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RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS ADMINISTRADORES EN EL ÁMBITO DE LA EMPRESA, POR DELITOS FISCALES POR DELITOS FISCALES ESPECIAL REFERENCIA A LOS GRADUADOS SOCIALES COMO COLABORADORES SOCIALES 13.12.2017 Caridad Gómez-Mourelo Castedo 1

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RESPONSABILIDAD PENAL DE LOSADMINISTRADORES EN EL ÁMBITO DE LA EMPRESA, POR DELITOS FISCALESPOR DELITOS FISCALES

ESPECIAL REFERENCIA A LOS GRADUADOS SOCIALES

COMO COLABORADORES SOCIALES

13.12.2017 Caridad Gómez-Mourelo Castedo

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CUESTIONES A ANALIZAR

• 1.- ACLARACIONES PREVIAS

• 2.- RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS ADMINISTRADORES EN EL ÁMBITO DE LA

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ADMINISTRADORES EN EL ÁMBITO DE LA EMPRESA, POR DELITO FISCAL

• 3.- ESPECIAL REFERENCIA A LOS GRADUADOS SOCIALES COMO COLABORADORES SOCIALES

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1.- ACLARACIONES PREVIAS

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1.- ACLARACIONES PREVIAS

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• 1.1.- Incumplimientos tributarios–Delimitación –Consecuencias

• 1.2.- Delito fiscal–Normativa aplicable–Principales características

• 1.3.- Responsabilidad administradores

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• 1.3.- Responsabilidad administradores–Tipos de responsabilidad –Administradores que pueden asumirla

• 1.4.- Responsabilidad penal–Normativa aplicable –Delimitación de responsables penales

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1.1.- INCUMPLIMIENTOS TRIBUTARIOS:

DELIMITACIÓN Y CONSECUENCIAS

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DELIMITACIÓN Y CONSECUENCIAS

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DELIMITACIÓN DE LOS INCUMPLIMIENTOS Tº

• Por el tipo de incumplimiento– Con perjuicio económico

• Constitutivos de infracción / delito

– Formales • Constitutivos de infracción / delito (excepcionalmente)

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• Por el sujeto que incumple - OT– Persona física– Persona jurídica– Otras entidades

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CONSECUENCIAS DE LOS INCUMPLIMIENTOS Tº

ÁMBITO TRIBUTARIO ÁMBITO PENAL

QUÉ SE EXIGE A QUIÉN SE EXIGE QUÉ SE EXIGE A QUIÉN

SE EXIGE

Deuda tª

(Regla general)

• OT Responsabilidad Responsablepenal

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Deuda tª(cuota + ID)

• OT Responsabilidad civil /Deuda tª

penal o

Responsable civil(Excepción)

• Sucesor• Responsable

Sanciones

(Regla general)

• OT

Penas Responsable penal

(Excepción)

• Sucesor• Responsable

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1.2.- EL DELITO FISCAL

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1.2.- EL DELITO FISCAL

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REGULACIÓN

• Título XIV del Libro II del CP (“Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social”)

– 305 y 305 bis …. Defraudación a Haciendas Españolas y Hacienda de la UE - “DELITO FISCAL”

– 306 ……………………. Defraudación a presupuestos de la UE

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– 307 a 307 ter ……. Delitos contra la SS– 308 ……………………. Defraudación en presupuestos y ayudas

“españolas”– 308 bis ………………. Suspensión de la ejecución – reglas

especiales– 310 ………………. Incumplimientos en contabilidad y

libros registros fiscales

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TIPIFICACIÓN DEL DELITO FISCAL

• 3 requisitos para consumación– 1.1.- Elemento objetivo del tipo

• Defraudar a la Hacienda Pública – con ocultación

– 1.2.- Elemento subjetivo• Con dolo

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• Con dolo

– 1.3.- Elemento cuantitativo• Por importe > 120.000 €

• 1 requisito adicional a tener en cuenta– 1.4.- ¿Ha existido regularización? - LO 7/2012

• La regularización pone fin a la lesión provisional del delito previamente consumado

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PENAS A IMPONER EN EL DELITO FISCAL

ENUMERACIÓN TIPO BÁSICO TIPO AGRAVADO

PENAS A PERSONAS FÍSICAS

PRISIÓN 1 a 5 años 2 a 6 años

MULTA 100% a 600% 200% a 600%

PRIVATIVAS DE OTROS DERECHOS 3 a 6 años 4 a 8 años

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PENAS A PERSONAS JURÍDICAS

MULTA 100% a 200% 200% a 400%

PRIVATIVAS DE OTROS DERECHOS

• Pérdida de posibilidad de obtener subvenciones / incentivos fiscales o de la SS : 3 a 6 años• Posibilidad de imponer otras penas

• disolución • suspensión• clausura• intervención judicial…..

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1.3.- RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES

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ADMINISTRADORES

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TIPOS DE RESPONSABILIDAD

–Mercantil

–Tributaria • Solidaria • Subsidiaria

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• Subsidiaria

–Laboral y ante Seguridad Social

–Penal

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ADMINISTRADORES QUE PUEDEN ASUMIR RESPONSABILIDAD

• De derecho

• De hecho

– Inicialmente:

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• Construcción jurisprudencial: concepto y responsabilidad

– Actualmente: regulación legal• Inclusión: de derecho y de hecho• Concepto legal: 236.3 LSC• Criterios jurisprudenciales

– STS 8.4.2016 – recurso de casación 2535/2013– STS 86/2017, de 16.2.2016

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–236.3 LSC• “La responsabilidad de los administradores se

extiende igualmente a los administradores de hecho.

• A tal fin, tendrá la consideración de administrador de hecho

– tanto la persona que en la realidad del tráfico desempeñe

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desempeñe

» sin título,

» con un título nulo o extinguido, o

» con otro título,

las funciones propias de administrador,

– como, en su caso, aquella bajo cuyas instrucciones actúen los administradores de la sociedad.”

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1.4.- RESPONSABILIDAD PENAL

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NORMATIVA APLICABLE

–Código Penal • Aprobado por LO 10/1995• Últimas reformas

– LO 5/2010– LO 7/2012– LO 1/2015 y LO 2/2015

–Estructura del Código Penal

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–Estructura del Código Penal• Título preliminar – Aplicación de la ley penal• Libro I –

– Disposiciones generales sobre delitos, – Personas responsables – 27 a 31 quinquies – Consecuencias de la infracción penal

• Libro II – Delitos y sus penas

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DELIMITACIÓN DE RESPONSABLES PENALES

• 27: Quiénes son responsables criminalmente– Autores – Cómplices

• 28: Delimitación de autores• 29: Delimitación de cómplices• 31: Regla complementaria al artículo 28, para

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• 31: Regla complementaria al artículo 28, para quien actúe, en un delito especial propio:– Como administrador h/d de pj, o– En nombre o representación legal o voluntaria de

otro

• 31 bis a 31 quinquies: RP PJ

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• 28 - Autores–Son autores

• Quienes realizan el hecho– Por sí solos– Conjuntamente – Por medio de otro del que se sirven como instrumento

–Son considerados autores• Los inductores

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• Los inductores– Inducen directamente a otro a ejecutarlo

• Los cooperadores necesarios– Cooperan a la ejecución con un acto, sin el cual, no se habría

efectuado

• 29 - Cómplices– Cooperan a la ejecución del hecho, con actos

anteriores o simultaneos, sin ser autores

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• 31–Se analiza en apartado 2

• 31 bis a 31 quinquies CP - RPPJ– Supuestos – 31 bis

• 1.- Delitos cometidos en nombre o por cuenta de las PJ y en su beneficio directo o indirecto

– por representantes legales – y por quienes:

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– y por quienes:

• están autorizados a tomar decisiones en nombre de PJ• u ostentan facultades de organización y control

• 2.- Delitos cometidos en ejercicio de actividades sociales y por cuenta y en beneficio directo o indirecto de las PJ

– por quienes estando sometidos a la autoridad de representantes y autorizados para decidir, organizar y controlar,

– han podido realizar los hechos por haberse incumplido gravemente por aquéllos (supuesto 1) los deberes de supervisión, vigilancia y control

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2.- RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS ADMINISTRADORES,

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LOS ADMINISTRADORES, POR DELITO FISCAL

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2.1.- REGULACIÓN

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2.1.- REGULACIÓN

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• 31–El que actúe

• Como administrador de hecho o de derechode una persona jurídica, o

• En nombre o representación legal o voluntaria de otro

–Responderá personalmente

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–Responderá personalmente• Aunque no concurran en él las condiciones,

cualidades o relaciones que la correspondiente figura de delito requiera para poder ser sujeto activo del mismo,

• Si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o representación obre.

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CUESTIONES A TENER EN CUENTA

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CUESTIONES A TENER EN CUENTA

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• Características del delito fiscal, con incidencia en la responsabilidad–Delito en blanco –Delito especial propio–RG: Delito “no instantáneo”

• Características de la responsabilidad

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• Características de la responsabilidad penal (presentes en delito fiscal)–Puede recaer en persona distinta del OT–Puede recaer en varias personas–No es objetiva

• Sino por actos propios

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• Características de la responsabilidad penal del administrador, en el delito fiscal–Se apoya en artículo 31 CP–Exige dolo–Se basa en “autoría social funcional”

• Es autor quien domina la organización

–Es compatible con la responsabilidad de la

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–Es compatible con la responsabilidad de la persona jurídica, en su caso

–Obliga a diferenciar responsabilidad por:• Actos en provecho propio• Actos en provecho de sociedad a la que

representa

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3.- ESPECIAL REFERENCIA A POSIBLE RESPONSABILIDAD DE

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POSIBLE RESPONSABILIDAD DE GRADUADOS SOCIALES

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3.1.- FUNCIONES DE LOS GRADUADOS SOCIALES

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GRADUADOS SOCIALES

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• Principales funciones–Asesoramiento y prestación de servicios en

ámbito:• Laboral • Seguridad social

• Otras posibles funciones

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• Otras posibles funciones–Asesoramiento y prestación de servicios en

otros ámbitos• Mercantil • Fiscal …..

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3.2.- POSIBLES SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD PENAL

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RESPONSABILIDAD PENAL

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• Supuestos que podrían ser más frecuentes:–Cooperador necesario–Cómplice

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• Supuestos que también podrían concurrir:– Inductor –Autor – 28 + 31

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¡MUCHAS GRACIAS!

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¡MUCHAS GRACIAS!