nociones preliminares del derecho

7/31/2019 Nociones Preliminares Del Derecho

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Nociones Preliminares del Derecho

1.1-ElDerecho RomanoGeneral. SU ORIGEN Y DEFINICIN:

Durante los siglos previos a la expansin romana, en la pennsula Itlica habitaron pueblos

de origen diverso. Muchos de ellos se haban establecido en la regin desde la prehistoria(los pueblos que, de manera conjunta, son denominados itlicos, as como los ligures y losetruscos); algunos otros, como los galos, haban llegado en el siglo V a.C. desde el Norteocupando el valle del ro Po hasta buena parte del litoral Adritico (nsubros, Boios,Senones).

En laItaliameridional, a los pobladores iniciales se sumaron los colonosfenicios(Cerdeay Sicilia occidental) y griegos (Sicilia centro-oriental y litoral del sur de Italia, territoriosestos ltimos conocidos con el nombre de MagnaGrecia). En esta mirada de etnias, amenudo en lucha entre s, acabaron prevaleciendo de entre todas las etruscas y la griega,que se hicieron con elcontroldel mar Tirreno.

Roma se involucr en los numerososconflictosyguerrasque enfrentaron a estos pueblos apartir del siglo IV a.C., hasta alcanzar la definitiva supremacapolticasobre la pennsula;esto fue posible por mltiples motivos, entre ellos su mejororganizacinmilitar, una hbilpoltica de alianzas y el perfeccionamiento delsistemade las colonias, fundadas en losterritorios que haba ido conquistando.

El derecho nace: 1ro.- Por el uso y conforma el derecho consuetudinario que es obra de lascreencias, de la vida de un pueblo, de las costumbres. Nace de la conviccin y obligaporque brota de laconcienciadel mismo pueblo, o 2do.- Por la creacin de la normalegislativa. Es la obra consciente y voluntaria delEstado. Se presenta por medio de la

sancin de laautoridady de la correspondiente publicacin. Se conoce como DerechoLegislativo.

El Conjunto formado por las disposiciones jurdicas y el sistema legal desarrollado enRomadesde la primera compilacin deleyes, conocida como laLeyde las Doce Tablas, enel ao 450 a.C., hastala muertede Justiniano I, soberano delImperio bizantino, en el ao565 d.C. Es decir, "Es el conjunto de losprincipiosde derecho que han regido a lasociedadromana en las diversas pocas de su existencia, desde su origen hasta lamuertedel emperador Justiniano, o mejor dicho es el Conjunto denormasjurdicaselaboradas por los juristas romanos".

1.2-SUUTILIDAD:

De forma concreta, se utiliza para designar la compilacin de la ley conocida como CorpusIuris Civilis, tambin llamadoCdigode Justiniano, realizado bajo los auspicios del mismoy que fue la base delDerecho civilde muchas Naciones Europeas Continentales.

1.3-SU IMPORTANCIA Y DIVISIN:
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Su importancia reside en que sigue resultando la base de la formacin jurdica, y como unmodeloa tomarse en cuenta, observando lalgicajurdica que utilizaban los romanos en suaplicacin, y un poderoso auxiliar para el estudio del derecho de nuestro pas, que nace enla obra grandiosa de lacodificacinnapolenica, basada principalmente en el derechoromano. Se divide en Derecho Pblico, que es aquel que beneficia a lacomunidady regula

las relaciones que son provechosas para el comn de las gentes. Tiene una conexin muymarcada con lasinstitucionesque controlan y organizan la sociedad, que buscan el biencomn; y Derecho Privado, es aquel que les corresponde a los particulares. Tiene relacincon la colectividad ya que en l radica el bien comn, lalibertadprivada nace cuando lohace lapropiedadprivada y el derecho patrimonial (la propiedad) es el nervio de todo elDerecho Privado.

1.4-DERECHOOBJETIVOY SUBJETIVO:

Derecho Objetivo: Es el conjunto de normas que regulan la convivencia dentro de unasociedad en forma coactiva, rige la conducta externa.

Derecho Subjetivo: Es la facultad concedida por el derecho objetivo para proteger losintereses racionales, rige la conducta interna.

1.5-FORMACIN YDESARROLLO:

La expansin territorial por la cuenca mediterrnea oblig a los romanos a elaborar unsistema legal nuevo. Cada territorio conquistado contaba con su propio sistema, por lo quese requera un cuerpo de leyes que fuese aplicable tanto a los ciudadanos romanos como alresto. Ms o menos entre el 367 a.C. y el 137 d.C. este nuevo sistema se desarroll a partirde los edictos del pretor, que defina e interpretaba la ley para los casos particulares. Si seconsidera el derecho privado de los romanos desde el punto de vista de sudesenvolvimiento, desde la fundacin de Roma hasta el reinado de Justiniano, se distinguencuatro perodos:

1ro.)- De la fundacin de Roma a la ley de las XII tablas (1 a 304 de Roma), este primerperodo, el derecho romano est todava en lainfancia, se compone de costumbres antiguasde los pueblos itlicos que fundaron la nueva ciudad. 2do.)- De la ley de las XII tablas alfin dela Repblica(304 a 723 de Roma), este segundo perodo, fijado por la ley de lasXII tablas, se desarrolla gracias a lainterpretacinde los pontfices y de los jurisconsultos,y tomacarcterde derecho nacional. 3ro.)- Del advenimiento del Imperio a la muerte deAlejandro Severo (723 a 988 de Roma, o 235 de la era cristiana), este tercer perodomarcasu apogeo. Felizmente extendido al contacto de las legislaciones extranjeras,coordinado y adaptado conforme a la prctica por los ingenios eminentes, alcanza, bajo losAntoninos, su ms alto grado de perfeccin. A partir de Diocleciano y durante todo el BajoImperio, se estaciona. Los emperadores buscan la manera de poner las leyes en relacin conlas costumbres de una sociedad nueva, y se sancionan algunas excelentes constituciones.Pero el derecho, comociencia, est aquejado de una verdadera decadencia. Y 4to.)- De lamuerte de Alejandro Severo a la muerte de Justiniano (225 a 565 de la era cristiana),este ltimo perodo se distingue, sobre todo, por los trabajos de codificacin.
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Tema II:

Fundacin de Roma

2.1-DESARROLLO HISTRICO: DIFERENTES ETAPAS Y PERODOS:

En el aspecto de laevolucinhistrica de Roma podemos tomar varias vertientes: la queestudia el desarrollo desde el aspecto de la institucin estatal y la que plantea una serie deetapas de evolucin y decadencia del Derecho Romano. Cualquiera de ella es aceptable yplanteamos las dos de la siguiente manera.

La Primera: Tomando en cuenta la institucin estatal podemos presentar las siguientesetapas; 1).- La Monarqua, desde el ao 753 a. C. (fecha de la fundacin de Roma) conalgunos de los reyes ms destacados: Rmulo, Numa Pompilio, Tulio Hostilio, ServioTulio... hasta la aparicin de la Repblica. 2).- La Repblica, desde el 509 a. C. hasta el 31a. C., con el rgimen de los Cnsules y de los magistrados. 3).- El Imperio, desde el 31 a.

C. hasta el 395, es decir desde Octavio Augusto hasta la muerte de Teodosio.

La Segunda: Tomando en cuenta la evolucin de Derecho Romano podemos presentarloen las siguientes etapas o pocas; 1).- Etapa arcaica, que abarca desde la fundacin deRoma (753 a. C.) hasta el 130 a. C. cuando ocurre la evolucin agraria de los Gracos. Enrealidad la evolucin agraria sucede entre el 133 al 121 a. C., pero por razn nemotcnicahemos preferido colocar estas etapas con la decena 30. 2).- Etapa Clsica, (130 a. C. al230 d. C.) que abarca las siguientes sub-etapas: A)- Preclsica (del 130 al 30 a. C.) el 27 a.C. aparece Octavio Augusto. B)- Clsica Alta (30 a. C. al 130 d. C.) perodo formulario.C)- Clsica Tarda (130 d. C. al 230) muerte de Ulpiano. 3).- Etapa Post-Clsica, (del 230al 530 de nuestra era). Tambin se subdivide en tres sub-etapas: A)- Diocleciana (del 230 al

330), B)- Constantiniana (del 330 al 430), C)- Teodosiana (del 430 al 530), concluyepropiamente con la compilacin del Corpus Juris Justinianeo.

2.2-DESDE LA FUNDACIN DE ROMA A LA LEY DE LAS XII TABLAS:

Rmulo, en lamitologaromana, fundador y primer rey de Roma. l y su hermano gemelo,Remo, eran hijos de Marte, dios de laguerra, y de Rea Silvia, tambin llamada Ilia, una delas vrgenes vestales. Rea Silvia era hija de Numitor, rey deAlbaLonga, depuesto por suhermano menor Amulio que haba hecho a Rea Silvia sacerdotisa para que no tuviera hijosque le disputaran su trono. Despus del nacimiento de los dos hijos de Rea, l los arroj enuna cesta al ro Tber para evitar cualquier amenaza a supoder. Rmulo y Remo fueron

abandonados para que se ahogasen en las orillas del Tber. All los encontr una loba, quese los llev, amamant y cri.

Ya adultos, los hermanos regresaron al lugar donde haban sido abandonados y allfundaron la ciudad de Roma. El 21 de abril, los romanos celebraban la fiesta de la Parilia,hoy llamada Natalis Romae, o nacimiento de Roma, para conmemorar la fundacin de laciudad por los dos hermanos. Segn la leyenda, la ciudad fue fundada por Rmulo (y suhermano Remo, segn algunas versiones) en el ao 753 a.C. Aunque las pruebas
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arqueolgicas indican que existi vida humana en este lugar con anterioridad, un extensoasentamiento humano bien podra datar de esta fecha. Se han encontrado en la colinaPalatina indicios de una aldea de la edad delhierro, de mediados del siglo VIII a.C. Laleyenda del rapto de las sabinas y la consiguientefusinde romanos y sabinos tambin seapoya en restos arqueolgicos constatados.

La antigua Roma era un reino basado en dos estamentos, los patricios (nobles) y losplebeyos, que carecan dederechosciviles y polticos. El Senado, o Consejo de Ancianos,elega a los monarcas y limitaba su poder. En el Palacio de los Conservadores, es donde seencuentra la famosa escultura realizada en bronce, de la Loba capitolina, que evoca laleyenda sobre la fundacin de la ciudad por Rmulo y Remo. Tres pueblos concurrieron asu formacin: Uno de raza latina, los ramnenses, que tenan por jefe a Rmulo; otro de razasabina, los titienses, gobernado por Tacio; y por ltimo, la raza etrusca, los luceres, cuyojefe lleva el ttulo de Lcumo. La reunin de estos tres pueblos, agrupados en tres tribusdistintas y establecidas sobre las colinas que bordean la orilla izquierda del Tber, bajo laautoridad de un rey, constituy la ciudad romana.

2.3-LOS PATRICIOS Y LA PLEBE O PLEBEYOS:

Los Patricios: Descendiente de los primeros senadores romanos establecidos por Rmulo,que formaban laclasesocial privilegiada. Ellos constituyen una nobleza de raza, y soloellos participan delgobiernodel Estado y gozan de todos los privilegios del ciudadanoromano.

Los Plebeyos: En la antigua Roma, clase social que careca de los privilegios de lospatricios. Clase social ms baja, fuera de los nobles, eclesisticos y militares. No tienenparticipacin en el gobierno; le est prohibido el acceso a lasfuncionespblicas, y nopueden contraermatrimoniolegtimo con los patricios.

2.4-EL REY Y LOS COMICIOS DE ROMA:

El rey, no es ms que el jefe de una especie de repblica aristocrtica, donde la soberanareside en los patricios que componen las curias, ellos ejercen su poder en las asambleas ocomicios. El rey es elegido con carcter vitalicio por los comicios, los cuales los cuales leconfieren la autoridad suprema, es a la vez el jefe del ejrcito, al que manda en tiempos deguerra; el magistrado judicial, tanto en lo civil como en lo criminal, y el sumo sacerdoteencargado de velar por el regular cumplimiento de las ceremonias del culto pblico. A sumuerte, y mientras se efecta la eleccin de un nuevo rey, el poder es ejercido por un Inter.rex tomado del senado.

Comicios (romanos), asambleas legislativas, protocolarias o electivas, del pueblo de laantigua Roma, diferentes de un contio, reunin pblica, o de un concilium, un consejo conmiembros selectivos. Los comitia curiata (comicios curiados) podran haber surgido antesdel siglo VI a.C., es decir, antes de que el periodo de laMonarquaromana fue reemplazadopor el de la Repblica, periodo este ltimo durante el cual los comicios gozaron de sumxima importancia. Dicha asamblea de los comitia curiata estaba fundamentada en lostreinta curiae ogruposreligiosos basados en el parentesco; los miembros de cada curia
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votaban como una unidad sobre cuestiones tales como la sucesin real o la declaracin deuna guerra.

2.5-REFORMA DE SERVIO TULIO. COMICIOS POR CENTURIAS:

Servio Tulio (578-534 a.C.), proclamado rey en el ao 166 de Roma, famoso por su nuevaconstituciny por ensanchar loslmitesde la ciudad, evita el choque con laresistenciaquese opuso a las intenciones de Tarquino. Hubo una importante reforma militar, conocidacomo reforma Servia, ya que tuvo lugar durante el mandato de Servio Tulio, en el siglo VIa.C. Para entonces, la plebe poda adquirir propiedades y, segn la reforma, todos lospropietarios, tanto los patricios como los plebeyos, estaban obligados a servir en el Ejrcito,donde se les designaba un rango de acuerdo con su riqueza. Esteplan, aunque al principioserva a un propsito puramente militar, prepar el terreno para la gran lucha poltica entrepatricios y plebeyos que tuvo lugar durante los primeros siglos de la Repblica romana. Loscomitia centuriata (comicios centuriados) fueron la asamblea dominante desde el siglo Vhasta el siglo III a.C. y se basaban en la unidad militar, la centuria. El voto estabarestringido a las centurias y era valorado enfuncinde la riqueza y la edad.

Tema III:

La Ley de las XII Tablas

3.1-LA REPBLICA:

Periodo de lahistoriade Roma caracterizado por el rgimen republicano como forma degobierno, que se extiende desde el 510 a.C., cuando se puso fin a la monarqua con laexpulsin del ltimo rey, Lucio Tarquino el Soberbio, hasta el 27 a.C., fecha en que tuvo su

inicio el Imperio. En el ao 245, cae la monarqua. En sustitucin del rey, el conjunto de laciudadanaelega anualmente a dos magistrados patricios, elegidos por un ao, conocidoscomo pretores (o jefes militares), que ms tarde recibieron el ttulo de cnsules. Al mismotiempo, la autoridad religiosa es separada de los poderes civiles y confiada al granpontfice. La participacin dual en el ejercicio del poder supremo y la limitacin a un aode permanencia en la magistratura evitaban el peligro de la autocracia. El carcter delSenado, rgano asesor ya existente durante la monarqua, fue modificado al poder ingresaren l los plebeyos, conocidos como conscripti, por lo que desde entonces la denominacinoficial de los senadores fue la de patres conscripti (padres conscriptos). Inicialmente slolos patricios podan ocupar las magistraturas, pero el descontento de la plebe origin unaviolenta lucha entre los dosgrupos socialesy la progresiva desaparicin de la

discriminacinsocial y poltica a la cual los plebeyos haban estado sometidos.

En el 494 a.C., la secesin (retirada) al Aventino (una de las siete colinas de Roma) de losplebeyos, oblig a las clases patricias a conceder la institucin de los tribuni plebis(tribunos de la plebe) que eran elegidos anualmente por el Concilium plebis (Asamblea dela plebe) como representantes de los plebeyos para la defensa de sus intereses. Tenanderecho a veto sobre los actos de los magistrados patricios y de hecho actuaban comodirigentes de la plebe en losconflictoscon los patricios. La constitucin de un decenvirato
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(comisin de diez hombres) en el 471 a.C. tuvo como resultado laredaccinde un cdigolegal a su cargo veinte aos despus. En el 455 a.C. la Ley Canuleya declaraba legalmentevlidos los matrimonios entre patricios y plebeyos.

3.2-ELESTADO DE DERECHOANTES DE LAS XII TABLAS:

En el transcurso de los tres primeros siglos de Roma, el derecho privado tiene su fuentenica en los usos que estaban en vigor entre los fundadores de la ciudad y que han pasado,por tradicin, de las poblaciones primitivas a lanacinnueva. Estas son las costumbres delos antepasados, mores majorum. Es verdad que el pueblo toma decisiones en los comiciospor curias y por centurias, y desde luego parece que debieron ser votadas algunas leyes enestas asambleas. Pero nada de esto hubo bajo la Monarqua, solamente a partir de laRepblica se encuentran leyes centurianas relativas alderecho pblico, al derecho criminalen particular.

Sobre el derecho privado no se puede citar ninguna, o, al menos, no se posee ningndocumento que tenga suficiente carcter de autenticidad. No obstante, el jurisconsultoPomponio refiere que Rmulo y sus sucesores hicieron votar varias leyes por las curias; quebajo Tarquino el Soberbio, un cierto Papirio, personaje de los ms importantes de sutiempo, las publica en una compilacin llamada Jus civile papirianum; y, finalmente, queestas leyes reales, leges regice, quedaron en desuso despus de la cada de los reyes.

3.3-EL DESARROLLO DEL DERECHO; LOS PLEBISCITOS. LA COSTUMBRE:

El desarrollo del Derecho: Despus de la cada de los decenviros, los comicios porcenturias, que haban ratificado la ley de las XII tablas, prosiguieron investidos del poderlegislativoy lo ejercieron poco ms o menos solos, al principio de este perodo. Prontoapareci una importante fuente del derecho escrito: los plebiscitos. Pero es, sobre todo, elderecho no escrito el que se desarrolla gracias a la interpretacin de los jurisconsultos y aledicto de los magistrados.

Los Plebiscitos: Ley que la plebe de Roma estableca separadamente de las clasessuperiores de la repblica, a propuesta de su tribuno. Por algn tiempo obligaba solamentea los plebeyos, y despus fue obligatoria para todo el pueblo. A partir de la ley Hortensia,468, regan a los patricios como a los plebeyos. Desde entonces son verdaderas leyes, y lostextos les dan en general esta calificacin, aunque votados en asambleas en que domina elmayor nmero, emanan de la parte ms cuerda de lapoblacin. En efecto, el voto tienelugar por mayora de las tribus; ahora bien; los plebeyos pobres y todos los libertos estabanrepartidos en las cuatro tribus urbanas, mientras que las tribus rsticas, en nmero de 31,estaban compuestas, sobre todo, de propietarios territoriales.

Los plebiscitos relativos al derecho privado son numerosos en los ltimos siglos de laRepblica. Entre los ms importantes, nos limitaremos a citar: la ley Cincia, sobre lasdonaciones (ao 550; V. nmero 420); la ley Aquilia, de fecha incierta, sobre el daocausado injustamente (V. N.o 454); la ley Falcidia, sobre loslegados(ao 714 V. N.o 644)
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tomaron espontneamente la costumbre de rodearse de un concilium compuesto, sobretodo, de prudentes, a los cuales consultaban en cada pleito. Adquirieron, as, losjurisconsultos en la sociedad romana un prestigio y una consideracin desconocidos entrelos dems pueblos de la antigedad. En este perodo, los plebeyos, por un progreso lento,pero continuo, obtienen por fin lo que haban vanamente esperado de la ley de los

decenviros: laigualdadcon los patricios, en derecho pblico como en derecho privado. Ellofue unaconquistadefinitiva, hacia el fin del siglo V.

Tema IV:

El Advenimiento del Imperio

4.1-EL IMPERIO. SU ADVENIMIENTO. LEX REGLA:

Al comienzo del siglo VIII, la constitucin republicana de Roma fue sustituida por unamonarqua absoluta. Despus de la batalla de Actium, quedando Octavio como nico seor,

reuni en sus manos todos los poderes. Cuando hubo de haber tomado los ttulos deImperator y de Augustus, se hizo conceder sucesivamente por el pueblo y por el senado, de723 a 741: el poder proconsular, que le investa del mando de todos los ejrcitos delImperio; la potestad tribunicia, que haca su persona inviolable y le daba el derecho de vetosobre todos los magistrados; la potestad censorial, que le permita completar el senado yproceder a su depuracin, y, finalmente, el poder religioso, del modo que le tenan los reyesen tiempos pasados. Sin embargo, ninguna de las antiguas magistraturas fue suprimida, yexistan, como en tiempos de la Repblica, los cnsules, pretores y tribunos, colegas delemperador. Y adems fueron establecidas nuevas dignidades (V. nmero 711).

Los sucesores de Augusto, recibieron los mismos poderes, ya no por concesiones sucesivas,

sino de una sola vez, por efecto de una ley renovada a cada advenimiento, y denominadalex regla o lex de imperio. Entre otros privilegios, esta ley otorgaba al emperador elderecho de hacer todo lo que juzgara til para el bien del Estado; es decir, el poderabsoluto. Votada por el senado, dicha ley era enseguida ratificada por el pueblo, sin duda enlos comicios por tribus.

4.2-NUEVASFUENTES DEL DERECHOPRIVADO:

Los senadoconsultos y las constituciones imperiales suceden, por consiguiente, en esteperodo, a las leyes y a los plebiscitos, el edicto de los magistrados y las repuestas delos prudentes llegaron a hacerse, desde Adriano,fuentesdel derecho civil.

4.3-EL JUS EDICENDI:

Las magistraturas y en especial la PRETURA llevaban consigo un derecho que consista endictar las normas al momento de tomar posesin de su cargo con las que iba a regularsu cometido, sin eliminar las normas de sus predecesores. Se nombraron dos tipos depretores, el urbano y el peregrino, lo que dio pie a una especie de dualismo jurdico: elderecho civil que rige por propio imperio y el derecho honorario que se impone por obra
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del juez. Las razones son evidentes: El Jus Civilis es el derecho ciudadano y su fuente es laLey y las costumbres a la que hay que aadir, a fines de la Repblica, los senadoconsultos.Pero ese derecho civil se va a convertir en un derecho abierto y progresivo, que se conocecomo el JUS GENTIUM obra de los pretores peregrinos especialmente.

4.4-EL FAS O INTERPRETACIN DE LAS NORMAS CONSUETUDINARIAS:Tena relacin con aspectos religiosos. Era de orden sacerdotal reservada en la poca de lamonarqua a los reyes. Posteriormente se pasa a la clase sacerdotal por sentirse vinculada alderecho divino y eran los que conocan los das FAS (favorables, fastos, venturosos) y losdas INFAS o Ne FAS (aciagos, funestos, infaustos, nefastos). Los pontfices asistan a losmagistrados en la labor de interpretar esas normas o a los litigantes en susprocesoso a loscontratantes en sus transacciones. Una vez promulgadas las XII Tablas se dan muy pocasleyes, sucedindose un perodo de labor doctrinal y jurisprudencial, que se conocer comola interpretacin. Para los romanos de la poca les resulta inconcebible que los preceptos delas XII Tablas puedan derogarse formalmente por leyes o preceptos consuetudinarios ysurge una posibilidad que desarrollar el derecho, modificndolo inclusive, pero dejandointacta la "letra de la Ley". Por va de la interpretacin surgir la "injure in cessio" comouna forma aparente de transferir derechos ante el magistrado; tambin se consolidar elconceptode "emancipar" a los hijos. A).- En el siglo II a. C. aparece el JUS FLAVIANUMque consista en un resumen o coleccin demodelosde reclamacin procesal divulgado porGneo Flavio, que era un liberto, secretario del pontfice Apio Claudio. B).- Tambin secuenta con una costumbre instituida por el pontfice, de origen plebeyo, Tiberio Coruncanioque explica el pequeo circulo de sus discpulos los motivos de sus "respuestas". C).- Otraobra atribuida a Sexto Elio Peto, conocida como TRIPERTITA y dentro de la lneainterpretativa rene la ley decenviral, una interpretacin de ella y una serie deformulariosde acciones procesales. Y D).- Pero el mayor auge de la interpretacin se concreta en lasegunda mitad del siglo II a. C. con los trabajos de los llamados los FUNDADORES(Manio Manilio, Marco Junio Bruto y Publio Mucio Escevola).

4.5-LOS SABINIANOS Y PROCULEYANOS:

Con motivo de los aspectos doctrinales e interpretativos surgen dos escuelas de juristas.Una va a ser adicta a la autoridad del Emperador, la Sabiana; otra de corte republicano, semuestraliberal, la Proculeyana. Tanto en una como en otra destacan grandes juristas comoNerva, Prculo, Celso en laescuelaProculeyana y Laben Sabino y Juliano en la sabiniana.La obra de estos juristas la conocemos por va del Corpus Juris.

4.6-LEYES ROMANAS DE JUSTINIANO:

En la poca en que Justiniano subi al trono, en 527, la reforma de las leyes romanas vino aser obra indispensable. Desde haca diez siglos, los plebiscitos, los senadoconsultos, losedictos de los magistrados, las obras de los jurisconsultos, y las constituciones imperiales,llenaron millares de volmenes, cuya reglas de derecho formaban un verdadero caos. Auncomprobando el mal, Teodosio le aplic slo un remedio insuficiente, codificando nadams que una parte de las constituciones imperiales. Es verdad que tambin tuvo la idea dehacer redactar una coleccin donde estuvieran fundidos y concordantes extractos de los
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Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano juntamente con lostratadosde losjurisconsultos, puesto en vigor desde la ley de las citas. Pero no dio salida a esteproyecto.Justiniano emprendi una obra anloga, que termin. Estetrabajode codificacin, donde semantiene la separacin del Jus y de las leyes, comprende cuatro colecciones: El Cdigo, elDigesto, las Institutas y una Nuevaedicindel Cdigo. Hay que aadir lasNovelas.

4.7-EL OBJETO DEL DERECHO PRIVADO:

Segn las Institutas de Gayo y las de Justiniano, el estudio del derecho tiene un objetotriple: las personas, las cosas, y las acciones. 1).- LaTeorade Personas considera a losindividuos del punto de vista de su estado, su capacidad y del papel que desempean enlafamiliay en la sociedad. 2).- La Teora de Cosas comprende el estudio de losbienesquecomponen elpatrimoniode las personas, los efectos, y la transmisin de los derechos quepuedan tener sobre estos bienes. 3).- La Teora de las Acciones tiene por objeto losmediospara asegurar a cada uno elrespetoy la consideracin de sus derechos, dirigindose cuandosea necesario a la autoridad judicial.

Tema V:

De las Personas

5.1-LAS PERSONAS. SUS DIVISIONES:

Persona (derecho), desde el punto de vista jurdico, en sentido estricto es el ser humano, encuanto se considera ladignidadjurdica que como tal merece. La palabra personadesignaba, en el sentido propio, la mscara de la cual se servan en escena los actoresromanos dando amplitud a su voz (personare). De ah que se la empleara en el sentido

figurado para expresar el papel que unindividuopueda estar llamado a representar ensociedad; por ejemplo, la persona del jefe defamilia, la persona del tutor. Consustancialcon la persona es la capacidad jurdica, entendida como aptitud para ser titular de derechosyobligaciones.

Los jurisconsultos distinguen dos divisiones de las personas: 1ra.- Es la ms extensa,distingue los esclavos y las personas libres. Aparte de algunas diferencias en detalle, losesclavos tienen en derecho, sobre poco ms o menos, la misma condicin. Las personaslibres, por el contrario, se subdividen, por una parte, en ciudadanos y no ciudadanos, y porotra, en ingenuos y libertos. 2da.- Se aplica a las personas consideradas en la familia. Lasunas son alieni Juris, o sometidas a la potestad de un jefe; las otras, sui Juris, no dependen

ms que de s mismas. Siguiendo estas divisiones, vamos a estudiar las personas y losdiferentes papeles que pueden desempear en la sociedad y en la familia romana.

5.2-LAESCLAVITUD. SUS CAUSAS Y CONDICIONES:

Esclavitud, estado social definido por la ley y las costumbres como la forma involuntaria deservidumbre humana ms absoluta. Un esclavo se caracteriza porque su trabajo o susserviciosse obtienen por la fuerza y su personafsicaes considerada como propiedad de su
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dueo, que dispone de l a su voluntad. La Esclavitud es la condicin de las personas queestn bajo la propiedad de un amo. Se puede nacer esclavo, o llegar a serlo por algunascausas posterior al nacimiento. Los hijos de unamujeresclava nacen esclavos. Una mujeresclava no puede contraer matrimonio legtimo, y es una ley natural que los hijos nacidosfuera del matrimonio siguen la condicin de la madre. En principio toman la condicin que

tiene la madre en el momento en que adquieren una existencia distinta, es decir, cuando seproduce el nacimiento. Pero, pronto se admite, en bien de la libertad que si la madreconcibe libre y alumbra esclava, el hijo nace libre. Se concluye por decidir que es suficientepara que el hijo nazca libre que la madre lo haya sido en cualquier momento del perodo degestacin.

Se deviene esclavo segn el derecho de gentes, por la cautividad; o segn el derechocivil, impone la esclavitud como una pena, por undelitocometido. En vigor en todoslos pueblos antiguos, fue en ellos considerada esta institucin como derecho de gentes. Eraun elemento esencial de lassociedadesantiguas, y se ve con sorpresa que los ms grandesfilsofosaceptasen este principio como necesario y natural. Desde los tiempos msremotos, el esclavo se defina legalmente como una mercanca que el dueo poda vender,comprar, regalar o cambiar por una deuda, sin que el esclavo pudiera ejercer ningnderecho u objecinpersonalo legal.

La mayora de las veces existen diferencias tnicas entre el tratante de esclavos y elesclavo, ya que la esclavitud suele estar basada en un fuerteprejuicioracial, segn el cual laetniaa la que pertenece el tratante es considerada superior a la de los esclavos. La prcticade la esclavitud data de pocas prehistricas, aunque su institucionalizacin probablementese produjo cuando los avances agrcolas hicieron posible sociedades ms organizadas querequeran de esclavos para determinadas funciones. Para obtenerlos se conquistaban otrospueblos; sin embargo, algunos individuos se vendan a s mismos o vendan a miembros desu familia para pagar deudas pendientes; la esclavitud era tambin el castigo para aquellaspersonas que cometan algn delito.

5.3-DERECHO SOBRE LAS PERSONAS:

El dueo tiene poder de vida y de muerte sobre el esclavo. Puede, con mayor razn,castigarlo venderlo o abandonarlo. Parecera lgica la creencia de que este poderprimeramente se ejerci en todo su rigor y que se humaniz ms tarde, en una poca msavanzada de civilizacin. Sucedi, precisamente lo contrario. La potestad del dueo no fue,en primer lugar, sino una especie de autoridad domstica que usaba con ciertosmiramientos, y cuya moderacin obedeca a diferentes causas. En los primeros siglos, losromanos no tienen ms esclavos que los prisioneros hechos a las naciones vecinas; es decir,a los pueblos de la misma raza que ellos y de la mismareligin. Estos esclavos son,adems, en pequeos nmeros; lacomunidaddel trabajo, establece entre ellos y sus amosarmonas ms ntimas; se consideran casi como de la familia.

5.4-DERECHO SOBRE LOS BIENES:

Todo lo que el esclavo adquiere pertenece al dueo; no puede tener nada en propiedad. Enprincipio se introdujo la costumbre de dejar un peculio al esclavo; es decir, algunos bienes,
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cuyaadministraciny goce le abandonaban y con los cuales poda dedicarse alcomercio,quedando libre para acrecentarlo con sus beneficios. El peculio tena con frecuencia unvalorconsiderable; algunas veces comprenda tambin otros esclavos llamados vicarli. Peroel dueo que lo haba constituido conservaba siempre la propiedad, con derecho arecuperarlo a su voluntad, aunque esto ocurra rara vez.

5.5-LAS PERSONAS LIBRES:

Toda persona que no sea esclava es libre, pero hay diferencias muy importantes en lacondicin de las personas libres. Podemos sub-dividirlas en ciudadanos y no ciudadanos, eningenuos y libertos.

5.6-LOS CIUDADANOS. Y LOS NO CIUDADANOS:

Los Ciudadanos: Es el ciudadano romano a quien no afecta incapacidad particular alguna,goza de todas las prerrogativas que constituyen el Jus civitatis; es decir, participa de todas

las instituciones del derecho civil romano, pblico y privado. Entre las ventajas que de ellosresultan, en la condicin de ciudadanos en el orden Privado son: A).- El Connubium, esdecir, la aptitud para contraer matrimonio de derecho civil, llamado justa nuptia, el nicoque

Establece entre el padre y los hijos el poder paternal y la agnacin. Y, B).- ElCommercium, que es el derecho para adquirir y transmitir la propiedad, por los mediosestablecidos por el derecho civil, tales como el mancipatio. Y permite al ciudadano tener latestamenti factio, es decir, el derecho de transmitir su sucesin por testamento, y serinstituido heredero. Y en el orden Poltico: A).- El Jus suffragii, derecho de votar en loscomicios para hacer la ley y proceder a la eleccin de magistrados. Y, B).- Los Jushonorum, o derecho de ejercer las funciones pblicas o religiosas. Tambin se agreganotros privilegios, como son; la Provocatio add populum, que es el derecho de no sufrir unapenacapitalpronunciada por magistrado que no sea un dictador y que la sentencia hayasido aprobada por el comitiatus maximus, es decir, los comicios por centuria.

Los no Ciudadanos: Los no ciudadanos o extranjeros, en principio, estn privado de lasventajas que confiere el derecho de ciudadana romana y slo participan de las institucionesderivadasdel Jus gentium. En lalenguaprimitiva se les designa con el nombre de hostes; alenemigo se le llama perduellis; pero, prontoel lenguajese modifica; hostes significa elenemigo; y los extranjeros que no tienen el derecho de ciudadana y con los cuales Romano est en guerra, se califican de Peregrini, que son habitantes de los pases que han hechotratados de alianza con Roma, o que se han sometido ms tarde a la dominacin romanareducindose al estado de provincia, la condicin de los peregrinos es el derecho comnpara los no ciudadanos. No disfrutan del Connubium, del commercium ni de los derechospolticos, aunque son susceptibles de adquirirlos.

5.7-ADQUISICIN Y PRDIDA DEL DERECHO DE CIUDADANA:

Adquisicin del Derecho de Ciudadana: Lacalidadde ciudadano romano se adquierepor nacimiento: es decir, en derecho romano,el estadode las personas se determina por la
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condicin del padre o de la madre, y no por el lugar del nacimiento. A).- El hijo nacido exjustis nupliis sigue la condicin del padre en el momento de la concepcin, pues la obra delpadre queda entonces terminada. B).- Fuera de la justa nuptia, el hijo adquiere la condicinde la madre en el da delparto. La ley Minicia de fecha incierta modifica esta solucin enun sentido desfavorable para el hijo, diciendo que si uno de ambos padres era peregrino, el

hijo nacera siempre peregrino. O por causas posteriores al nacimiento: Estas variabansegn se tratara de un esclavo, el esclavo se haca ciudadano por una manumisin regular,es decir, realizada por un amo propietario del esclavo, ex jure quiritium y segn las formaslegales, de un peregrino o de un latino, este obtena el derecho de ciudadana en virtud deuna concesin expresa, acordada por decisin de los comicios, por un senadoconsulto, o porel emperador, y poda ser ms o menos amplia.

Prdida del Derecho de Ciudadana: El ciudadano romano perda el derecho deciudadana: A).- Por las causas de reduccin a la esclavitud, la prdida de la libertad llevaconsigo la prdida de la ciudadana. B).- Por efecto de ciertas condenas como lainterdiccin delaguay del fuego, y la deportacin, que la reemplaz bajo Tiberio. Y C).- Yen fin, dicatione, cuando abandonaba por su voluntad la patria para hacerse ciudadano deuna ciudad extranjera.

5.8-CONCEPCIN DEL DERECHO DE CIUDADANA:

Los emperadores prodigaron el derecho de ciudadana. Claudio y Marco Aurelio hicieronamplias concesiones. Antonio Caracalla, tom una medida ms radical. Por un edicto delao 212 de nuestra era, concedi la calidad de ciudadanos romanos a todos los habitantesdel Imperio. Fu unintersfiscallo que a ello lo determin. Haba elevado del dcimo alvigsimo elimpuestoque gravaba las manumisiones y lassucesionesde los ciudadanos: laextensin del derecho de ciudadana fu destinada a hacer ms productivo aquel impuesto.La concepcin del derecho de ciudadana subsisti para todos los sbditos del Imperio.Desde entonces no hubo ms peregrino que los condenados a penas que importaran laprdida del derecho de ciudadana, los libertos dedicticios y los brbaros que servan en losejrcitos romanos: ya no hubo ms latinos que los libertos latino-junianos.

5.9-EL INGENUO Y LOS LIBERTOS:

El Ingenuo: Es el que ha nacido libre y no ha sido nunca esclavo en derecho. Para saber siuna persona ha nacido libre se aplican las reglas ya conocidas. En el matrimonio, el hijosigue la condicin del padre en el momento de la concepcin. Fuera del matrimonio, siguela condicin de la madre en el momento del nacimiento, nace libre si la madre estuvo libreen el cualquier momento de su gestacin. Poco importa, para la ingenuidad del hijo, que lospadres sean ingenuos o libertos.

Los Libertos: Son aquellos, que han sido liberados de una servidumbre legal, es decir,conforme al derecho, contndose desde entonces entre las personas libres.
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La Manumisin: Es el acto por el cual el amo confiere lalibertada su esclavo,renunciando a lapropiedadque ejerca sobre l.

5.10-MODOS DE ADQUIRIR LA LIBERTAD:

Son precisas dos condiciones para adquirir la libertad: A).- Que la manumisin tenga lugarpor la voluntad del amo propietario. Y, B).- Que se realice mediante formalidadessolemnes, donde la ciudad est representada. Las haba de tres clases y la Manumisinpoda tener lugar: 1ro. Censu: Con el consentimiento del amo, el esclavo es inscripto enlosregistrosdel censo, donde cada ciudadano tiene su captulo. No poda emplearse msque cada cinco aos, al verificarse lasoperacionesdel censo; 2do. Vindicta: El amo,acompaado del esclavo y de un tercero, generalmente un lictor "Entre los romanos,ministro dejusticiaque preceda con las fasces a los cnsules y a otros magistrados", y sesimula un juicio por reclamacin de libertad. El tercero, llamado adsertor libertatis,confirma que el esclavo est libre; el seor no opone contradiccin alguna, el magistradoconsagra la afirmacin del adsertor, siendo libertado el esclavo. Es elprocedimientomsprctico. Y 3ro. Testamento: La voluntad de un ciudadano expresada en su testamento esobligatoria, segn laleyde la XII tablas. El testador, as, puede dejar directamente enlibertad a su esclavo diciendo en su testamento: Stichus liber esto. Entonces el esclavo eslibre, de pleno derecho, en cuanto el testamento produce su efecto. Como toda disposicintestamentaria, esta manumisin puede muy bien suspenderse por un trmino o por unacondicin: entre tanto, hasta que llegue el da en que el deba ser libre, el esclavo es un statulber. Es esclavo a quien su seor, ciudadano romano, liberta de alguna de estas tresmaneras, y se hace libre y ciudadano.

5.11-CONDICIN DE LOS LIBERTOS:

La condicin de los libertos difiere bajo un dobleconceptode la de los ingenuos: A).- Bajoel punto de vista jurdico tienen un puesto inferior en lasociedad, y B).- Estn ligados porciertasobligacioneshacia su antiguo amo o patrono. Desde las reformas de Augusto, huboentre los romanos tres clases de manumitidos: 1ro. Los Libertos Ciudadanos: son los queadquieren a un mismotiempola libertad y el derecho deciudadana. Sin embargo, estn,por varias razones, en una situacin inferior a la de los ingenuos. En derecho pblico notienen el Jus honorum, es decir, el acceso a las magistraturas, ni aun a los municipios,donde tampoco pueden formar parte de la curia. La ley Visellia, hecho bajo Tiberio, se loprohiba, bajo penas seversimas. En cuanto al derecho del voto, slo ejercan en loscomicios por tribus, y ya sabemos cmo los censores los haban repartido en las cuatrotribus urbanas para disminuir su influencia. En derecho privado tienen, en principio, elCommercium y el Connubium; pero elmatrimonioentre ingenuos y libertos qued porlargo tiempo vedado. Bajo Augusto fu limitada esta prohibicin a los senadores y a sushijos. En conclusin, no tienen derecho a llevar el anillo deoro, privilegio de los caballeros.2do. Los Libertos Latinos Junianos: su condicin es la misma que la de los latinos de lascolonias. No tienenderechospolticos. En derecho privado tienen el commercium, pero noel connubium. La ley Junie Norbana los afecta tambin con ciertas incapacidadesespeciales. Por tanto, no pueden: A).- Ni testar; a sumuerte, vuelven sus vienes al patrono;B).- Ni recoger una sucesin testamentaria o un legado, a menos de devenir ciudadanos enlos cien das siguientes ala muertedel testador;
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C).- Ni ser nombrados tutores testamentario; y D).- Ni, segn la ley de Atilia, sernombrados tutores enRomapor el magistrado. Desde el reinado de Augusto, y bajo losemperadores que siguieron, les fu dable a los latinos junianos mejorar su condicin yadquirir lacalidadde ciudadanos; y 3ro. Los Libertos Dediticios: Eran los menosfavorecidos: pessima libertas. Asimilados a los peregrinos que se rindieron a

discriminacin, no posean ni derechos polticos, ni connubium ni commercium. Adems,les estaba prohibido residir en Roma o en unradiode cien millas alrededor de Roma, bajopena de caer otra vez enesclavitudy de ser vendidos ellos y susbienes, con la clusulasiguiente: de que no podran nunca ms ser manumitidos. Por ltimo: no tenan medioalguno de mejorar su condicin y llegar a la ciudadana. Este rigor estaba justificado por suconductaanterior, y exista la presuncin de que no podran ser sino ciudadanos peligrosos.

5.12-EL COLONATO:

Se le llam as, a la primera divisin de las personas en esclavos y libres, ya que ibanunidos, naturalmente. La palabra colonus tena otros sentidos; aplicbase, bien fuera alpropietario que cultivaba elsuelode Roma, o de las colonias, o bien al arrendatario delatierrade otro. Durante el Bajo Imperio, la palabra colonus designaba una nueva condicin;la delhombrelibre, apegado a perpetuidad a latierrade otro para cultivarla mediante uncenso endineroo en especie. La condicin Jurdica de los colonos vara segn se lesconsidere en la sociedad, o en sus relaciones con el propietario del terreno. 1ro. En lasociedad, el colono queda libre, ingenuo o liberto, segn su condicin anterior. Puedecasarse, puede adquirir, constituirse en acreedor o en deudor; pero le est prohibidoenajenar sin el consentimiento del amo, pues sus bienes garantizan el pago del censo y delimpuestoterritorial. Tampoco puede ejercer ningn cargo pblico. 2do. En cuanto alpropietario del suelo que cultiva, trata al colono, poco ms o menos, como a un esclavo.Est ligado a la tierra que cultiva y que le est prohibido abandonar. Si la tierra es vendida,l es vendido con ella; el propietario puede reivindicarlo. Pero nunca el colono podrperseguir en justicia al propietario, salvo en casos excepcionales. La condicin del colonoera perpetua, no pareciendo susceptible de cesar por una liberacin, puesto que el colono nohaba perdido su libertad.

Tema VI:

Las Personas Alieni Juris y Sui Juris

6.1-GENERALIDADES: Las personas consideradas enla familia, se dividen en dosclases:

ALIENI JURIS: Son las personas sometidas a laautoridadde otro. Por tanto, en elderecho clsico hay cuatro potestades: 1ro. La potestad del amo sobre el esclavo; 2do. Lapatria potestad;3ro. La manus, potestad del marido y a veces de un tercero, sobrela mujercasada; y 4to. El mancipium, potestad especial de un hombre libre sobre unapersonalibre.Bajo Justiniano, la manus y el mancipium cayeron en desuso.
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SUI JURIS: Son las personas libres de toda potestad y que slo dependen de s mismas. Elhombre sui juris es llamado paterfamilias o jefe defamilia. Este ttulo implica el derecho detener unpatrimonio, y de ejercer, sobre otro, las cuatro clases de potestad. El ciudadano suijuris lo disfruta, sea cual sea su edad, y aunque no tenga de hecho persona alguna bajo supotestad. Lamujerllamada sui juris es llamada tambin materfamilias, est o no casada,

siempre que sea de costumbres honestas. Puede tener patrimonio y ejercer la potestad delamo sobre los esclavos; pero la autoridad paternal, la manus y el mancipium slopertenecen a los hombres.

6.2-LA FAMILIA, EL PARENTESCO, COGNACIN Y AGNACIN:

En sentido propio se entiende por familia o domus la reunin de personas colocadas bajo lapotestad o la manus de un jefe nico. La familia comprende, pues, el paterfamilias, que esel jefe; los descendientes que estn sometidos a su patria potestad y la mujer in manu, queest en una condicin anloga a la de una hija (loco filia). Laconstitucinde la familiaromana, as entendida, est caracterizada por el rasgo dominante del rgimen patriarcal; lasoberanadel padre o del abuelo paterno. Dueo absoluto de las personas colocadas bajo supotestad, el jefe de familia regula a su placer la composicin; puede excluir a susdescendientes por la emancipacin; puede tambin, por laadopcin, hacer ingresar a algnextrao. Su potestad se extiende a las cosas: todas sus adquisiciones y las de los miembrosde la familia se concentran en un patrimonio nico, sobre el cual ejerce l solo, durante todasu vida. Los derechos de propietario. En fin; es el paterfamilias, quien celebra, comosacerdote de dioses domsticos, las sacra privata, las ceremonias del culto privado,destinadas a asegurar a la familia la proteccin de los ascendientes difuntos. Estaorganizacin, que tiene por base la preeminencia del padre, y en que la madre nodesempea sino un papel insignificante, se remonta a los orgenes de Roma, habiendoquedado intacta durante varios siglos. Slo muy lentamente se ha ido modificando, sobretodo en el bajo Imperio, y llegando a ser menos absoluta la autoridad del jefe. ElPaterfamilias y las personas colocadas bajo su autoridad paterna, o su manus, estn unidosentre ellos por el parentesco civil llamado agnatio. Este vnculo sobrevive a la muerte deljefe subsiste entre sus hijos, que deviniendo sui juris despus de muerto el padre, son jefes asu vez de nuevas familias o domus, y entre los miembros de que estn formadas. Todasestas personas estn consideradas como perteneciendo a una misma fa

nociones preliminares del derecho

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