad:

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Los

asuntos

tratados

en

mediacin

son

confidenciales. La confidencialidad se ve favorecida por la cantidad reducida de personas que intervienen; por la oralidad y por el convenio de confidencialidad que los participantes casi invariablemente suelen firmar. De esa manera, el conflicto se mantiene en la rbita privada, sin recibir la difusin que puede llegar a tener un proceso judicial.1.4.3. Imparcialidad y neutralidad

Un juez o un rbitro no pueden ser neutrales, ya que su obligacin es la de opinar y decidir a favor de alguna de las partes: aquella que tenga mejor fundamento en derecho o mejor prueba de los hechos. El mediador es imparcial pero adems es neutral, no se encuentra atado al derecho, ni a los hechos, ni debe decidir por nadie. Los actores del conflicto se comunican en forma directa entre ellos, con las excepciones relativas a las personas jurdicas y a otras situaciones de incapacidad de obrar, permanente o transitoria, y eligen por si mismas la solucin de su problema, sin adjudicar el poder de decisin a un tercero. 1.4.4. Consentimiento informado: Los actores deben estar convencidos del beneficio y satisfaccin que pueda proporcionarles el acuerdo que suscriban en una mediacin. El mediador trabaja de manera que los actores elijan opciones que les favorezcan y no afecten sus derechos. Si participan abogados, ellos sern quienes asesoren a sus clientes para que stos estn seguros que la decisin no los perjudicar. Si no

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participan abogados, cuando sea necesario el mediador har reflexionar a la parte para que evale la necesidad de efectuar la consulta a un profesional. 1.4.5. Es un acto cooperativo: Se basa en el principio ganar/ganar no tiende a la competencia.

1.5. VENTAJAS DE LA MEDIACIN Las ventajas y/o beneficios ms importantes del sistema de mediacin son los siguientes: Produce un sensible alivio a los tribunales, pues muchos casos se solucionan sin haber siquiera entrado dentro del sistema federal judicial. Si bien es cierto que gran cantidad de casos, aun antes de la mediacin, se resolvan extrajudicialmente, el solo hecho de iniciar un expediente produca todo un papeleo y el sistema deba ponerse en funcionamiento. Esto tambin ocasiona gastosal estado, y lleva a los tribunales a un estado mximo de saturacin, que perjudica a las otras causas que deben continuar con el proceso. Ahorro de tiempo para lograr la conduccin del conflicto, ya que resulta una irona que, cuando en el mundo todo se ha acelerado, en el caso de la justicia se ha producido un proceso inverso, ya que, prcticamente, en todo el mundo, cada vez es ms lenta. La cantidad de causas que todos los aos ingresan a los tribunales es cada vez mayor, y a menudo pasan varios aos antes de que alguna se resuelva. Hay casos en que, por la necesidad de tomar una decisin urgente, no se puede esperar

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los tiempos de la justicia. En estos casos la mediacin brinda una gran ayuda, al permitir que se comience a mediar en el momento en que las partes lo acuerden, que puede ser en pocos das o en pocas horas. Ahorro de dinero: por resultar mucho ms econmico que los procesos formales, porque generalmente los honorarios se abonan por consulta y no en relacin con los capitales en juego. Adems, produce un ahorrodel casi 100% en lo que a tasas judiciales se refiere. Este tema ha sido muy importante en el rea de los negocios y del comercio, para adoptar la mediacin. En la mediacin se trata de evitar que haya ganadores y perdedores, lo cual redunda en beneficios en cuanto al mantenimiento de las relaciones futuras entre las partes. Si alguna de las partes se siente perdedora y considera que no es equitativo, el acuerdo alcanzado puede retirarse y alcanzar un juicio. Aumenta la creatividad en la medida que no hay ningn lmite externo, salvo lo que se establezca en la mediacin para crear el acuerdo. Al ser ms flexible, utiliza capacidades alternativas que no estn previstas dentro del sistema judicial formal. No debe vararse en leyes previas y en precedentes, al mismo tiempo tampoco puede sentar precedentes para otros caso. Slo tendr este valor para las partes involucradas y para el mediador, para sus futuras intervenciones, en la medida en que produce un aprendizaje. La mayor ventaja individual que produce la mediacin es un aumento sensible del protagonismo de las partes, lo que aumenta la responsabilidad de estas.

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Se produce un deuteroaprendizaje. Al solucionar un conflicto, como subproducto de esto uno puede adquirir la capacidad de solucionar otros futuros conflictos en la misma rea en la cual se presento el anterior o aun en otras reas diferentes. Esto ha recibido tambin el nombre de "transferencia de aprendizaje" o "conocimiento tcito". A veces las partes no son coincidentes de este aprendizaje en el momento en que lo adquieren, aunque se ven las consecuencias a posteriori, cuando enfrentan otro conflicto, Este deuteroaprendizaje es el motivo por el cual se han hecho experiencias de mediacin en colegios secundarios de EEUU y se han investigado los beneficios que han obtenido los estudiantes que han estado involucrados en estas experiencias. Se dice que la mediacin representa respecto del proceso judicial una economa en dinero y tiempo, en emociones normalmente sufridas a lo largo de un conflicto, y en definitiva, en salud. Con la mediacin, se logra acceso inmediato; salida en breve plazo a veces unos pocos encuentros pueden ser suficientes y menor costo monetario. La mediacin ensea a los actores a enfrentar futuros conflictos. El valor pedaggico de la mediacin es posiblemente uno de sus mayores mritos, ya que quien participa de ellas aprende a abordar los conflictos futuros de otra manera. Asimismo, indudablemente dejar huella social en cuanto favorece el aumento de la creatividad, alivia la congestin de los tribunales, genera una sociedad ms inclusiva, participativa y democrtica, menos autoritaria. No debe dejar de destacarse que la mediacin tambin tiene un contenido tico, que finca en el marco de buena fe que impregna al proceso de mediacin. Para ello, la voluntariedad

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es un elemento de peso, ya que cualquiera de las partes puede retirarse si advierte que su oponente, o el mediador, no actan de buena fe. Los actores conflictuales intervinientes en la mediacin tienen mayor control sobre su conflicto, sobre el proceso de solucin y especialmente sobre los resultados. La mayora de las veces es el mediador quien va a decidir cual ser el proceso a seguir y las partes lo aceptan. Pero los diferentes centros de mediacin y aun los diferentes mediadores de un mismo centro, establecen procesos distintos. En nuestro pas recientemente se ha sancionado la ley que establece la mediacin judicial para casos patrimoniales. An en los pases en los cuales se establece la mediacin como proceso obligatorio previo al juicio, no es ineludible llegar hasta el final del proceso, es decir, que no es obligatorio llegar a un acuerdo, ni si quiera en los casos derivados por los tribunales. Las partes pues, pueden abandonarlo en cualquier momento para dirigirse a uno de los otros dos extremos, o sea, que pueden pasar a realizar la negociacin entre ellos sin necesidad de terceros o pueden transformarlo en un juicio. Es ms barata que un juicio pero ms cara que la negociacin entre ellas porque hay que abonar a un tercero que cobra honorarios por el trabajo que realiza. Este tercero no tiene poder para obligar a cumplir sus apreciaciones sobre la situacin, o sea, que las partes no tienen por que acatar lo que el mediador piense. Este es una de las diferencias fundamentales con el arbitraje, en el cual las partes eligen a un tercero para que acte de arbitro con el compromiso de acatar sus decisiones.

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1.6. DESVENTAJAS DE LA MEDIACIN Se han realizado investigaciones que muestran que no todo es color de rosa en la mediacin. Una de las investigaciones importantes ha sido realizada por pensadoras feministas. Por ej. Jannet Rijkin sostiene que las mujeres logran peores acuerdos cuando concurren al sistema de mediacin que cuando solucionan sus conflictos en el sistema judicial formal. En materia de dinero, las cuotas que obtienen las mujeres son menores, adems dice que no se ventilan casos de violencia. Ella piensa que esto se debe a que en los encuentros de mediacin se mantiene la misma pauta interaccional que exista en la pareja, y por lo tanto, si lo que predomina era el temor de las mujeres hacia sus maridos, este temor se va a manifestar en la mediacin, y probablemente es lo que lleva a que eviten hablar del tema violencia, as como antes evitaban realizar las denuncias policiales correspondientes. Los hombres no traen el tema de la violencia, porque saben que los posicionar negativamente para el acuerdo. Otro punto que consideran desventajoso en la mediacin es el acceso reducido a la justicia que tienen las partes, porque al ser obligatoria, y en muchos casos llegarse a un acuerdo, las personas se alejan el sistema judicial, lo cual a su vez trae otro problema a la justicia y es que no se encuentra retroalimentada por la cotidianidad, y esto lleva a que no se sienten precedentes, jurisprudencia y que no se dicten leyes mas acordes con lo que pasa en este momento en la comunidad.

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Otra inalienables.

crtica

realizada

es

que

en

determinadas

mediaciones se negocian derechos civiles que deberan ser

Uno de los temas conflictivos es el tema de la neutralidad de los de los mediadores; cual es el significado de ser neutro; cules son los alcances de esto dentro del proceso de mediacin, y si la neutralidad es algo dado (como caractersticas inherentes a determinadas personalidades) y puede ser aprendida. Son interesantes las conceptualizaciones sobre las contradicciones que se establecen entre neutralidad imparcialidad equidistancia.

1.7.

CARACTERSTICAS DE LA MEDIACIN Es un sistema intermedio de solucin entre la conciliacin y el arbitraje, una puja adicional que permitir a las partes hallar en familia y de manera directa, la solucin que no ha sido posible an materializarse. Se caracteriza por tratar de obtener una aceptacin de las partes por intermedio de la propuesta de un tercero, que slo tiene fuerza de recomendacin. El mediador no impone nada. La presencia y labor del mediador no restringe ni limita la iniciativa de las partes para lograr por s mismas la solucin directa del conflicto. Como en la conciliacin, al mediador lo designan las partes o un tercero, encargo que deber recaer en una persona que posea los dotes necesarios para hallar soluciones a un problema que las partes por iniciativa propia no estn en capacidad de brindar.

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El tercero, pese a no tener autoridad sobre la decisin en s, sin embargo ayuda a las partes en el proceso de adoptarlas, acta como catalizador entre ellas. Por tener que brindar una propuesta final, lgico es de suponer que tendr que intercambiar informaciones, realizar las averiguaciones dictmenes, de los hechos, las sugerir la evaluacin personales, de los investigar relaciones

antecedentes de los conflictos habidos entre las partes, etc., de ah que su actuacin es mucho ms vigorosa que la del conciliador. La fuerza obligatoria de la recomendacin no reside en la recomendacin misma, sino en la adhesin que las partes le presten, por eso que su papel es ms importante que el del conciliador. Aceptada o rechazada la recomendacin del mediador,

el procedimiento cesa y termina esta etapa de solucin Es una negociacin asistida. En la Mediacin, las partes actan por s mismas; las partes actan, negocian y proponen las soluciones. Es un proceso que tiende al acuerdo y/o a la reparacin. El mediador utiliza una estructura ya pautada y tcnicas especficas para alcanzar los objetivos. La Mediacin no est sujeta a reglas procesales. El procedimiento es absolutamente informal y flexible. El acuerdo de Mediacin parte de los propios interesados, protegiendo as los intereses de ambos. Existe un proceso definido, aunque este no es establecido por leyes ni cdigos sino que se determina entre las mismas

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personas que se enfrentan en el conflicto, mas una tercera persona que es llamada en ayuda. El sistema de mediacin se caracteriza por crear un contexto ms flexible para la conduccin de disputas. Este sistema tiene generalmente formalizada en varias etapas que varia segn las escuelas de mediacin, las cuales adscriben a diferentes fundamentaciones tericas y crean sus propios modelos. Lo caracterstico del sistema de mediacin es la inclusin de un tercero, el mediador, que acta para ayudar a las otras dos partes "disputantes" a alcanzar un acuerdo, pero cuyas intervenciones no tienen la obligatoriedad de ser aceptadas por los disputantes. La decisin de entrar en este tipo de procesos es voluntaria, as como tambin es voluntaria la decisin de continuar en l. La mediacin ha crecido rpidamente en los pases en los cuales se ha establecido como forma de conduccin de conflictos, y esto se debe a varias razones. En la mediacin se tienen en cuenta dos aspectos del conflicto. El tema en si por el que se discute y La relacin entre las partes Si bien estos aspectos estn ntimamente ligados, el hecho de tomar en cuenta el aspecto relacional del conflicto y las consecuencias que puede tener para el mantenimiento de la relacin la forma como se solucione, han sido una eficaz ayuda

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para preservar las relaciones, al sacarlas del campo de la confrontacin que puede llegar a ser destructiva. Esto no solo tiene aplicacin en el caso de las relaciones familiares, sino que rinde tambin importantes frutos en el campo de las relaciones comerciales, porque permite que las partes, despus de terminada la mediacin, puedan continuar teniendo interacciones productivas entre ellas. En el campo de las empresas, o sea, en los conflictos que se generan en el campo laboral, el lograr una distensin en las relaciones conflictivas va en beneficio de las partes, que podrn continuar su relacin en forma distendida sin necesidad de abandonar el campo de su trabajo, y tambin en beneficio de la empresa al no tener que perder a alguno de sus integrantes. Estos beneficios que se han observado en el campo de las relaciones pueden deberse en gran medida al hecho de que en el sistema de mediacin no hay ganadores ni perdedores, a diferencia de lo que ocurre en el sistema formal judicial, en el cual una de las partes pierde el juicio y carga con todas las costas de este (en la mayora de los casos) en tanto que la otra parte gana.

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1.8. BENEFICIOS DE LA MEDIACIN. Todas las personas, grupos y/o organizaciones que se encuentran empantanados en un proceso conflictivo pueden ser los beneficiarios de esta nueva institucin. Suele confundirse a la mediacin con una de sus subclases: la mediacin judicial. Esta ultima es la que se realiza a pedido o por derivacin de los tribunales. Pero dado que el sistema de mediacin puede tambin funcionar separado de los tribunales, en el mbito privado, los mediadores pueden ser llamados por la comunidad o directamente por las partes. Cualquier persona, grupo y/o organizacin puede beneficiarse con su aplicacin.

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CAPITULO II EL MEDIADOR 2.1. ASPECTOS CON LOS QUE DEBE CONTAR MEDIADOR La funcin del mediador es mantener el dialogo entre las partes, y colaborar para llegar a un acuerdo. El mediador conversa con las partes involucradas para identificar el problema principal y a la vez ayudarlos a buscar soluciones a los asuntos. El mediador podra sugerir algunas maneras de resolver la disputa, como opciones para conciliacin. El mediador no tomar una decisin sobre la disputa ni sobre como resolver el problema. El mediador promover el entendimiento entre las partes para llegar a un acuerdo. As en los EE. UU Aunque un mediador puede ser un abogado, el papel de ste no es dar consejo legal a las partes. La mediacin es un proceso civil y no tiene nada que ver con el sistema de inmigracin. Todos pueden utilizar los servicios de mediacin, sin importar su estatus legal en los EE.UU. La clave del proceso de mediacin es la comunicacin entre las partes y la capacidad de tomar sus propias decisiones

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durante dicho proceso. Es ms probable que las partes involucradas estn satisfechas con el proceso al resolver la disputa a travs de la mediacin que utilizando la corte. A travs de la mediacin, puede evitarse el confortamiento hostil que podra aparecer en la corte. La mediacin puede ser ms rpida y menos costosa que la litigacin, y es posible tener ms oportunidades para influir la resolucin de la disputa. La mediacin es confidencial. El mediador, contrario al rol de un juez o arbitro, no tomar la decisin final sobre el caso. Hay un acuerdo solo cuando todas las partes estn de acuerdo. La mediacin no es adecuada en ciertos casos. La mediacin no funcionar si a una de las partes busca la venganza o tener la opinin de un juez solamente. La mediacin tampoco funcionar cuando una de las partes es incapaz de negociar por causa de abuso de drogas o alcohol, o problemas psicolgicos, o si hay un problema de abuso fsico o verbal entre las partes.

2.2. SELECCIN DEL MEDIADOR / PROGRAMA DE MEDIACIN Para mediacin voluntaria, Ud se debe entrevistar por lo menos con dos mediadores para decidir quien es ms apto para mediar en su disputa. Tambin podra elegir a un mediador con la asistencia de un abogado, u otros que hayan tenido experiencias con la mediacin. Es muy recomendable comunicarse primero con las personas cuyas referencias le ha dado el mediador que Ud elija.

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Mediacin obligatoria comienza con una orden judicial emanada de la corte. El mediador es seleccionado por el Juez, quien mantiene una lista de mediadores calificados. En casos de disputas civiles y entre familiares, los mediadores deben cumplir con ciertos requisitos dictados por el Departamento de Justicia del estado de Oregon. Los costos de mediacin generalmente se contratan por hora o por un precio establecido de antemano, dependiendo del contrato entre las partes y el mediador. Generalmente, los mediadores particulares cobran por hora, y los programas de mediacin comunitarias son gratis. Aunque puede ser costosa la mediacin, es probable que el costo total de resolver la disputa a travs de la mediacin sea menos costoso que si utilizaran los servicios de la corte. El costo total de la mediacin generalmente depende del tipo especfico de esta. La corte puede obligar a que una de las partes pague el costo de mediacin, o demandar que las dos partes compartan el costo de esta. Adems, en algunos casos donde la mediacin es mandatoria, por ejemplo en demandas de pequea envergadura o de dueo-inquilino, los servicios de mediacin son gratis. Si bien se habla en singular del mediador, no existe un solo tipo de mediador. En el mito de la mediacin, hay un mediador genrico, aunque con diferentes caractersticas y estilos. En realidad, la comunidad de mediadores esta formada por diversidades, pues los mediadores no constituyen un grupo homogneo. No obstante se ha llegado a la conclusin que existen tres tipos bsicos de mediadores:

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Quienes actan como promotores pblicos y constructores de rea: Se trata de quienes son pblicamente conocidos por la promocin de la mediacin como sistemas para resolver conflictos. Estos mediadores hablan y escriben sobre la mediacin, con llegada a grandes auditorios, por lo que son voceros del mtodo. Promueven a la mediacin como alternativa legtima y creble, por ser menos costosa, ms eficiente, equilibradora de poder, transformadora de las relaciones personales y solucionadora de problemas. Sus puntos de vista y su ubicacin en las primeras filas ante los terceros justifican el trabajo de los dems mediadores, por lo que contribuyen en forma significativa a la expansin del rea. Su funcin principal es vender la mediacin a los potenciales usuarios que originalmente puedan ser escpticos y hasta hostiles. Quienes practican y ejercen la mediacin como forma de vida de tiempo completo: Se trata de profesionales que se ganan la vida como mediadores, sea en una prctica pblica o privada. Su preocupacin se centra en cuestiones relativas al campo laboral, conseguir clientes o su imagen en el mercado. Los que ejercen en privado deben legitimarse y ser crebles, "venderse" a s mismos, al mismo tiempo que a sus servicios; al contrario, los que ejercen en contextos institucionales tienen mas casos de los que pueden manejar y su preocupacin muchas veces ronda por interrogarse sobre si a alguien le importa realmente lo que hacen. Todos enfrentan el desafo propio de la prctica, especialmente el de llevar a las partes recalcitrantes a un difcil acuerdo, y hay gran debate sobre como debe hacerse la tarea. Quienes ofician de mediadores pero sin considerarse no ser profesionales de la mediacin: Existen quienes median desde afuera de la profesin. Son abogados, funcionarios polticos o diplomticos que utilizan y practican nuevas formas de

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facilitacin. Utilizan ciertas tcnicas y dan cierto lustre a la profesin, al servir propsitos nobles como la paz mundial y la armona social. Si estos facilitadores fracasan, puede producirse un impacto negativo sobre la profesin; si tienen xitos rotundos, esto se refleja con energa favorable y da a todos un sentido de trascendencia

2.3. CARACTERSTICAS DE UN MEDIADOR El mediador debera poseer relevantes cualidades a fin de poder adoptar conductas adecuadas. Las principales cualidades del mediador son:3.2.1. Neutralidad:

La cualidad ms importante de un mediador eficaz es su capacidad de mantener un papel imparcial y neutral en medio de una controversia.3.2.2. Capacidad para abstenerse de proyectar su propio

juicio: El rol del mediador es ayudar a que las partes lleguen a un acuerdo cuyos trminos sean aceptables para ellas, aun cuando el mediador este en desacuerdo con la sabidura o con la justicia de la solucin.3.2.3. Flexibilidad:

Debe estimularse la fluidez en las comunicaciones.3.2.4. Inteligencia:

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Las partes buscan un mediador que les facilite el camino de la resolucin, con una mentalidad gil y eficaz. Debe ser capaz de ver las cuestiones en mltiples niveles, de tratar hechos complejos y de analizar los problemas.3.2.5. Paciencia:

Es importante que el mediador pueda esperar los tiempos necesarios segn lo requieran las partes.3.2.6. Empata:

El

mediador

debe

ser

capaz

de

valorar

percepciones, medios e historia que cada parte revele en la discusin. La confianza se instala a partir de esta corriente personal. 3.2.7. Sensibilidad y respeto: El mediador debe ser respetuoso con las partes y sensible a sus fuertes sentimientos valorativos, incluyendo sexo, raza y diferencias culturales. 3.2.8. Oyente activo: Las partes deben sentir que el mediador ha odo las respectivas presentaciones y dichos. 3.2.9. Imaginativo y hbil en recursos: Es importante que el mediador tenga capacidad de generar y aportar ideas nuevas. 3.2.10. Enrgico y persuasivo: A travs de la conduccin del proceso, el mediador debe intervenir eficazmente para lograr la flexibilidad

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entre las partes aunque debe dirigir la dinmica y controlar la audiencia sin ser autoritario.3.2.11. Objetivo:

El

mediador

ser

ms

efectivo

si

permanece

desligado del aspecto emocional de la disputa. 3.2.12. Digno de confianza para guardar confidencias: Debe guardar confidencialidad y las partes tienen que estar convencidas de que ello ser as. 3.2.13. Tener sentido del humor: Es necesario para aflojar tensiones y crear un clima favorable.3.2.14. Perseverante:

Cuando las partes llegan lentamente al acuerdo, el mediador debe soportar las espera y la ansiedad que esto provoca.

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2.4. CLASIFICACIN DE LOS ESTILOS DEL MEDIADOR Hay diferentes estilos de mediacin. El mediador puede tender a definir los problemas en forma amplia o restringida, adoptando un rol evaluativo o facilitador del conflicto. La intervencin del mediador puede ser evaluativa limitada, facilitativa - amplia o evaluativa - amplia. Si el mediador adopta una aproximacin amplia puede examinar intereses personales de las partes en conflicto y hasta puede llegar a usar la mediacin para modificar a las partes de un conflicto. Los mediadores pueden llegar a usar tcnicas evaluativas y facilitativas; algunos especialistas aconsejan empezar con tcnicas limitativas y luego ampliar. Para elegir un mediador el solicitante de la mediacin deber expresar cuales son sus objetivos. El mediador no debe tener carcter muy fuerte pues, esta modalidad puede desnaturalizar la mediacin y hacerla fracasar. 2.5. ROLES DEL MEDIADOR: Durante el curso de la mediacin, el mediador desempea varios roles, en los que debe: Facilitar la discusin; Abrir los canales de comunicacin; Traducir y transmitir informacin; distinguir posiciones de intereses; Crear opciones;

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Ser agente de realidad.

CAPITULO III EL PROCESO DE MEDIACIN EN LO INTERNACIONAL

3.1. LA FUNCIN DEL ABOGADO EN LA MEDIACIN. La funcin que cumplen los letrados en el proceso de la mediacin es de vital importancia para la seguridad y funcionamiento del instituto de la mediacin, debido a que los mismos deberan informar y asesorar a sus clientes acerca de las ventajas y desventajas de participar en un proceso de mediacin. Como primer paso, el abogado deber informar de manera detallada a su cliente, en que consiste el proceso de mediacin, ya que en nuestro pas es un mtodo alternativo de conflictos relativamente nuevo y son muchas las personas que hasta el da de hoy conocen poco y nada acerca de este novedoso sistema de resolucin de disputas. Con relacin a la mediacin es esencial que las partes tomen conocimiento que el mediador en ninguna oportunidad podr suplir el rol del abogado de parte, asesorando a las mismas, ya que uno de los pilares bsicos del instituto de la

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mediacin

es

que

el

mediador

tenga

durante

todo

el

procedimiento una conducta de imparcialidad como as mismo de neutralidad hacia las partes. Luego de que las parte hayan tomado conocimiento acerca de qu es y cmo funciona el proceso de mediacin, sus letrados tendrn que analizar el caso en particular para saber realmente si es aconsejable o no que sus clientes participen de la mediacin o si bien resulta ms apropiado recurrir a otros mtodos para resolver definitivamente el conflicto existente. Lo importante es que el cliente este siempre informado y por sobre todo sea l, quien decida qu camino desea elegir para resolver la controversia existente. Asimismo, cuando los abogados comprendan adecuadamente el instituto de la mediacin podrn facilitar el proceso y en consecuencia aumentar la probabilidad de lograr un acuerdo beneficioso para todas las partes intervinientes; evitando que las partes acudan al servicio del sistema judicial que como ya bien sabemos hoy en da es demasiado lento, costoso y por sobre todo, desgastante para las personas involucradas.

3.2. EL CAMBIO EN LA ARGENTINA DEL ROL DEL ABOGADO. Es esencial impartir una nueva educacin en la totalidad de los abogados ya que hasta el da de la fecha de hoy , los mismos culminan sus estudios universitarios con una mentalidad totalmente litigiosa, basada exclusivamente en un sistema adversarial de solucin de conflictos; donde para la gran mayora la nica alternativa posible a la solucin de la disputa habida es la de litigar en los tribunales. Lamentablemente, a los estudiantes universitarios de la carrera de derecho se les ensea nicamente tcnicas y estrategias consistentes en cmo vencer

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en un proceso judicial a la parte contraria, considerada siempre como el gran enemigo, ejerciendo en la prctica un continuo pleito donde solamente existe un nico vencedor y por ende un perdedor. Lo ideal sera comenzar a inclur a los estudiantes desde sus primeros aos universitarios, una mentalidad diferente, es decir conciliadora, donde el objetivo primordial sea intentar arribar a una solucin del conflicto beneficiosa para todas las parte involucradas en el mismo, buscando satisfacer los intereses y necesidades de todas las partes en conflicto, evitando de esta manera, una mentalidad de suma cero. 3.3. LA EXPERIENCIA ARGENTINA EN MEDIACIN COMUNITARIA La organizacin de Centros de Mediacin Comunitaria es una necesidad percibida por los especialistas argentinos como un medio de complementar y consolidar este sistema de resolucin de conflictos en las ciudades; pero como manifestara crticamente uno de los delegados de ese pas al II Congreso Mundial de Mediacin y Conciliacin, la teora del centralismo haba concentrado la experiencia alrededor de la ciudad de Buenos Aires. A pesar de ella la experiencia haba sido bastante difcil dado que la ciudad abarca grandes y diferentes franjas sociales y por tanto diversos grupos comunitarios: sectores altos, medios y tambin bolsones de pobreza. La caracterstica de la mediacin comunitaria es que las parles mantienen relaciones continuas por lo que un acuerdo no es en s mismo el fin de la mediacin. Es el proceso lo ms importante porque es lo que hace recapacitar y reflexionar a las partes sobre las actitudes propias y ajenas. Esto se manifiesta claramente cuando el conflicto es entre vecinos, ya sea por

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ruidos, malos olores y problemas diversos. La mediacin comunitaria se da como una respuesta a la vida cotidiana y sus conflictos; porque se generan actitudes egostas y se va cerrando un crculo de desconfianza entendidos, hacia los y dems, poca susceptibilidades, malos decepcin

tolerancia. Todos estos factores influyen en el desarrollo de la comunidad en forma de obstculos -a veces no visibles- que impiden la buena comunicacin entre los vecinos, los barrios, instituciones o empresas locales, y hay cierta dificultad en lograr el clima de tolerancia y respeto necesario para la convivencia armnica que beneficie a los involucrados. Es por esto que la mediacin comunitaria sirve bsicamente para revalorizar las conductas individuales y grupales, se apoya ante todo en el respeto que de lodos deben tener, la oportunidad "La de ser debe escuchados y tenidos en cuenta, y como dice Albie Davis (mediador Massachusetts, USA): mediacin subordinarse a la meta de crear una sociedad en la cual cada individuo pueda expresar plenamente sus talentos, hay que tener una visin social de la mediacin que exceda las lgicas pretensiones del mediador como profesional de carrera en si". En la mediacin comunitaria las partes, y no la comunidad en su conjunto, siguen siendo las propietarias del problema, y mantienen la responsabilidad de acordar voluntariamente. Cuando la mediacin es multiparte y/o ambiental, la operatoria es un poco diferente, se puede llevar a cabo con tcnicas de consenso que aseguren a todos los involucrados el derecho a ser escuchados y sus opiniones respetadas. Tal vez cada una de las partes no pueda satisfacer sus demandas iniciales, pero el ceder responsable y voluntariamente no desvaloriza sino engrandece el espritu solidario y debemos recordar que nadie cede nada si cree no haber sido escuchado.

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En nuestro pas, como en el caso argentino expuesto, tambin impera un centralismo extremo y por tanto el fracaso o xito de la mediacin comunitaria depender del enfoque profesional y de la forma en la que los diversos agentes y esencialmente la institucin gubernamental designada para dinamizar el modelo, asuman su responsabilidad con seriedad y objetividad, sobreponiendo los intereses nacionales sobre otro tipo de intereses que impidan o bloqueen el real desarrollo sistematizado y objetivo central del sistema de Conciliacin extrajudicial que debe girar alrededor de toda nuestra comunidad nacional: en Costa, Sierra y Selva. Finalmente, creemos que es necesario conjugar y articular el funcionamiento del sistema privado de Conciliacin con el del sistema de los consultorios jurdicos gratuitos, enfocando la calidad como la base esencial del sistema. Una ancdota que no debemos dejar de contar y que de seguro indignar a muchos es de que los propios representantes argentinos a este segundo foro mundial sealaron que haban basado su sistema de mediacin en estudios antropolgicos y sociolgicos conductuales realizados en comunidades de los andes peruanos y bolivianos. Irnicamente nosotros partimos de redactar nuestra norma de una sntesis de las leyes argentina y colombiana. Una mala y clsica costumbre peruana que refleja una baja autoestima nacional, de tal modo que nuestros propios valores slo los asumimos cuando vienen importados del exterior con un logo extranjero.

3.4. LA PRESENCIA DEL ABOGADO EN LAS AUDIENCIAS DE MEDIACIN EN LOS ESTADOS UNIDOS DE NORTE AMERICA.

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La presencia fsica del abogado en la audiencia de mediacin resulto ser tema de gran debate en los Estados Unidos de Norte Amrica. Gran parte de la doctrina considero que la asistencia del letrado durante el proceso de mediacin debera ser una decisin exclusiva de las partes. Asimismo la Suprema Corte del Estado de Minnessota recomend que los letrados deberan contar con el permiso de asistir a las audiencias de mediacin para facilitar la discusin con los clientes acerca de su conflicto. En la mayora de los casos, la presencia activa de los abogados en las mediaciones es de gran ayuda para las partes, debido a que muchas veces estas no cuentan con tcnicas de negociacin, reduciendo las consecuencias de riesgos futuros, pudiendo lograr resultados beneficiosos para ambas partes. Por otro lado tambin debe tenerse en cuenta que el exceso de participacin activa de los abogados en las sesiones de mediacin puede disminuir la participacin esencial de las partes. Por ello en dichos casos el abogado deber cumplir con un rol limitado, es decir, asesorando solamente a las partes, dejando que ellas mismas tomen las decisiones que a su juicio resulten ser mas apropiadas. Asimismo son las partes las que deben decidir el grado de participacin de sus letrados en las audiencias de la mediacin, ya que en algunos casos las partes desean que el rol protagonizo lo mantenga su abogado y no ellas mismas. Asimismo resulta importante que el abogado mantenga una comunicacin real, directa y efectiva con su cliente, contando con el tiempo suficiente para poder discutir y debatir la totalidad de los temas tratados o a tratar durante las audiencias. Es decir, que la parte debe sentirse totalmente a gusto con su abogado, debiendo siempre confiar en l, contando con la

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libertad plena de poder evacuar sus dudas y temores, haciendo las consultas que sean necesarias para poder estar totalmente seguras que la decisin a tomarse resultar ser la ms apropiada segn el asesoramiento legal recibido y por sobre todo segn sus propias convicciones personales.

3.5. LA MEDIACIN EN EL BRASIL: DIVULGACIN Y CAPACITACIN De acuerdo a lo expuesto por la ponente brasilea Tania de Almeida en el II Foro Mundial de Mediacin y Conciliacin, realizado en La Habana (Cuba), podemos enfocar los siguientes aspectos en el manejo de los sistemas de resolucin de conflictos en el Brasil: Antecedentes: Brasil es uno de los pases ms identificados con los medios alternativos de resolucin de conflictos, que ingresaron al pas procedentes del cono sur y luego se expandieron por los estados del norte. Hoy existe un Consejo Nacional de las Instituciones de Mediacin y Arbitraje CONIMA- el mismo que fue fundado en Noviembre de 1997, siendo sus objetivos no slo agrupar o congregar a las instituciones cuya labor gira en torno a la resolucin de los conflictos por medio de los mtodos alternativos. Aunque en esa poca "slo una pequea parte de la poblacin la conoca", La proyeccin sealaba que el sistema se expanda a las reas familiar, comercial, laboral, empresarial, comunitaria y penal. La primera institucin brasilea especializada en este tema fue el instituto de Mediacin y Arbitraje del Brasil que funciona en Curitiba (Paran) y creado en 1994. La Mediacin ha ido pasando del manejo privado al sistema pblico, en particular en el caso de las defensoras pblicas estatales. No existe todava

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un sistema de mediacin vinculado a los tribunales de Justicia. El sistema de resolucin de conflictos que est ms vinculado a los tribunales de Justicia, es el de la Conciliacin, practicada por los propios jueces, por conciliadores especiales vinculados a los tribunales jurdicos o por abogados o estudiantes de Derecho en los juzgados especiales (juzgado de pequeas causas). As la Conciliacin ha sido la prctica de autocomposicin usual en el Brasil. La mediacin en el Brasil viene difundindose ms, ampliando su mbito de actuacin, abarcando adems de los temas relacionados a la familia, separacin, divorcio, tutela de menores, rgimen de visitas, pensiones alimenticias, herencias y litigios varios, cuestiones laborales, comerciales nacionales e internacionales entre comunidades, empresas e instituciones, adems de algunos temas penales. El desarrollo y el xito de la Mediacin pblicas. LISTA DE PELCULAS RECOMENDADAS Entendiendo que gran parte de la experiencia americana en mediacin y en negociacin, es muy valiosa y se presenta a travs de algunas pelculas, nuestro Centro de Formacin y Capacitacin de Conciliadores, recomienda a los alumnos ver y analizar las pelculas que aparecen en le siguiente lista, los mismos que pueden ser objeto de un video-forum. 1. 2. 3. "Propuesta Indecente" " La tragedia de un hombre ridculo" " La raz del miedo" en el Brasil se ha basado en los convenios transparentes firmados entre las instituciones privadas y las

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4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11.

"Hofka" "Ramson" "Se har Justicia" "Veredicto" "El Silencio de los Inocentes" " El Negociador" "Acoso Sexual" "El poder de la Justicia"

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3.6. LA ASISTENCIA LETRADA OBLIGATORIA. De acuerdo a lo establecido por la Ley de Mediacin 24.573, en la Argentina resulta obligatorio que las partes concurran a la audiencia de mediacin pblica asistidos por un letrado, caso contrario se considera como si la parte nunca hubiese comparecido a la citacin judicial del mediador. Como sancin a dicho incumplimiento la parte tendr la obligacin legal de pagar una multa, correspondiente a dos veces la retribucin bsica de los honorarios del mediador pblico. El propsito de dicha norma fue proteger los derechos e intereses de las partes por igual, es decir que no se produzca un desequilibrio de poder entre las mismas, al contar una de ellas con el asesoramiento legal y la otra parte no. Por ello es deber del mediador no continuar con la mediacin en los casos en que una de las partes se presente a la audiencia sin asistencia letrada. En dichas situaciones el mediador tendr que dar por finalizado el proceso de la mediacin o bien a pedido exclusivo de las partes podr suspender la audiencia y fijar una nueva fecha, en la cual dicha parte se compromete a concurrir junto con un abogado para poder continuar o mejor dicho comenzar de manera correcta con el debido proceso de mediacin. 3.7. LA ASISTENCIA LETRADA OPCIONAL. Si bien en las mediaciones privadas no resulta obligatorio que las partes acudan a la audiencia junto con la presencia de un abogado, si una de las partes as lo hiciera sera conveniente que la otra parte tambin cuente con la asistencia letrada para no crear diferencias entre las mismas, aunque la decisin final

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en estos casos no pasa por el mediador sino por la decisin exclusiva de las partes. Resulta muy aconsejable que las partes consulten siempre con un abogado al menos antes que procedan a suscribir el acuerdo de la mediacin, ya que es esencial que se encuentren completamente seguras de que no se estn comprometiendo legalmente a cumplir con obligaciones que puedan resultarles en un futuro perjudiciales o bien que no protejan adecuadamente sus derechos.

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CONCLUSIN

1. La Mediacin es un procedimiento no adversa rial, pacfico y

cooperativo de resolucin de conflictos. Su propsito es lograr un acuerdo rpido y sin los costos en tiempo, dinero y esfuerzo que llevara un proceso judicial.

2. La mediacin es una instancia voluntaria a la que se puede acudir solo o con sus abogados.

3. El objetivo de la mediacin es impulsar un acercamiento entre las personas envueltas en un conflicto, ayudarlas a clarificar e identificar los intereses, y a que desemboquen en un acuerdo satisfactorio sin necesidad de recurrir a los Tribunales de Justicia.

4. Lo ms importante en este tema de la mediacin es el saldo que arroja una buena tarea: "la mediacin no produce ganadores ni perdedores ya que todas las partes deben ser favorecidas con el acuerdo que se logre".

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BIBLIOGRAFA

1. Conciliacin Extrajudicial, Oscar Pea Gonzles.2. Negociacin Empresarial, FLINT BLANCK.

3. La Conciliacin Extrajudicial, Freddy Ortiz Nishihara. 4. Mediacin para Resolver Conflictos (Elena I. Highton; Gladys S. lvarez)5. Mediacin. Conduccin de Disputas, Comunicacin y Tcnicas.

(Marins Suarez) 6. Mediacin. Resolucin de Conflictos. (Linda R. Singer) 7. Suplemento de Resolucin de Conflictos (R.C) a cargo de Mara Ins Burs. Buenos Aires, 18 de setiembre de 1997. "LA LEY"

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ANEXOS

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EJEMPLOS DE MEDIACIN Estos ejemplos han sido preparados respetando la

confidencialidad de los procedimientos de la Mediacin. 1. EN MATERIA DE PATENTES En el contexto de un contrato de consultora, una consultora de tecnologa titular de patentes en tres continentes divulg una invencin patentada a un importante fabricante. El contrato no transfiri ni concedi licencias sobre derecho alguno al fabricante. Cuando el fabricante comenz a vender productos en los que, segn la empresa de consultora, se inclua la invencin patentada, la empresa de consultora manifest su intencin de iniciar una demanda por infraccin de las patentes en todas las jurisdicciones en las que la empresa consultora era titular de dichas patentes. Las partes comenzaron a negociar una licencia sobre la patente con la ayuda de expertos externos pero no se pusieron de acuerdo sobre las regalas, ya que la indemnizacin por daos y perjuicios que solicitaba la empresa consultora, de varios millones de dlares de los EE.UU., superaba con creces el importe que ofreca el fabricante. Las partes sometieron la controversia a mediacin en virtud del Reglamento de Mediacin de la El Centro de Arbitraje y Mediacin de la propuso a las partes mediadores especializados en patentes y en la tecnologa pertinente. Las partes optaron por uno de esos mediadores, quin celebr una reunin de dos das con las partes, en la que stas llegaron a un acuerdo no slo sobre

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la cuestin de las regalas, sino sobre futuros contratos de consultora. As pues, la mediacin fue decisiva para transformar una situacin hostil en que las partes se preparaban a entablar un litigio prolongado y oneroso, en una situacin en la que pudieron llegar a un acuerdo que respetaba los intereses comerciales de ambas partes y garantizaba la utilizacin provechosa de la tecnologa mediacin. 2. CASO SOMETIDO A UN PROCEDIMIENTO DE MEDIACIN DE LA EN MATERIA DE TELECOMUNICACIONES Una compaa desarrolladora de software con sede en EE.UU. otorg licencias de aplicaciones de software a un proveedor europeo de servicios de telecomunicaciones. El acuerdo inclua una clusula estipulando que, en caso de controversia, las partes se someteran a un procedimiento de mediacin llegaba a un arreglo, a arbitraje acelerado Una controversia se present en cuanto a si el licenciatario contaba con autorizacin para permitir que cierts filiales tuvieran acceso al software, y si deba abonar licencias adicionales para ello. La disputa fue sometida a un procedimiento de mediacin . Considerando los criterios sealados por las partes, el Centro propuso como mediador a varios candidatos con experiencia en el rea de concesin de licencias de software y design a un mediador de acuerdo a las preferencias de las partes. Se llevaron a cabo sesiones de mediacin en el lugar convenido por las partes, en las que se resolvieron algunos de los asuntos en disputa en un marco de trabajo aceptado mutuamente. y, si no se en beneficio de dichos intereses. El Centro ha preparado asimismo una descripcin etapa por etapa de una

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Haciendo uso de algunas de las opciones desarrolladas durante la mediacin, las negociaciones directas entre las partes continuaron despus de la terminacin de la mediacin para resolver las cuestiones pendientes. El arbitraje acelerado de no se inici.

3. LICENCIAS DE PATENTES FARMACUTICAS Una universidad europea titular de patentes farmacuticas en diversos pases negoci un acuerdo de opcin de licencia con una compaa farmacutica europea. La misma ejerci la opcin y las partes comenzaron a negociar el acuerdo de licencia. Tras tres aos de negociaciones, no llegaron a un acuerdo sobre los trminos de la licencia. Por ello, sometieron conjuntamente una solicitud de mediacin ante la Conforme lo solicitado por las partes, el Centro design como mediador a un abogado con vasta experiencia en la industria farmacutica y en materia de patentes. Las partes solicitaron que el mediador les ayudara a alcanzar un acuerdo sobre los trminos de la licencia. Se celebr una reunin que permiti a las partes identificar los asuntos a resolver y profundizar sobre las posibles consecuencias jurdicas. Sobre estas bases, las partes continuaron negociando en forma directa y finalmente alcanzaron un acuerdo.

4. CASO DEL SECTOR AUTOMOTRIZ

Una empresa productora de componentes para automviles celebr un contrato de licencia de patente con una empresa europea competidora. El acuerdo contena una clusula de

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mediacin de la seguida, en ausencia de solucin, de arbitraje con un tribunal compuesto por tres rbitros. Dos aos despus de la celebracin del acuerdo, la empresa americana present una solicitud de mediacin basada en la violacin de sus patentes en EE.UU. y reclamando el pago de regalas por la tecnologa de componentes para automviles licenciada. La solicitud especificaba las cualificaciones requeridas para mediador a nombrarse y el Centro de Arbitraje y Mediacin de la proporcion a las partes una lista de candidatos con competencias especficas en materia de patentes y en cuanto la tecnologa pertinente. Las partes seleccionaron uno de los mediadores de la lista, quien convoc una reunin de dos das. La reunin incluy varias sesiones y las partes participaron en un continuo intercambio de propuestas y debates. Estas negociaciones estaban relacionadas con el importe de los pagos de regalas solicitado por la empresa americana y la renegociacin de los trminos de la licencia. Al final de la audiencia las partes acordaron los trminos de un acuerdo final, lo que permiti a las partes continuar de manera eficiente sus actividades comerciales en el mercado.