NOCIÓN DE CONSTITUCIÓN.

CARL SCHMITT: todo lo imaginable tiene una constitución: los hombres, los animales, los

objetos inanimados. Agregando que resulta ineludible ubicar el término dentro del recinto

de lo político, con particular referencia a la constitución del estado.

DEFINICION: cuando se habla de la Constitución del Estado, se le debe dar un

calificativo, el de política, para distinguirla de las demás especies de constitución, incluso

las que puedan referirse al estado mismo.

1. El concepto de Constitución a través de la historia.

LOS GRIEGOS: denominaban politeia a la constitución del estado, aludiendo a “la unidad

corporativa del total de los ciudadanos” o “la estructura sociojurídica que ordena en una

entidad a la ciudadanía”.

ARISTOTELES: Constitución política o gobierno, dice, es la organización o el orden

establecido entre los habitantes de la ciudad. La constitución, en el pensamiento

aristotélico, tiene por objeto garantizar las magistraturas, la distribución de los poderes,

los atributos de la soberanía y la determinación del fin especifico de cada asociación

política.

DEFINICION: El principio según el cual esta ordenada la autoridad política.

CICERON: en su obra De Re Publica, tiene el sentido el sentido de forma de un régimen,

pero además, ius publicum o derecho público de la ciudad, involucrando el conjunto de

disposiciones concretas de la autoridad.

DEFINICION: se utiliza el término constitución en su sentido actual, pero no esta teoría

no significo una garantía para los romanos contra los abusos del poder, ni el ejercicio de

los derechos individuales por parte de los ciudadanos.

-Al final de la edad media y bajo las monarquías absolutas de los siglos XVI y XVI, se

entendió por constitución: “las leyes importantes dictadas por la exclusiva voluntad del

monarca”, en cuanto se siguió denominando cartas, estatutos u ordenanzas, al cuerpo de

leyes fundamentales que, con la participación de los súbditos, daba el príncipe para

organizar la comunidad y en especial, las ciudades libres. Pero al mismo tiempo, a lo

largo del siglo XVII se cumplió en Inglaterra el proceso que llevo a este país por la vía del

constitucionalismo liberal, hasta desembocar a comienzos del siglo XVIII en una

monarquía limitada, regida por una serie de leyes constitucionales, con un contenido

filosófico que iba mas allá de la simple organización del gobierno y tendía a garantizar

efectivamente los derechos individuales de los súbditos ingleses frente a aquel.

BOSUETT: la buena constitución del cuerpo del Estado consiste en dos cosas: en la

religión y en la justicia. Estos son los principios interiores y constitutivos de los Estados.

MONTESQUIEU: la palabra constitución se refiere a la complexión tradicional, histórica de

la nación.

ROUSSEAU: “forma de gobierno” a la estructura del poder,“leyes fundamentales” a la

sobre-estructura jurídica de aquella, y “contrato social” a la decisión originaria fundadora

de la comunidad política.

1.1 Teorías sobre la Constitución en sentido moderno.

La revolución francesa, continuando la idea americana, asimilo la constitución a una

determinada forma de organización política: aquella que garantiza las libertades

individuales, trazando límites a la actividad de los gobernantes. En efecto, la Declaración

de los Derechos del Hombre y del ciudadano, promulgada en 1789, estableció la formula

según la cual “toda sociedad en la cual la garantía de los derechos no este asegurada, ni

la separación de los poderes determinada, no tiene constitución”.

JELLINEK: hace coincidir la constitución con el principio de ordenación conforme al cual

Estado se constituye y desarrolla su actividad.

HEGEL: refiere este concepto a un código superlegal que ordena coercitivamente la

composición y las tendencias de desarrollo de la estructura dominante de poder, o sea a

la organización del Estado y a la organización del Estado y al progreso de su vida, la que

depende del modo y la formación de la conciencia que tenga el pueblo de si mismo; “ una

constitución es la obra de los siglos es la idea y la conciencia de lo racional, pero solo al

punto en que esta desarrollado un pueblo.

CARLOS MARX: la constitución es la organización de estado como modo de existencia y

actividad de las cualidades sociales de los hombres y no de su naturaleza abstracta o

cualidad particular.

KELSEN: la constitución es la norma que regula la creación de la demás normas jurídicas

esenciales del Estado, determina los órganos que legislan y los procedimientos para

hacerlo, y que además establece las relaciones básicas entre los asociados y las formas

de aplicación del derecho, esto es, que contiene una superlegalidad.

EDUARDO GARCIA GARCIA DE ENTERRIA: la constitución se presenta como “un

sistema preceptivo que emana del pueblo como titular de la soberanía, en su función

constituyente, preceptos dirigidos tanto a los diversos órganos del poder por la propia

constitución establecidos como a los ciudadanos”.

EDUARDO J. COUTURE: “cuerpo de normas jurídicas fundamentales del Estado,

relativas a la institución, organización, competencia y funcionamiento de las autoridades

publicas, a los deberes, derechos y garantías de los individuos y al aseguramiento del

orden jurídico que en ellas se establece ".

EMILIO FERNANDEZ VASQUEZ: conjunto de principios y reglas fundamentales de un

Estado con las que han de estar conforme todas las leyes y actos que emanan de los

poderes públicos.

3. La constitución como compendio de normas para la organización del Estado.

BORDEAU: Desde el instante en que el Estado procede a la distinción entre el poder

entre el poder y sus agentes de ejercicio, puede afirmarse que todo Estado tiene

necesariamente una Constitución.

B. JEANNEAU: “el acta fundamental que determina la organización del Estado y

reglamenta el ejercicio del poder”

R. CAPITANT: como “el conjunto de reglas fundamentales que rigen la organización y las

relaciones de los poderes públicos, y fijan los grandes principios del derecho publico del

Estado”

P. VIRGTA: la define como “la ley suprema de organización jurídica de un país,

relacionada con la estructura y funcionamiento del Estado, así como relativa al régimen

político de este, la cual condiciona la validez de todas las demás leyes”.

DEFINICION: acogiendo estos conceptos, puede decirse que la constitución es el

conjunto de normas fundamentales para la organización del Estado, que regulan el

funcionamiento de los órganos del poder público, y que establecen los principios básicos

para el ejercicio de los derechos y la garantía de las libertades dentro del Estado.

La primera parte de la anterior definición es la que, en concepto de algunos autores,

podría calificarse de neutra. Se refiere a la organización misma de los órganos del poder

público dentro del Estado, es decir, a la estructura político-jurídica del mismo. La segunda

parte, introducida a partir de la revolución francesa, es la que podría calificarse de

ideológica.

-No obstante, La anterior definición dada no puede tomarse como una definición objetiva

de constitución, en efecto como lo señala:

BORDEAU: un Estado puede ser gobernado bajo un sistema absolutista o totalitario y no

por ello deja de tener su propia constitución.

DABIN: comparte que debe hacerse una distinción clara entre lo que es un Estado

constitucional y lo que es un Estado dotado de constitución, ya que, como se ha dicho,

todo Estado posee constitución y agrega que la constitución del Estado no puede ser mas

que política.

BIDART CAMPOS: por su parte, cree que no se puede hablar de constitución del Estado

–ni siquiera en el sentido de estar constituido-sin hacer referencia a la normatividad; “todo

Estado tiene constitución en cuanto esa ordenación y estructura son normativas, o sea

revestidas de ejemplaridad, de pautas, de valor, de deber ser”.

3. Constitución en sentido material y en sentido formal.

En sentido formal: en este sentido puede entenderse por Constitución, en términos

generales, el conjunto de reglas fundamentales relativas a la organización y a la actividad

del Estado. Lo que se toma en consideración aquí es, el contenido, la materia misma de la

constitución.

JEANNEAU: dice acerca de la anterior definición que el merito de la lógica y la ventaja de

comprender el conjunto de la legalidad objetivamente constitucional. Pero tienen también

el inconveniente de una cierta imprecisión, puesto que la constitución dentro de este

concepto, no comprendería si no las reglas fundamentales del Estado, cuyos limites no

son siempre fáciles de precisar.

DEFINICION: De acuerdo con lo anterior serian reglas constitucionales, por ejemplo, las

que determinan la forma que ha de revestir el Estado, el sistema de gobierno que lo

regirá, los órganos del poder publico, su conformación y funciones principales y los

derechos civiles y políticos de los ciudadanos.

En sentido formal:puede entenderse por Constitución el documento que reglamenta el

funcionamiento de las instituciones políticas, cuya elaboración o modificación no puede

hacerse sino mediante el cumplimiento de ciertas formalidades especiales y a través de

un procedimiento diferente al establecido por las demás reglas de derecho. Lo que

interesa aquí es la forma y no el contenido de la regla jurídica. A esta segunda definición

se le atribuye la ventaja de la precisión: la Constitución no comprendería sino las reglas

promulgadas según un procedimiento particular y por una autoridad especial, lo cual

facilita su determinación.

4. Variedades de constitución.

4.1 Constitución Rígida y constitución flexible.

J.BRYCE

TEORÍA: Si examinamos las constituciones, en general vemos que se ajustan a dos tipos

principales. Unas con productos naturales asimétricos y constan de un conjunto de

determinados decretos y estipulaciones de fechas diferentes y posiblemente de variada

procedencia, entremezclado todo con reglas consuetudinarias, pero que, en la práctica,

son consideradas como de igual autoridad. Otras son obra de un arte consciente, el

producto de un esfuerzo deliberado del Estado que establece de una vez para siempre un

cuerpo de provisiones coherentes, de acuerdo con las cuales su gobierno ha de

establecer y regir.

DEFINICIÓN: La constitución Rígida es aquella cuyas disposiciones solo pueden ser

modificadas mediante procedimientos especiales y con la intervención de un órgano

calificado para tal efecto. La Constitución Flexible es aquella cuya modificación sigue el

mismo procedimiento establecido para la reforma de las leyes ordinarias.

4.2 Constitución escrita y constitución consuetudinaria.

DEFINICIÓN: Constitución escrita es aquella en la cual las reglas relativas a la

organización del Estado están contenidas en un texto o documento, que se considera

como ley fundamental.

Constitución consuetudinaria es cuando los principios de organización del Estado resultan

de prácticas o de tradiciones consagradas por el uso a lo largo de los años, a las cuales

se otorga fuerza jurídica.

HELLER

TEORÍA: Pero no es tanto la escritura la que caracteriza a la constitución escrita, como la

circunstancia de estar escrita en un cuerpo único, en un documento unitario.

BIDART CAMPOS

TEORÍA: El tipo de la constitución escrita, no es por eso el de los estados que tienen

leyes constitucionales escritas pero dispersas en varios textos, sino el de los que poseen

un código constitucional único.

THOMAS PAINE

TEORÍA: No existe constitución mientras esta no pueda llevarse en el bolsillo.

4.3 Constitución originaria y Constitución Derivada.

DEFINICIÓN: Constitución originaria es aquella que contiene principios nuevos,

verdaderamente originales, para la organización política de un estado. Es una constitución

creadora en cuanto establece pautas y sistemas de organización y principios filosóficos

para la vida estatal que anteriormente no habían sido consagrados en un documento

constitucional.

Constitución derivada es entiende por aquel tipo de constitución que sigue

fundamentalmente los modelos constitucionales nacionales o extranjeros, llevando a cabo

tan solo una adaptación a las necesidades nacionales.

4.4 Constitución programática y constitución utilitaria.

DEFINICIÓN: Las constituciones programáticas son aquellas en las que el aspecto

ideológico o filosófico es preponderante en su estructura; contienen un programa

ideológico muy definido y de vasta proyección.

Las constituciones utilitarias son aquellas que se pueden considerar ideológicamente

neutrales o meramente utilitarias, por cuanto en ellas el énfasis recae en la organización

mecánica del funcionamiento del poder en el estado.

K. LÖWENSTEIN

TEORIA: “Una vez que el constitucionalismo liberal fue aceptado generalmente en el

mundo occidental, y los componentes liberales no parecían requerir ningún énfasis

especial surgió otro tipo de constitución, que se presentó como un cuadro puramente

utilitario destinado a regular sin intenciones ideológicas declaradas u ocultas, el

mecanismo del proceso gubernamental”.

4.5 Constitución normativa, Constitución nominal y Constitución semántica.

DEFINICIÓN.: Constitución normativa, sus normas dominan todo el proceso político y este

debe estar adaptado y sometido a las normas constitucionales.

Constitución nominal implica que los presupuestos sociales y económicos existentes (Por

ejemplo la carencia de educación en general y de educación política en particular, la

inexistencia de una clase media independiente, los problemas derivados de la condición

de subdesarrollo de un país y otros factores), operan en el momento actual contra una

concordancia absoluta entre las normas constitucionales y la práctica del ejercicio del

poder.

Constitución semántica sigue siendo aplicada la constitución, pero su realidad ontológica

no es sino la formalización de la situación existente del poder político en beneficio

exclusivo de los detentadores del poder de hecho, que disponen a su antojo del aparato

coercitivo del estado.

4.6 Otras variedades de Constitución.

NÉSTOR PEDROS SÄGUES.

TEORÍA: Contempla las constituciones codificadas, no codificadas e intermedias. Las

primeras son aquellas que tratan de contener toda la materia constitucional principal,

siendo ellas las típicas del siglo xx; las segundas (que corresponden a las llamadas

consuetudinarias), son hoy muy escasas y las intermedias o mixtas son aquellas que se

inician como codificadas, pero incorporan aprendices o, como dice él, constitucionalizan

normas que alteran su fisonomía inicial.

Están también las constituciones cortas y las constituciones extensas. Las primeras,

señala el autor, era un estilo constitucional del siglo 19, el cual era en general breve,

puntual y esquemático. Y la extensa, anota Sägues: “Peca de obesidad jurídica; importa

una desnaturalización de su misión (ya que no deben existir para regular cualquier cosa,

sino solo lo principal); y obstaculiza el desarrollo de una sociedad, ya que al legislar sobre

temas contingentes y accesorios, muy cambiantes, impide su reforma y actualización,

dado que por el principio de rigidez constitucional, resulta difícil la modificación de esas

reglas constitucionales.

Sägues también distingue las Constituciones totalitarias, autoritarias y de poder

moderado, según la cuota de poder que otorgan al estado. En las segundas se presenta

una fuerte concentración de poder en el estado, aunque en dosis menor a la anterior, las

terceras reconocen un amplio espectro de derechos individuales, sin perjuicio de

restricciones en situaciones de emergencia, pero encuadrando esas limitaciones según

pautas de razonabilidad.

4.7 Valor jurídico de la costumbre constitucional.

DEFINICIÓN: Los usos nacidos de la vida política en el interior del Estado es lo que se

comúnmente se califica como costumbre constitucional, diferente de la constitución

consuetudinaria, puesto que esta resulta de tradiciones a las cuales no se opone ningún

texto escrito anterior, en tanto que aquella surge dentro de un Estado regido por una

constitución escrita.

BURDEAU

TEORÍA 1: El desenvolvimiento de la vida política en estos casos, hace aparecer lo que

hay de artificial en la constitución dogmatica, e introduce entonces usos y prácticas que a

veces la complementan y en otras la deforman o contradicen.

TEORÍA 2: En cuanto hace el valor jurídico de la costumbre constitucional una gran parte

de la doctrina admite que la costumbre constitucional debe ser clasificada entra las

fuentes del derecho positivo y que a este título podría intervenir contra legem, es decir,

modificar o aun abrogar disposiciones contenidas en una ley constitucional.

TEORÍA 3: “Observemos, que en materia constitucional, la costumbre es casi siempre una

creación de los gobernantes, la masa no interviene sino para aceptar tácitamente las

consecuencias. Si entonces los gobernantes adoptan ciertas prácticas por fuera de las

reglas previstas por la Constitución, nada se opone a que se reconozca como obligatorio

el uso que no contradice ningún texto. Si, por el contrario, la practica se establece contra

legem, ¿Puede admitirse que ella tiene el poder de abrogar la ley?”

TEORÍA 4: “Cuando el legislador constituyente inscribe una regla en la Constitución,

obedece a una convicción jurídica existente en el grupo en cuanto a la importancia de

esta regla. Si ella es consagrada de una manera especial es, de una parte, para que ella

sea precisa y, de la otra, para que escape a las intervenciones del legislador ordinario…”

TEORIA CONSTITUCIONAL II

NOCIÓN DE CONSTITUCIÓN

GRUPO N°9

INTEGRANTES:

Miguel Ángel Polo Díaz

Arturo Acevedo Pérez

Santiago Patiño Grajales

Jesús David Morales Amaris

DOCENTE:

Oscar Manuel Ariza Orozco

UNIVERSIDAD DE CARTAGENA

CARTAGENA DE INDIAS

MAYO 2012