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Barcelona, mayo 2013
La responsabilidad de Administradores y Directivos
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos.
a) Evolución.
b) Novedades legales y su impacto en la Responsabilidad de Administradores y Directivos.
c) Responsabilidad penal de las personas jurídicas.
d) ¿Qué nuevas responsabilidades se derivan para los Administradores y Directivos?
Índice
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y Directivos.
a) Coberturas.
b) Principales exclusiones.
3. Ejemplos de reclamación.
1. La responsabilidad de Administradores y DirectivosAdministradores y Directivos
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
LSA 1951Los Administradoresúnicamente respondíanpor el daño causado a lasociedad, a los socios yacreedores sociales por“malicia, abuso defacultades o
LSA 1989
a) Evolución de la Responsabilidad de los Administradores yDirectivos
facultades onegligencia grave”.
Los Administradores respondenfrente a la sociedad, accionistas yacreedores sociales del daño quecausen por “actos contrarios ala ley, los estatutos o por losrealizados sin la diligencia conla que deban desempeñar elcargo”.
Los Administradores desempeñaran su cargocon la diligencia de un ordenado empresario
y de un representante leal.
Responsabilidad solidaria de todos losmiembros del órgano de administración, queresponden con su propio patrimonio.
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
Ley de Sociedades de Capital 2010
Art. 236: “Los administradores de derecho o de hecho como tales, responderán
frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del daño
que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por losrealizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo.
En ningún caso exonerará de responsabilidad la circunstancia de que el acto oEn ningún caso exonerará de responsabilidad la circunstancia de que el acto o
acuerdo lesivo haya sido adoptado, autorizado o ratificado por la junta general”.
Art. 237: “Todos los miembros del órgano de administración que hubiera adoptado
el acuerdo o realizado el acto lesivo responderán solidariamente, salvo los que
prueben que, no habiendo intervenido en su adopción y ejecución, desconocían su
existencia o, conociéndola, hicieron todo lo conveniente para evitar el daño o, al
menos se opusieron expresamente a aquél”.
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
� Ley de Sociedades de Capital: RD Legislativo 1/2010 de 2 dejulio por el que se aprueba la Ley de Sociedades de Capital, envigor desde 1/9/2010.
� Ley de Blanqueo de Capitales: Ley 10/2010, de 28 de abril, deprevención de blanqueo de capitales y de la financiación del
b) Novedades legales y su impacto en la Responsabilidad Civil deAdministradores y Directivos
prevención de blanqueo de capitales y de la financiación delterrorismo, en vigor desde 30/4/2010.
� Reforma del Código Penal: Ley Orgánica 5/2010, que introducepor primera vez en nuestro Derecho, la responsabilidad penalde las personas jurídicas ante determinados delitos cometidosen el ámbito empresarial.
� Reforma de la Ley Concursal: Ley 38/2011 de Reforma de laLey Concursal.
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
¿Qué nuevas responsabilidades se derivan para los Administradores y derivan para los Administradores y
Directivos?
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
� Los cambios legislativos experimentados en los últimos añoshan supuesto la ampliación y el agravamiento del régimen deresponsabilidad de los Administradores sociales.
� El entorno de las empresas españolas es cada vez másinternacional: nuevas formas de colaboración, crecientecomplejidad de las transacciones, exposición a la legislación deotros países...otros países...
� Fusiones y Adquisiciones (M&A).
� Aumento de la competencia y un entorno empresarial enconstante evolución.
� Crisis económica ha provocado un crecimiento importante en elnúmero de litigios.
1. La responsabilidad de Administradores y Directivos
¿Es posible transferir la responsabilidad de responsabilidad de
los Administradores y Directivos?
2. El Seguro de ResponsabilidadCivil de Administradores yCivil de Administradores yDirectivos (D&O)
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿Que cubren las pólizasde R.C. Administradoresy Directivos?
La responsabilidad en la que puedanincurrir los Administradores yDirectivos en el desarrollo de suactividad profesional como gestoresde la Sociedad.
Protegen el patrimonio personal de los Administradores y Directivos frente aProtegen el patrimonio personal de los Administradores y Directivos frente areclamaciones por acciones/omisiones adoptadas en el desempeño de su cargo.
Tipos de reclamación
� Requerimiento escrito.
� Procedimiento civil o arbitral.
� Procedimiento penal.
� Procedimiento administrativo.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿Quién puede reclamar?
“Cualquiera” que se sienta perjudicado por una “falta degestión”, real o presunta, cometida en el ejercicio de susfunciones como Administrador o Directivo.
� “Cualquiera”: Sociedad, Accionistas, Empleados, Proveedores,Acreedores Sociales, Competidores (por competencia desleal),Organismos Reguladores...
� “Falta de Gestión”: cualquier incumplimiento de deberes uobligaciones legales, reglamentarias o estatutarias, negligencia, error,omisión, imprudencia, declaración inexacta y, en general, todo actopor el cual incurran en responsabilidad en el ejercicio de susfunciones como gestores de la Sociedad.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
Ámbito temporal
Reclamaciones presentadas durantela vigencia de la póliza (claims made)por cualquier acto de gestiónnegligente no conocido al comienzode la póliza (retroactividad ilimitada).
Ámbito territorial
� Todo el mundo excepto EE.UU. yCanadá.
� Extensión a EE.UU. y Canadá:estudio caso a caso.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿Quién tiene la condición de “Asegurado” en una póliza “Asegurado” en una póliza
D&O?
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿Quién tiene la condición de Asegurado?
� Persona física que haya sido, sea o llegue a ser en el futuroAdministrador, miembro del Consejo de Administración,Director General, Directivo, Gerente, o con cualquier otro cargoque desarrolle funciones gerenciales.
� Los herederos y legatarios, representantes legales y/ocausahabientes de un Administrador o Directivo, en el supuestode muerte, incapacidad legal, insolvencia o estar incurso en unprocedimiento concursal.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿Quién tiene la condición de Asegurado?
� El fundador de la Sociedad.
� El asesor / letrado interno de la Sociedad.
� El cónyuge o pareja de hecho de un Administrador o� El cónyuge o pareja de hecho de un Administrador oDirectivo, cuando la reclamación se formule con el fin deobtener el resarcimiento de los daños causados con cargo a losbienes de la sociedad de gananciales.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿Quién tiene la condición de Asegurado?
� Cualquier empleado de la Sociedad:
� En caso de reclamaciones por prácticas de empleo (acoso,discriminación, mobbing...)
� Cuando resulte codemandado junto con un Administradory/o Directivo de la Sociedad.
� Cuando actúen como Administradores de hecho (confunciones de supervisión y capacidad gerencial en laSociedad).
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿La Sociedad puede tener la condición de “Asegurado” en condición de “Asegurado” en
una póliza D&O?
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿Cuándo tiene la Sociedad la condición de Asegurado?
� Reclamaciones por operaciones de valores.
� Reclamaciones por prácticas de empleo.
� Responsabilidad penal de la persona jurídica� Responsabilidad penal de la persona jurídica
� La responsabilidad penal de las empresas se puede originar tantoen las conductas delictivas de sus representantes legales,administradores de hecho o de derecho, por cuenta y enprovecho de las mismas, como en las acciones delictivas desus empleados, cuando puedan apreciarse fallos en lasfacultades de prevención, control y supervisión encomendadas aaquellos administradores y representantes legales..
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿Qué protección otorgan las pólizas de R.C. Administradores y Directivos?
� Gastos de defensa jurídica, tantoen vía civil como penal:
• Honorarios de abogado yprocurador de libre elección.
• Costas y gastos judiciales.
� Pago de indemnizaciones que el“Asegurado” esté obligado a
a) Principales coberturas
“Asegurado” esté obligado asatisfacer como consecuencia deuna reclamación cubierta por lapóliza.
� Constitución de fianzas civiles ypenales VS Gastos de constituciónde fianzas.
Por reclamaciones que podríanamenazar el patrimonio personalde los Administradores yDirectivos, así como la saludfinanciera y la viabilidad de laSociedad.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿Cuáles son las extensiones de cobertura más habituales?
� Filiales y participadas de la Sociedad Tomadora, siempreque no estén domiciliadas o coticen en EE.UU. o Canadá.
� Gastos de Restitución de imagen/ Publicidad: con motivode una campaña publicitaria destinada a contrarrestar lasconsecuencias de una reclamación difundida a través deconsecuencias de una reclamación difundida a través decualquier medio de comunicación.
� Reclamaciones por prácticas de empleo: acoso sexual,abuso profesional, discriminación...
� Gastos de Gerencia de riesgos / Gestión de crisis:asesoramiento legal con objeto de impedir o mitigar lasconsecuencias de una reclamación.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
¿Cuáles son las extensiones de cobertura más habituales?
� Sanciones Administrativas: multas asegurables impuestasa cualquier Asegurado por una autoridad competente, comoconsecuencia de cualquier reclamación derivada de un actode gestión negligente.
� Gastos de Constitución de Aval Concursal: que formalicen� Gastos de Constitución de Aval Concursal: que formalicenlos Administradores y Directivos, en evitación o sustitucióndel embargo de sus bienes.
� Responsabilidad Tributaria de Administradores yDirectivos: como responsables subsidiarios de la deudatributaria de la Sociedad.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
� Circunstancias o hechos conocidos / Litigios anteriores.
� Actos dolosos o fraudulentos.
� Daños personales y materiales.
� Responsabilidad Profesional.
b) Principales exclusiones
� Responsabilidad Profesional.
� Ámbito territorial.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
� Exclusión: Actos dolosos o fraudulentos
Reclamaciones derivadas de:
i. Cualquier actuación del Asegurado reconocida por él odeclarada por sentencia judicial firme como deshonesta,fraudulenta, dolosa o deliberadamente contraria a la ley.
ii. Beneficios, ventajas o remuneraciones ilícita ofraudulentamente obtenidas por cualquier Asegurado,fraudulentamente obtenidas por cualquier Asegurado,reconocidas por él o declaradas por sentencia judicialfirme.
iii. La obtención de un beneficio personal, ventaja oretribución por intervenir en transacciones de acciones ovalores, utilizando información que no estaba disponiblepara el resto de compradores o vendedores.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
La exclusión de actos dolosos ofraudulentos sólo podrá ser aplicadaa los Asegurados que actuaron dea los Asegurados que actuaron demanera dolosa o fraudulenta, y enningún caso a aquellos Aseguradosajenos a dicha actuación.
2. El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores yDirectivos (D&O)
3. Ejemplos de reclamaciones
3. Ejemplos de reclamaciones
• Reclamaciones de accionistas por actos del Administrador oDirectivo contrarios a la ley, estatutos o realizados sin la diligenciadebida.
• Reclamaciones de accionistas, proveedores u organismos públicospor irregularidades contables o presentación de cuentas que noreflejen la imagen fiel de la Sociedad.reflejen la imagen fiel de la Sociedad.
• Reclamaciones de proveedores o de la Administración por lainobservancia de requisitos legales (procedimientos concursalesrelacionados con insolvencia).
• Reclamaciones de empleados por acoso sexual o discriminación decualquier clase.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Reclamación de competidores o de organismos públicos por lavulneración de la normativa de defensa de la competencia.
• Reclamaciones de clientes o de la Administración por inobservanciade normativas y regulaciones específicas.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Acción social de responsabilidad
Una Sociedad promotora inmobiliaria, interpuso acción social deresponsabilidad contra su Consejo de Administración.
La sociedad había recibido ciertas cantidades en concepto depagos anticipados para la construcción, pero no concertó lospagos anticipados para la construcción, pero no concertó loscorrespondientes contratos de seguro que garantizasen ladevolución de dichos anticipos, como era legalmente exigible.
Los Administradores demandados fueron condenados a pagar unacantidad equivalente a los intereses que, de haberse contratado elseguro, habrían quedado cubiertos bajo el mismo.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Acción individual de responsabilidad
Un comprador de acciones de una Sociedad entabló una acciónindividual contra los Administradores de la sociedad por su negativaa reconocer su cualidad de accionista, lo cual le privó de poderejercer el derecho de voto en una Junta General, así como percibirlos dividendos correspondientes a un ejercicio.los dividendos correspondientes a un ejercicio.
El Tribunal condenó a los Administradores tanto al reconocimientode la condición de socio del comprador como a la indemnización delos daños y perjuicios ocasionados.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Procedimientos sancionadores iniciados por Órganos Administrativos
La Comisión Ejecutiva del Banco de España inició unainvestigación y, posterior procedimiento sancionador, contra losadministradores y el director general de una entidad financiera porno haber respetado las normas reguladoras de las situaciones deno haber respetado las normas reguladoras de las situaciones deconflictos de interés.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Responsabilidad tributaria
Un Administrador fue condenado subsidiariamente al pago de losimportes correspondientes a diversas autoliquidaciones de IRPF,retenciones de trabajo personal e IVA, así como a loscorrespondientes intereses de demora, sobre la base de que laSociedad al cesar en su actividad, deja de presentar regularmenteSociedad al cesar en su actividad, deja de presentar regularmentesus declaraciones tributarias, no promoviendo el Administrador ladisolución y liquidación de la Sociedad.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Responsabilidad por deudas de la sociedad
Se entabló una acción de responsabilidad contra losAdministradores de una Sociedad al incumplir la obligación deconvocar Junta General y acordar la disolución de la Sociedad, alcomprobar los problemas económicos por los que atravesaba lamisma.misma.
Los Administradores fueron condenados, solidariamente con laSociedad, al pago de las deudas de ésta.
3. Ejemplos de reclamaciones
• Responsabilidad concursal
Los empleados de una empresa hotelera solicitaron la declaraciónde concurso culpable de la Sociedad.
El Juzgado de lo Mercantil estimó que el concurso debía declaraseculpable ya que los Administradores no habían solicitado laculpable ya que los Administradores no habían solicitado ladeclaración de concurso en el plazo legalmente previsto al efecto.
La Sentencia condenó a los Administradores al pago del déficitpatrimonial de la Sociedad.
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