terminaciÓn unilateral de contrato

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TERMINACIÓN UNILATERAL DE CONTRATO PÚBLICO

SEÑORES JUECES DEL TRIBUNAL DISTRITAL NO. ___ DE LO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO DE ______________:

_________________________, ciudadano ecuatoriano, de ___ años de edad, de profesión

_______________, domiciliado en _________, calle ________ s/n y ___________, barrio

___________, de la ciudad de ___________, Provincia de ___________, portador de la cédula

de identidad número ___________, dirección electrónica: ____________________ y por mis

propios derechos y por los que represento en mi calidad de Gerente General y representante legal

de la Compañía; “_________________________________.”, conforme consta de la copia

certificada del nombramiento que adjunto, comparezco ante usted con la siguiente demanda en

ACCION SUBJETIVA O DE PLENA JURISDICCIÓN:

1- La designación de los Jueces ante quienes propongo esta demanda de Acción Subjetiva de

Plena Jurisdicción, es el Tribunal Distrital No. ___ de lo Contencioso Administrativo de

______________, con jurisdicción y competencia en el lugar de mi domicilio, Provincia de

___________, acorde a lo establecido en los artículos 299 del Código Orgánico General de

Procesos y 217.4 del Código Orgánico de la Función Judicial.

2- Mis nombres y apellidos completos, estado civil, profesión, ocupación y más datos a los que

se refiere el artículo 142.2 del Código Orgánico General de Procesos, son los que tengo señalados.

Mi dirección electrónica es ___________________. La dirección electrónica de mi abogado

patrocinador defensor es _____________________.

Mi representada es la Compañía; “_________________________________. con RUC No.

________________. Dirección electrónica ___________________.

3- DEMANDADOS:

Los demandados son:

La Unidad de ___________________ (Empresa Pública), legalmente representada por su

Administrador, Ing. __________________. Domiciliada en la Av. ____________ y

______________, Edificio ___________, de la ciudad de _____________, provincia de

___________. Dirección electrónica ________________ o __________________.

La Corporación _________________________, representada por su Gerente General,

______________________. Domicilio: Av. _________ y _______________, Edf. __________,

_____ piso, de la ciudad de ______________, Cantón _________, teléfono __________.

Dirección electrónica _____________________ .

De conformidad con lo previsto en los Arts. 5 y 6 de la Ley Orgánica de la Procuraduría General

del Estado, se contara en esta causa con el señor Procurador General del Estado, Dr.

______________, Dirección Av. _____________ y _____________, de la ciudad _________.

Dirección electrónica ____________________.

4- ACTO ADMINISTRATIVO OBJETO DE LA IMPUGNACION:

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El acto administrativo objeto de impugnación mediante esta demanda es la Resolución de fecha

____ de _________ de _________ No. ________________ No.

________________TERMINACION UNILATERAL DEL CONTRATO, mediante la cual

declara la Terminación Unilateral del Contrato ________________ a cargo de mi representada la

Compañía ________________.; notificada en ___ de _______ de _________.

5- RELACION CIRCUNSTANCIADA DE LOS HECHOS:

El ___ de ________ del _________, mi representada la Compañía _________________________

, suscribió un contrato con el Ing. __________________, en su calidad de representante legal de

la Empresa Pública ___________________________, el contrato __________________, No.

___________, para la “______________________________________, ____________ y

_____________”.

Con fecha ___ de _______ de _________, el Administrador de ________________ dicta la

Resolución ________________ No. ________________ TERMINACION UNILATERAL DEL

CONTRATO, mediante la cual declara la Terminación Unilateral del Contrato

________________ a cargo de mi representada la Compañía ________________. por un

supuesto incumplimiento de la contratista y por haber superado el valor del 5% del precio del

contrato en multas, conforme el Art. 94.3 de la Ley Orgánica del Servicio Nacional de

Contratación Pública.

El Administrador de la _______________- Ing. __________________, mediante oficio

__________________, de fecha ___ de _________ del _________, comunica la notificación de

anuncio de Terminación Unilateral del Contrato __________________, amparado en un informe

del Administrador del Contrato Ing. ______________, informe con corte al mes de _________

del _________, en el cual manifiesta y argumenta: “se declare anticipada y unilateralmente el

contrato entre el ______________, y la contratista __________________., conforme lo señala el

Art. 94 de la LOSNCP, numeral 1. Por incumplimiento del contratista.; y, numeral 3. Si el valor

de las multas supera el monto de la garantía de fiel cumplimiento del contrato”. En la referida

notificación, se concede el término de 10 días, a partir de la fecha de recepción del oficio, para

que el contratista supere el incumplimiento que supuestamente ha incurrido.

El ____ de ________ del _________ (dentro del término que la ley concede al efecto), la

contratista la __________________, mediante oficio No. ________________, remite al

Administrador del _____________________, de conformidad con la ley y al supuesto

incumplimiento del contrato expone y peticiona: “ solicitando se sirva rever la terminación

unilateral del contrato y más bien buscar una salida que más convenga a la institución y mi

representada considerando toda la información presentada que sustenta el pedido de

CONVALIDACION DE PLAZOS Y DE PRORROGA, donde se considera como fecha de

inicio, la fecha de entrega de la Autorización de la Dirección _____”, (las negrillas son mías).

La petición de que se deje sin efecto la terminación unilateral del contrato se amparó legalmente

en los siguientes términos:

1- Incumplimiento de los lineamientos acordados en los Pliegos y Términos de Referencia:

La no entrega de los Estudios Definitivos por parte de la Dirección ______ y Órdenes

de Trabajo por parte de la Dirección _________, (las negrillas son mías).

2- Cambio del objeto del contrato.

3- No determinación de la fecha real de arranque de la obra, solicitud de Suspensión de Obra



y Prórroga del Plazo Contractual.

Las especificaciones de cada uno de los tres petitorios antes descritos, se encuentran descritos en

el Oficio No. __________________, con sus respectivos respaldos técnicos.

De manera sorprende y completamente errada el Administrador de _______________, mediante

oficio __________________, de fecha ____ de ________ de _________, comunica a la

contratista que: “El Administrador mediante memorando No. __________________, de ___ de

________ del _________, suscrito por el Administrador del Contrato No. _______________,

_______________, en lo principal informa: “me permito poner en su conocimiento que el día

viernes ____ de ________, feneció el término de días otorgados por usted....” Y “se concluye que

el plazo se encuentra vencido y subsiste el incumplimiento en el que ha incurrido usted como

contratista, en consecuencia no es procedente atender la convalidación del plazo y prórroga del

mismo, y menos aun cuando en el citado Contrato se encuentra estipulado que las referidas figuras

aplican por causas de fuerza mayor, caso fortuito”

Falacia, lo expresado en los referidos oficios, no es cierto que el ____ de ________ del

_________, fecha en la cual se presentó, por parte de la Compañía Contratista, la petición de que

se deje sin efecto la terminación unilateral del contrato y la prórroga y ampliación del mismo en

virtud de que la referida fecha está dentro del término de diez días, atento de que el ___ de

_________ del _________, fue día festivo nacional por disposición legal emitida mediante el

respectivo Decreto Presidencial, que traslado la fecha del ____ de _________ del _________, al

___ de _________ del _________, día que no cuenta para el cómputo del término concedido para

el presente caso.

(Decreto Presidencial No. 858 del 28 de diciembre del 2015, por el cual se dispone que, el 27 de

diciembre del 2016, es un día feriado, no recuperable).

El Contratista __________________., mediante oficio No. __________________ de fecha ____

de ________ del _________, hace conocer al Administrador de ___________, que en reunión

sostenida con el Administrador del Contrato y Fiscalizador del Contrato, manifiesta que el

memorando No. __________________, de ____ de ________ del _________, fue emitido

desconociendo el ingreso de del oficio No. __________________ de fecha ____ de ________ del

_________, realizado por la parte contratista, fue dirigido al remitente, es decir al Administrador

del Contrato de ________________, el mismo que no fue notificado internamente al

Administrador del Contrato y Fiscalizador del Contrato, razón por la cual el referido documento

no fue ni debida ni legalmente analizado, conforme obligatoriamente les correspondía analizarlo

y resolverlo.

De lo que se concluye que la petición concreta, por parte de la parte Contratista de que se

deje sin efecto la terminación unilateral del contrato y se conceda por los fundamentos

expuestos, la prórroga y ampliación del mismo, se la presentó dentro del respectivo término

de ley y no como erróneamente la parte Contratante, dispone que se la presentó fuera de

término.

Referencias Legales sobre los términos:

El Código General de Proceso, en su Art. 73, dispone:

• Término.- Se entiende por término al tiempo que la ley o el juzgador determinan para la

realización o práctica de cualquier diligencia o acto judicial. Los términos correrán en


días hábiles.

Art. 75.-

• Término Legal. Los términos señalados en la ley son irrenunciables e improrrogables.

Código Civil: artículos 9, 1568.

• Plazos.- Todos los plazos de días, meses o años de que se hagan mención en las leyes o

en los decretos del Presidente de la República o de los tribunales y juzgados, se

entenderán que han de ser completos; y correrán además, hasta la media noche del último

día de plazo… se aplicarán estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad,

y en general, a cualesquiera de los plazos o términos prescritos en las leyes o en los actos

de las autoridades ecuatorianas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga

expresamente otra cosa, (la negrilla es mía).

• Efecto de los contratos.- Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los

contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por

causas legales, (las negrillas son mías).

• Valor de los actos prohibidos por la ley.- Los actos que prohíbe la ley son nulos y de

ningún valor....

• Causales de nulidad.- La nulidad producida por la omisión del algún requisito o

formalidad que las leyes prescriben para el valor' de ciertos actos o contratos, en

consideración a la naturaleza de ellos.... Son nulidades absolutas.

Analizada una de las irregularidades e ilegalidades cometidas por la Administrador de la

Corporación __________________________ y del Administrador del Contrato

__________________, expondremos sus dos restantes incumplimientos e inobservancias de la

ley.

La Resolución de Terminación Unilateral del Contrato es ilegal pues dentro de los términos de

referencia del contrato, expresamente se estableció, de conformidad con la ley que el

_____________, proporcionaría las órdenes de trabajo para la ejecución de las tareas en el Área

_______ y se obligó a que entregará los estudios aprobados por la Dirección ________, conforme

lo dispone el Art. 23 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública

___________ no entrego a tiempo conforme era su obligación contractual ni los estudios, ni

los diseños completos, definitivos y actualizados, sino recién con fecha _____ de _________

del _________, y las órdenes de trabajo de ______ que debían entregársenos, lo han hecho

exclusivamente en _____.

Es decir se los entregó a los ___________ meses de la suscripción del contrato, en lo referente a

los estudios aprobados.

Reitero, el incumplimiento de la entrega de los estudios correspondientes es una clara violación

por parte de la parte Contratante, conforme de manera clara y meridiana lo dispone el Art. 23 de

la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, que expresa:

• Estudios.-Antes de iniciar un procedimiento precontractual, de acuerdo a la naturaleza de

la contratación, la entidad deberá contar con los estudios y diseños completos, definitivos



y actualizados, planos y cálculos, especificaciones técnicas, debidamente aprobados por

las instancias correspondientes, vinculados al Plan Anual de Contratación… La

Máxima autoridad de la Entidad Contratante y los funcionarios que hubieren participado

en la elaboración de los estudios, en la época que éstos se contrataron y aprobaron,

tendrán responsabilidad solidaria junto con los consultores o contratistas, si fuere del

caso, por la validez de los resultados y por los eventuales perjuicios que pudieren

ocasionarse en su posterior aplicación"

Por lo expuesto se debe concluir que el inicio de obra será la fecha en la cual se entregaron los

estudios, esto es a partir del ____ de _________ del _________, fecha desde la cual también

debería regir corra el plazo del contrato.

Otra de las irregularidades cometidas por la parte contratante, es la descrita en el oficio

__________________de fecha ___ de _________ del _________, en el cual se manifiesta que se

recibió la notificación de terminación unilateral del contrato. La referida notificación incumplió

con lo que dispone el Art. 95 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública,

que claramente dispone que junto a la notificación se remitirán los informes técnico y económico,

que fueron presentados pero no actualizados a la fecha de la liquidación.

Y en el complemento de las irregularidades legales cometidas, consta en la resolución de la

terminación unilateral del contrato, en donde se manifiesta que hemos excedido en el valor de las

multas impuestas supuestamente a mi representada. Multas que jamás nos fueron notificadas

ni de manera física ni electrónica ninguna de ellas, conforme lo demostraremos

oportunamente.

De lo manifiesto y desarrollado anteriormente, se desprende que la parte contratante ha cometido

una serie de ilegalidades e irregularidades en el contrato suscrito con mí representada,

irregularidades que se enmarcan en lo que dispone el Art. 99 de La Ley Orgánica del Sistema

Nacional de Contratación Pública, que manifiesta:

“… La máxima autoridad de la entidad, así como los funcionarios y servidores

de la misma que hubieren intervenido en cualquiera de las etapas de los

procedimientos precontractuales de preparación, selección, contratación, así

como en la ejecución misma de los contratos serán personalmente y

pecuniariamente responsables por el cumplimiento de esta ley, sin perjuicio,

de ser el caso, de la responsabilidad penal a que hubiere lugar.

5.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Fundamento la presente demanda en las siguientes normas constitucionales y legales:

Arts. 75 y 173 de la Constitución de la República.

Arts. 36. 73. 86. 94. 95 y 96 de la Ley Orgánica del Servicio Nacional de Contratación Pública.'''

Arts. 300, 306.1 y 308 del Código Orgánico General de Procesos.

Arts. 9, 33,1561 y 1568 del Código Civil.


6.- PRETESION DE LA DEMANDA:

Con los fundamentos de hecho y de derecho antes expuesto, comparezco ante ustedes y solicito

que en sentencia se declare:

6.1- Se declare la ilegalidad y se deje sin efecto el acto administrativo objeto de impugnación

mediante esta demanda es la Resolución de fecha ___ de _______ de _________ No.

________________ No. ________________TERMINACION UNILATERAL DEL

CONTRATO, mediante la cual declara la Terminación Unilateral del Contrato

__________________ a cargo de mi representada la Compañía ________________.; notificada

en ____ de _______ de _________.

6.2- Se disponga la inmediata ejecución hasta su conclusión del Contrato

__________________________ a cargo de mi representada la Compañía ________________;

disponiéndose la convalidación de plazos y reajuste de precios, hasta la terminación de la obra.

6.3- Se condene a los demandados a la devolución de los dineros que hubieren cobrado por la

ejecución de las garantías de fiel cumplimiento y buen uso del anticipo.

7- De conformidad con lo previsto en el Art. 142.7 del Código Orgánico General del Procesos,

anuncio las siguientes pruebas a mi favor:

7.1- Contrato __________________, No. _______________, para la

“______________________________________, ____________ Y _____________”. ,

celebrado el ___ de ________ del _________, mi representada la Compañía

_________________________, suscribió un contrato con el Ing. __________________, en su

calidad de representante legal de la Empresa Pública ________________________.

7.2- Resolución de fecha ___ de _______ de _________ No. ________________ No.

__________________ TERMINACION UNILATERAL DEL CONTRATO, mediante la cual

declara la Terminación Unilateral del Contrato ________________ a cargo de mi representada la

Compañía ________________.; notificada en ___ de _______ de _________.

7.3- Oficio __________________, de fecha ____ de _________ del _________, comunica la

notificación de anuncio de Terminación Unilateral del Contrato ______________________,

amparado en un informe del Administrador del Contrato Ing. _______________.

7.4- Oficio No. __________________, de ___ de ________ de _________, en el que se presenta

los descargos sobre la pretensión de terminación unilateral del contrato de acuerdo a la prórroga

y convalidación de plazos.

7.5- oficio __________________, de fecha ____ de ________ de _________, comunica a la

contratista que: “El Administrador mediante memorando No. ______________________, de

____ de ________ del _________, suscrito por el Administrador del Contrato No.

_________________, __________________, en lo principal informa: “me permito poner en su

conocimiento que el día viernes ___ de ________, feneció el término de días otorgados por

usted....”.

7.6- Oficio No. ____________________ de fecha _____ de ________ del _________, hace

conocer al Administrador de ______________, que en reunión sostenida con el Administrador

del Contrato y Fiscalizador del Contrato, manifiesta que el memorando No.



__________________, de ____ de ________ del _________, fue emitido desconociendo el

ingreso de del oficio No. _______________ de fecha ____ de ________ del _________.

7.7- Oficios y comunicaciones enviadas a la Dirección ___________________, haciendo conocer

la situación de la ejecución y terminación unilateral del Contrato __________________.

7.8- Oficio de queja y denuncia presentada ante la Contraloría General del Estado, por ilegal

terminación anticipada del Contrato ____________________________.

7.9- Acta de inicio de Obra del Contrato _____________________________; en el que se

establece la fecha real en que se iniciaron los trabajos para la instalación de ________________,

una vez que la __________, entregara las respectivas autorizaciones de trabajo.

De conformidad con lo previsto en el Art. 152 del Código Orgánico General de Procesos, me

reservo el derecho a presentar nuevas pruebas acorde a lo que los demandados expongan en sus

contestaciones a la demanda.

8- DOCUMENTOS QUE SE ACOMPAÑAN:

Se acompañan a la presente demanda la siguiente documentación:

Copia certificada o certificación de la página web de la Superintendencia de Compañías, con lo

que acredito mi calidad de representante legal de Compañía Constructora

__________________________________.

Copia legible de mi cédula de ciudadanía.

9- CUANTIA:

De conformidad con lo previsto en el Art. 144 numeral 1 del Código Orgánico General de

Procesos la cuantía la fijo en razón del monto de la obra objeto del contrato, en la cantidad

de_____ DOLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE NORTE AMERICA.

10- TRAMITE:

El trámite que debe darse a la presente causa es el ORDINARIO, de conformidad con los artículos

289 y 327 del Código Orgánico General de Procesos.

11- SUPENSION DE LA EJECUCION:

Conforme lo previsto en el Art. 330 del Código Orgánico General de Procesos, solicito, se sirva

ordenar la suspensión del acto administrativo objeto de Impugnación, la Resolución de fecha ___

de ___ de _____ No. _____ No. ________ TERMINACION UNILATERAL DEL CONTRATO,

mediante la cual declara la Terminación Unilateral del Contrato ________________________.

12-CITACIONES:


A los demandados se los citará en sus domicilios que corresponde a la Unidad de

_______________________, legalmente representada por su Administrador, Ing. _____.

Domiciliada en la Av. ______ y _______, Edificio _______, de la ciudad de ________, provincia

de ______; mediante el correspondiente deprecatorio. La Corporación _________________,

representada por su Gerente General, ________. Domicilio: Calle _________ y Av. ________,

Edificio _____. Procurador General del Estado, Dr. ____________, Dirección Av. ________ y

_____, de la ciudad _________.

13.- AUTORIZACION y NOTIFICACIONES:

Designo como mis abogados defensores a ___________ y _________________, con quienes

recibiré notificaciones en el casillero judicial No. __________ o en la dirección electrónica:

___________________.

_________________ Ab. _______________

REPRESENTANTE DE MAT. ______________

LA COMPAÑÍA



JUICIO No. ________________

TRIBUNAL DISTRITAL DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO CON SEDE EN

_________, PROVINCIA DE ______________. _________, jueves ____ de ______________

del _________, las __h___. VISTOS: Conocemos la presente demanda en nuestras calidades de

Jueces del Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo con sede en _________ conforme

al sorteo de Ley. La demanda presentada por _____________________________________-,

representada legalmente por _________________________ es clara, precisa y cumple con los

requisitos legales previstos en los artículos 142 y 143 del Código Orgánico General de Procesos,

por lo que se la califica y admite a trámite mediante procedimiento ordinario determinado en el

Libro IV, Título I, capítulo I del Código Ibídem. Se ordena la citación a los demandados: Unidad

de Negocios de ___________ de CNEL-EP, representado por su Administrador; la Corporación

________________________, representada por su Gerente General en los domicilios señalados

en el libelo de demanda, para lo cual se adjuntará la demanda y copia de este auto inicial. Para el

efecto de la citación a la Unidad ________________ se lo hará a través de comisión librada a uno

de los jueces de lo Civil con asiento en la ciudad de _____________; y la citación a la Corporación

_________________, se la realizará mediante deprecatorio librado al Tribunal Distrital de lo

Contencioso Administrativo con sede en la ciudad de ______________. Al amparo de lo prescrito

en el artículo 6 de la Ley Orgánica de la Procuraduría General del Estado cuéntese con el

Procurador General del Estado a quien se le notificará con el contenido de esta demanda en el

lugar determinado por el actor en la demanda. Conforme a lo dispuesto en el inciso segundo del

artículo 291 del Código Orgánico General de Procesos, se concede a los demandados el término

de treinta días, para que contesten la demanda en la forma establecida en los artículos 151 y 309

del mismo cuerpo normativo. En consecuencia, en el mismo término, remitirá el expediente

administrativo original completo debidamente ordenado y foliado. Agréguese la prueba

documental aparejada a la demanda que obra de fojas ___ a _____, adjuntas a la demanda en

cuanto observen con lo dispuesto en el artículo 194 del Código Orgánico General de Procesos. Se

niega el pedido del actor de suspensión del acto administrativo al no configurarse y menos haberse

probado legalmente los presupuestos del artículo 330 del Código Orgánico General de Procesos.

Tómese en cuenta el anuncio de prueba realizado por el actor en el numeral ___. Tómese en

cuenta el casillero judicial y el correo electrónico señalados por el demandante y la autorización

conferida a los abogados: __________________ y __________________. Se recuerda al actor

que debe acudir a este Tribunal a fin de proporcionar el número de copias de la demanda y más

documentos con el objeto de proceder a las respectivas citaciones.- Actúe como Secretario Relator

de este Tribunal al Abg. _______________ quien reemplaza temporalmente a la Abg.

__________________.CITESE Y NOTIFIQUESE.

________________

JUEZ


En _________, jueves __________ de ____________ del _____________, a partir de las

_________ horas y ___________ minutos, mediante boletas judiciales notifiqué el AUTO que

antecede a: __________________ en la casilla No. ______ y correo electrónico

___________________ del Dr./Ab. ________________. Certifico:

_______________

SECRETARIO



SEÑORES JUECES DEL TRIBUNAL DISTRITAL No. ____ DE LO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO:

Abogado ______________________, Director Nacional de Patrocinio y delegado del Procurador

General del Estado de conformidad con los artículos 2 y 6 de la Ley Orgánica institucional y 22

del Reglamento Orgánico Funcional en el juicio No. ________________ que sigue

_________________________ representante legal de __________________, contra la Unidad de

______________, ante ustedes comparezco y manifiesto:

1- ANTECEDENTES Y PRONUNCIAMIENTO SOBRE PRETENSIONES DEL

ACCIONANTE:

Señala el accionante que el __ de ________ de _________ su representada suscribió el contrato

No. ______________________ con la Empresa ________________________________, para la

"_____________________ ______________________________".

Afirma que el Administrador de la _____________, mediante oficio No.

______________________ del ___ de _________ de _________ le comunicó la decisión de

terminación unilateral del contrato con amparo en el informe del administrador del contrato, que

recomendaba la declaratoria anticipada y unilateral del contrato de conformidad con los

numerales 1 y 3 del artículo 94 de la LOSNCP, esto es por incumplimiento del contratista; y, por

cuanto el valor de las multas superaba el monto de la garantía de fiel cumplimiento del contrato,

otorgándole el término de diez días para que justifique su incumplimiento.

Indica que con fecha __ de _______ de _________, con oficio No. _________________ solicitó

al Administrador de _______________ rever la terminación unilateral del contrato y más bien

buscar una salida que más convenga a la institución y a su representada, sustentando su pedido

en la convalidación de plazos y prórroga; puesto que a su juicio hubo incumplimiento de los

lineamientos acordados en los pliegos y términos de referencia; cambio del objeto del contrato;

y, falta de determinación de la fecha real de arranque de la obra.

Añade que pese a que su petición fue presentada dentro del término otorgado la empresa no la

estudió ni consideró.

Acusa la ilegalidad de la resolución de terminación unilateral del contrato debido a una supuesta

falta de entrega a tiempo de los diseños completos, definitivos y actualizados de conformidad a

lo acordado en el contrato.

Asimismo dice que otra de las irregularidades cometidas por la parte contratante es la descrita en

el oficio __________________del ____ de _________ de _________ puesto que junto a la

notificación de la decisión de terminación se acompañaron los informes técnico y económico,

pero no actualizados a la fecha de liquidación.

Finalmente imputa una falta de notificación de las multas.

/


Con esta demanda solicita la declaratoria de ilegalidad de la resolución No.

________________del ____ de _______ de _________, con la que se declaró la terminación

unilateral del contrato, que se disponga la inmediata ejecución del contrato, ordenándose la

convalidación de plazos y reajuste de precios; y la devolución de las garantías de fiel

cumplimiento y buen uso del anticipo.

2- CONTESTACIÓN A LA DEMANDA: EXCEPCIONES PREVIAS

Esta Procuraduría General del Estado no tiene excepciones previas que deducir.

3- EXCEPCIONES DE FONDO:

3.1 LEGALIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO IMPUGNADO:

El acto administrativo impugnado es legítimo en tanto emana de autoridad competente y es

conforme a derecho, de ahí que las alegaciones hechas por el accionante carezcan de validez y

por ello se las rechaza.

El Contrato No. ______________________suscrito por el accionante y la Empresa

________________________________________ el ___ de ________ de _________ para la

"______________________________ _______________________________________, en su

Cláusula _________, relativa a las formas de Terminación del Contrato, en su numeral _____,

establece la terminación por "declaración anticipada y unilateral de la Contratante, en los casos

establecidos en el artículo 94 de la LOSNCP. El procedimiento a seguirse para la terminación

unilateral del contrato será el previsto en el artículo 95 de la LOSNCP (…)”

El artículo 94 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública -LOSNCP-

determina siete casos por los cuáles la entidad contratante puede dar por terminado unilateral y

anticipadamente un contrato, así prevé:

"1. Por incumplimiento del contratista;

2. Por quiebra o insolvencia del contratista;

3. Si el valor de las multas supera el monto de la garantía de fiel cumplimiento del contrato;

4. Por suspensión de los trabajos; por decisión del contratista, por más de sesenta (60) días, sin

que medie fuerza mayor o caso fortuito;

5. Por haberse celebrado contratos contra expresa prohibición de esta Ley;

6. En los demás casos estipulados en el contrato, de acuerdo con su naturaleza; y,

7. La Entidad Contratante también podrá declarar terminado anticipada y unilateralmente el

contrato atando, ante circunstancias técnicas o económicas imprevistas o de caso fortuito o fuerza

mayor, debidamente comprobadas, el contratista no hubiere accedido a terminar de mutuo

acuerdo el contrato."



El artículo 95 de la propia Ley que establece el trámite a seguir en casos de terminación unilateral,

ordena que la Entidad Contratante notifique al contratista, con la anticipación de diez (10) días

término, sobre su decisión de terminarlo unilateralmente, remitiendo los informes técnico y

económico, referentes al cumplimiento de las obligaciones de la Entidad Contratante y del

contratista, con especificación del incumplimiento o mora en que ha incurrido el contratista de

acuerdo al artículo anterior y le advertirá que de no remediarlo en el término señalado, se dará

por terminado unilateralmente el contrato.

Dicho trámite fue cumplido por la entidad con Oficio No. _____________________ del ____ de

_________ de _________, mediante el cual el Administrador ________________ hace conocer

al actor el informe técnico y económico del avance del contrato presentado por el administrador

del contrato No. _______________________, del que se desprende que existía:

• Retraso en la ejecución física del contrato del _____% que equivalen a ___ días de

demora, representando un valor por multas de ________ USD;

• No se había devengado el valor entregado en calidad de anticipo, considerando que en

calidad de anticipo la entidad contratante había entregado USD ____________ y se había

ejecutado el valor de USD. ________ teniendo como saldo en contra del contratista USD

__________;

• Que el anticipo fue otorgado el ___ de _______ de _________, y que del certificado de

movimientos bancarios adjunto se demostraba que al ___ de __________ de _______ el

contratista había usado todo el anticipo entregado lo que evidenciaba el mal uso del

mismo; y,

• Retraso en el ingreso de órdenes de trabajo en el sistema comercial ________,

registrándose trámites pendientes que habían generado reclamos por parte de los usuarios

y problemas con el área comercial de la empresa.

En virtud de que tales incumplimientos se encasillaban en las causales determinadas en los

numerales 1 y 3 del artículo 94 de la LOSNCP, se recomendó la terminación unilateral y

anticipada del contrato.

Dentro del término de diez días otorgado el contratista no justificó ni remedió dichos

incumplimientos y se limitó a enviar el oficio No. ____________________ del ___ de ________

de _________, en el que únicamente hace observaciones respecto de los días efectivamente

valorados, alega un supuesto caso fortuito por los días que dice hubo lluvia y no pudo laborar,

ello en su intento de desvirtuar las multas impuestas aplicadas por los días de retraso, y finalmente

solicita buscar una salida conveniente tanto para la contratante como para la contratista.

Sobre el caso fortuito alegado cabe destacar que de acuerdo con la cláusula _________ del

Contrato, numeral _______, literal a), relativa a las prórrogas de plazo, estipula que: "Cuando la

CONTRATISTA solicite prórroga, con sustento a la fuerza mayor o caso fortuito determinados

como tales en el artículo 30 del Código Civil, siempre que solicite dentro del plazo de 7 días

siguientes a la fecha de producido el hecho que motiva la solicitud y adjunte, de ser el caso, los

documentos de respaldo de su petición. La fuerza mayor o caso fortuito invocada por la

CONTRATISTA deben ser aceptados por la CONTRATANTE; y la CONTRATISTA tiene

la responsabilidad de actuar con toda la diligencia razonable para superar la imposibilidad

producida por causa de fuerza mayor o caso fortuito. En esos casos el plazo se prorrogará por un

período igual al tiempo de duración de las causas indicadas" (Lo resaltado me corresponde).


En el presente caso no solo que el contratista no cumplió con la solicitud dentro de los ___ días

siguientes a la fecha de producido el hecho, esto es la lluvia, que acusa como caso fortuito o fuerza

mayor, sino que no justificó, como determina la referida cláusula la ________nitud de las lluvias

que imposibilitaron la ejecución del contrato en esas fechas, puesto que según el artículo 30 del

Código Civil "se llama fuerza mayor o caso fortuito, el imprevisto a que no es posible resistir,

como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos

por un funcionario público, etc", así como tampoco, contó con la aceptación por parte de la

contratante, por manera que dicha alegación queda como un simple enunciado que carente de

valor alguno.

Sobre las multas impuestas al contratista y que han sido rechazadas es importante destacar que,

según la cláusula __________, numeral ___ del propio contrato, éstas se deben imponer "por cada

día de retardo en el cumplimiento de la ejecución de las obligaciones contractuales conforme al

cronograma valorado", situación que no ha sido considerada por el accionante.

Es igualmente importante indicar que en los casos de prórroga de plazo, al tenor de la Cláusula

_________, numeral ___ del Contrato, las partes deben elaborar un nuevo cronograma que,

suscrito por ellas, sustituye al original o precedente y tiene el mismo valor contractual del

sustituido, por manera que, para beneficiarse de ese supuesto caso fortuito alegado por el

accionante debió haber seguido el trámite correspondiente para obtener la prórroga y aceptada

ésta, estaba en la obligación de elaborarse el correspondiente cronograma, situaciones que no

justificó el actor.

Las prórrogas efectivamente otorgadas al contratista constan del Oficio No.

__________________-_________ del ___ de ________ de _________, que procedió por falta de

asignación de órdenes de trabajo por no haberse firmado el acta de confidencialidad y buen uso

del ____________, lo que imposibilitaba la creación del área, rol y acceso a las opciones del

sistema para la asignación de órdenes de trabajo; y, por cuanto existían diseños preliminares para

la repotenciación de redes los cuáles no podían ser entregados para su ejecución hasta ser

actualizados y contar con el aval de la Dirección ________; y, del Oficio No.

____________________ del ___ de ___________ de _________ con el que se le notificó la

segunda suspensión hasta definirlos valores a cancelar por los nuevos rubros que debían realizarse

en coordinación con la Dirección _________, teniendo pendiente la entrega de los diseños para

la repotenciación de redes.

La primera suspensión fue ordenada desde el ___ de _______ de _________ hasta el ___ de

__________ de _________, fecha en la que se firma el Acta de Inicio de Obra, estableciéndose

un nuevo cronograma valorado de trabajo; y, la segunda suspensión fue otorgada desde el ____

de __________ de _________ hasta el ___ de ____________ de _________, fecha en que se le

notificó para el inicio de actividades una vez que habían sido definidos los rubros nuevos los que

no sobrepasaban el ____% del monto total del contrato, notificación a la que se le adjuntó el

nuevo cronograma valorado del contrato.

Por consecuencia, es inaceptable que el contratista, a fin de justificar su incumplimiento, alegue

un supuesto caso fortuito por el que intente una prórroga no reclamada oportunamente y menos

otorgada de conformidad con el trámite establecido en el mismo contrato.

Respecto de la falta de notificación de las multas que acusa el actor en su libelo, es importante

resaltar que mediante Acta de Reunión de Trabajo del ___ de _________ de _________, se deja



constancia de la reunión mantenida entre el Ing. ______________ en su calidad de contratista; el

Ing. ____________ en calidad de Administrador del Contrato; y, el Ing. _________________

como Fiscalizador del Contrato cuya orden del día fue la aplicación de multas y el uso del anticipo.

Si bien el actor concurrió a dicha reunión, conforme se deja constancia en el propio documento,

el contratista se negó a firmar el acta correspondiente, debido a su falta de conformidad con la

interpretación de la Cláusula __________ numeral ____ del Contrato. Su negativa a firmar el

acta de la reunión en la que se le dio a conocer las multas que le iban a ser impuestas por su

incumplimiento, evidencia el hecho de que efectivamente estaba en conocimiento de aquellas, por

lo que la supuesta falta de notificación de aquellas, es igualmente improcedente. Huelga insistir

que pese a que en esa oportunidad se le dio a conocer, al haberse notificado la decisión de

terminación unilateral del contrato al accionante, se le adjuntaron los correspondientes informes

técnico y financiero de los que también se evidencian las multas aplicadas al contratista por su

incumplimiento.

No existió cambio del objeto del contrato como erradamente alega el actor, al parecer el

contratista confunde la contratación de rubros nuevos que operó por un valor que no superó el

____% del total del valor de contrato con un cambio del objeto del contrato. La creación de rubros

nuevos, como se dejó antes indicado, fue la causa de la segunda suspensión del contrato, que

culminó con la suscripción del Acta de la reunión de fecha ___ de _________ de _________, en

la que se acordó la creación de rubros nuevos para __________________________; y, rubros

nuevos para instalaciones de servicios nuevos, acta que se encuentra suscrita por el Ing.

___________, en la que incluso se deja constancia que dichos trabajos significarían un tiempo

adicional, el mismo que fue considerado en el nuevo cronograma de trabajo que se elaboró a

propósito de esta última suspensión autorizada.

Es impertinente que se invoque un supuesto incumplimiento a lineamientos dados en los pliegos

y términos de referencia por la falta de entrega de estudios definitivos por parte de la Dirección

______ y órdenes de trabajo por parte de la Dirección __________, así como una falta de

determinación de fecha real de arranque de obra, si el Acta de Inicio de Obra del ____ de

__________ de _________ fue suscrita tanto por el Ing. _________________-, como por el

Administrador y Fiscalizador de la obra una vez superadas las causas que motivaron la primera

suspensión, esto es, la firma del acta de confidencialidad del buen uso del ______________, que

imposibilitaba la creación del área, rol y acceso a las opciones del sistema para la asignación e

ingreso de órdenes de trabajo y la entrega de los diseños preliminares para la

____________________, no de otra manera se entiende que el propio accionante haya suscrito a

conformidad el cronograma valorado de trabajo en el que se hizo constar las semanas del ___ de

_______ de _________ hasta el ___ de ________ de _________ en blanco, figurando a partir del

___ de ____________ de _________ el nuevo cronograma valorado, por lo que deviene en

impertinente afirmar que no se estableció fecha de arranque de la obra.

Nótese que el plazo estipulado en la Cláusula _______ del Contrato fue de _____ días, contados

a partir de la notificación de que el anticipo se encuentra disponible. El anticipo le fue acreditado

al demandante el ___ de _______ de _________, según constancia bancaria de la cuenta de

ahorros No. ___________ del Banco ________________ cuyo titular es el Ing. _____________,

sin embargo, debido a la suspensión ordenada, se suscribe el acta de inicio de obra el ___ de

____________ a fin de que la obra inicie el ____ de los propios mes y año, ello una vez superadas

las causas de la suspensión.


Adviértase que los supuestos justificativos del actor frente a la decisión de terminación unilateral

del contrato, nada dicen respecto del anticipo no devengado, causal de terminación unilateral,

bien entendido que según el informe presentado por el administrador se había entregado USD

____________ en calidad de anticipo, habiéndose ejecutado únicamente el valor de USD

______________ registrándose como saldo en contra del contratista USD ___________. Por el

contrario, de la consulta de movimientos bancarios de la cuenta de ahorros No.

_______________________ del Banco ______________ del Ing. _______________, se

evidencia que al ___ de ____________ de _________, es decir, una semana de iniciada la obra,

dicha cuenta registraba un saldo disponible de USD __________, sin que el accionante haya

podido justificar así el buen uso del anticipo.

Según manifiesta el actor, otra de las supuestas ilegalidades ha sido el haberle notificado la

decisión de terminación unilateral del contrato con unos informes técnico y económico, que no

fueron actualizados a la fecha de liquidación.

La declaración unilateral de terminación del contrato, al tenor del citado artículo 95 de la

LOSNCP, da derecho a la entidad contratante a establecer el avance físico de las obras, bienes o

servicios, su liquidación financiera y contable, a ejecutar las garantías de fiel cumplimiento y, si

fuere del caso, en la parte que corresponda, la garantía por el anticipo entregado debidamente

reajustados hasta la fecha de terminación del contrato, teniendo el contratista el plazo término de

diez (10) días para realizar el pago respectivo.

Por consecuencia, el informe técnico económico que le fue notificado con la notificación de

terminación unilateral del contrato, tuvo un corte al ____ de _________ de _________; sin

embargo, al tiempo de emitir la Resolución de Terminación Unilateral del Contrato, esto es, el

___ de _______ de _________, es obvio que dicho informe debía ser actualizado en consideración

de los trabajos realizados por el contratista y que no hubieran sido considerados en el informe

inicial, por manera que, el informe final de liquidación, emitido mediante Memorando No.

_________________ del ___ de ________ de _________, es legítimo en tanto se emitió en virtud

de lo que ordena la norma en cita.

De todo lo expuesto y conforme queda demostrado, el acto administrativo impugnado goza de

legitimidad, legalidad en que se ha de fundar la sala para desechar la demanda.

3.2- IMPROCEDENCIA DE LA PRETENSIÓN DEL ACTOR

La pretensión del actor de que se ordene la ejecución del contrato y se disponga la convalidación

de plazos y reajuste de precios es improcedente por ser contraria a derecho; por cuanto a la

presente fecha no existe contrato ejecutable en virtud de la terminación unilateral del mismo; y

además, por cuanto el Tribunal carece de competencia para ordenar convalidación de plazos

contractuales, en tanto su facultad se limita a decidir acerca de la legalidad o ilegalidad de los

actos administrativos impugnados.

Sin perjuicio de lo anterior, en el nunca consentido caso de que hubiere contrato ejecutable, debe

considerarse que la cláusula Quinta del Contrato, numeral ____ estipula expresamente que en este

contrato no se realizarán reajustes de precios, por lo que pretender el reajuste de precios

contraviene las estipulaciones contractuales, configurándose así una falta de derecho del actor

para reclamar esos rubros.



4- ANUNCIO DE PRUEBAS:

De acuerdo con el artículo 152 del Código Orgánico General del Procesos anuncio y reproduzco

como prueba el expediente administrativo que consta del proceso aparejado por la entidad

demandada, de manera particular los siguientes documentos, mismos que justifican la legalidad

del acto administrativo impugnado y la improcedencia de la demanda:

4.1- Contrato _______________. "________________________________

_________________________________________________________" No. _____________,

suscrito entre la Empresa _____________________ y el Ing. ____________ representante legal

de ______________, del que se reproducirá de manera particular las Cláusulas: ______; _______;

________; y, ________.

4.2- Términos de Referencia del Contrato, que en virtud de lo que se dispone en la Cláusula

________ del Contrato forman parte integrante del contrato.

4.3- Memorando No. _____________ del ___ de _______ de _________ y que detalla el pago

del anticipo del contrato.

4.4- Comprobante de Consulta de Movimientos de Cuenta de Ahorros No. __________________

del Banco _________________ del Ing. _________________________, de fecha ____ de

_______ de _________, constancia de pago y acreditación del valor de USD ___________ en

calidad de anticipo.

4.5- Oficio No. __________________-_________ del ___ de __________ de _________, con el

que se aprueba la suspensión de plazo del contrato.

4.6- Acta de Inicio de Obra del ____ de ____________ de _________ y cronograma valorado de

trabajo _______________.

4.7- Oficio No. _______________ del ___ de ___________ de _________, con el que se aprueba

la suspensión de plazo del contrato.

4.8- Acta de Reunión Proyectos ________, Avance de los Contratos y Creación de Rubros

Nuevos de fecha ___ de ________ de _________.

4.9- Oficio No. ____________________, Notificación de Inicio de Actividades del Contrato del

___ de _________ de _________ y cronograma valorado de trabajo __________________.

4.10- Acta de Reunión de Trabajo del ___ de _________ de _________, temas tratados:

aplicación de multas y uso de anticipo.

4.11- Comprobante de Movimientos de la Cuenta de Ahorro No. ________________ del Banco

__________________. _________________, de fecha ___-___-___, que evidencia el uso del

anticipo antes de iniciada la obra.

4.12- Orden de Trabajo No. ___ de fecha ___ de _________ de _________, Legalización de

Rubros Nuevos.

4.13- Memorando No. _____________________ del ___ de _________ de _________,

INFORME TÉCNICO ECONÓMICO SOBRE EL AVANCE DEL CONTRATO No.

__________________, suscrito por el Administrador del Contrato y dirigido al Administrador de

_______________.


4.14- Memorando No. _____________________ del ___ de _________ de, _________ que

contiene el Criterio Legal sobre la Terminación Unilateral del Contrato NO.

__________________.

4.15- Oficio No. __________________ del ___ de _________ de _________, mediante el cual

se notificó la Terminación Unilateral del Contrato No. __________________.

4.16- Oficio No. ___ ___________________ del ___ de ________ de _________ , suscrito por

el Ing. _________, con el que da respuesta al Oficio No. __________________ del ___ de

_________ de _________, es decir, de la notificación de la decisión de terminación unilateral del

contrato.

4.17- Oficio No. _______________ del ___ de _________ de _________, que contiene el

Informe Técnico Económico sobre el Avance del Contrato No. ____________________.

4.18- Resolución ______________ No. ___________________, DE TERMINACIÓN

UNILATERAL DEL CONTRATO de fecha ___ de _______ de _________.

4.19- Memorando No. __________________ del ___ de ________ de _________ que contiene

el Informe de Liquidación del Contrato _________________________.

Documentos que acompaño en _______ (___) copias debidamente certificadas.

5. SOBRE PRUEBAS ANUNCIADAS POR EL DEMANDANTE:

Respecto de las pruebas documentales que anuncia el actor no puedo pronunciarme sobre su

autenticidad, no obstante la legalidad del acto administrativo que impugna se evidencia de los

documentos que anuncia en los numerales 7.1; 7.2; y 7.3 los que admito y reproduzco.

Notificaciones que me correspondan las recibiré en la casilla judicial No. _______.

Acompaño copia del documento que acredita mi comparecencia.

______________

DIRECTOR NACIONAL DE PATROCINIO,

DELEGADO DEL PROCURADOR GENERAL DEL ESTADO

Mat. __________



SEÑOR JUECES DEL TRIBUNAL DISTRITAL DE LO CONTENCIOSO

ADMINITRATIVO Nro. ___

ING. ___________________, Administrador Transitorio de __________________, conforme el

poder especial que adjunto, dentro de la demanda signada con los números _______________,

ante Usted con el debido respeto me presento y en defensa de la institución que represento solicito

se sirva tomar en cuenta como CONTESTACIÓN A LA REFERIDA DEMANDA, la siguiente

exposición:

A- Mis nombres completos son como los tengo enunciados, de nacionalidad _____________,

estado civil _________, ___ años de edad, profesión ___________, domicilio y residencia en la

ciudad de _____________, del cantón ___________, Provincia de ___________, con número de

cédula de identidad __________.

Para los efectos de notificaciones que me correspondan designo la Casilla Judicial No. _____ del

Palacio de Justicia de _________ y el correo electrónico de mi defensora Ab. _______________,

_______________, profesional del derecho que junto con la Dra. ________________, se

encontrarán autorizadas a que solas o conjuntamente presenten a mi nombre y representación, en

este proceso, cuanto escrito fuere menester en defensa de los intereses institucionales de la

persona jurídica a quien represento.

B- NARRACIÓN DE LOS HECHOS DETALLADOS Y PORMENORIZADOS QUE

FUNDAMENTAN A LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

ANTECEDENTES MEDIATOS:

1.- El ___ de ________ de _________, la Corporación ___________________ y la Compañía

___________________, suscribieron el Contrato No. ________________, PARA

_____________________ _____________________________________, derivado del proceso

precontractual __________________. por el valor de USD __________ más el IVA, y con el

plazo de _____ días contados a partir la notificación de que el anticipo se encuentra disponible,

el mismo que correspondía al 40% del valor del contrato, lo cual ocurrió el ___ de _______ de

_________.

2- Para los procesos de Contratación, se establecieron políticas propias por parte de la

Corporación _____________________; sin embargo se aplica como norma supletoria la Ley

Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública y su Reglamento de aplicación.

3.- Es importante aclarar que por la naturaleza del objeto contractual, derivada de los términos de

referencia constante en los pliegos, que establecía el _____% del contrato para la ejecución del

servicio de acometidas y medidores; y, el ______% restante para la ejecución de trabajos de

repotenciación de redes, para los que se requería la entrega de estudios, por lo que en el replanteo,

se puede asignar todas las actividades que guardan relación con dicho objeto y de acuerdo a las

necesidades institucionales, sin que ello signifique un cambio del objeto del contrato; lo cual, se

elevó a un acuerdo en armonía con las políticas de la ______ y en completo acuerdo con la

Contratista, conforme se deprende del acta de Reunión de fecha ___ de __________ del

_________ que forma parte del expediente administrativo, en donde suscribieron los Contratista


cuyos Contratos, eran similares pero para ejecutar en zonas diferentes, dependían de las políticas

de la referida _______.

ANTECEDENTES INMEDIATOS

1- La Resolución No. ___________________, de ____ de _______ de _________, que se ataca

indebidamente a través de la presente impugnación se deriva de los siguientes antecedentes de

hecho y de derecho.

• Del informe del Administrador del Contrato, emitido a través del Memorando Nro.

_______________, de ____ de _________ del _________ se desprende, en lo principal,

que de acuerdo al cronograma valorado, existe un retraso en la ejecución física del

Contrato ______________, __________________, del _____% con corte al ____ de

_________ del _________, que significan ___ días de retraso, representando un valor por

multas de _______ USD; que, el Contratista, hasta esa fecha no había devengado el valor

entregado en calidad de anticipo, considerando que en calidad de anticipo la Entidad

Contratante entrego el valor de USD. ___________ y se ha ejecutado el valor de USD

_______, teniendo como saldo en contra del Contratista el valor de USD __________;

que el anticipo fue otorgado el ___ de _______ del _________, y que de un certificado

de movimientos bancarios adjunto se ha evidenciado que al _____ de ____________ del

_________, el Contratista había usado todo el anticipo entregado, evidenciando un mal

uso del mismo; además indica que existe un retraso en el ingreso de datos de las órdenes

de trabajo en el sistema comercial ________, registrándose trámites pendientes que ha

generado reclamos por parte de los usuarios y problemas en el área Comercial. Y, en

virtud de lo manifestado, recomienda que se declare terminado anticipada y

unilateralmente el Contrato entre ______________ y la Contratista _____________ por

haber incurrido en dos causales determinadas por el Art. 94 de la LOSNCP, como son

numeral 1, que prevé “Por incumplimiento del Contratista"; y numeral 3, que prevé “ Si

el valor de las multas supera el monto de la garantía de fiel cumplimiento del Contrato".

• Cabe señalar de forma particular que en el referido informe, se precisa que todas

las suspensiones del contrato con cargo a la entidad Contratante, entre las que están

la demora de la entrega de órdenes de trabajo incluido los estudios, han sido

debidamente tomadas en cuenta para la modificación del cronograma de ejecución,

por lo que dichas suspensiones en ningún momento ha perjudicado al plazo de

ejecución establecido en el contrato.

• Mediante sumilla inserta en el recorrido del memorando referido en el primer punto de

este apartado,, el señor Administrador _____________, de entonces, dispone a Asesoría

Jurídica, emitir criterio jurídico respecto de lo informado por el Administrador del

Contrato.

• Mediante memorando Nro. ____________, de ____ de _________ del _________,

Asesoría Jurídica de la ________________, emite informe jurídico para el Administrador

de ___________, en el cual en función del análisis de los antecedentes anotados, concluye

que procede la terminación del contrato, en virtud de que la Contratista ha incurrido en

las causales 1 y 3 del Art. 94 de la LOSNCP, que como máxima autoridad de la entidad

Contratante, acoja la recomendación del Administrador del Contrato y proceda con la

aplicación del proceso constante en el Art. 95 de la citada norma.

• Mediante Memorando Nro. __________________, de ___ de _________ del _________,

la máxima autoridad de la entidad contratante de entonces notifica al Ing.



_______________, Gerente de _________ INGENIERIA Contratista del Contrato Nro.

_________________, __________________, dándole el término de 10 días, para superar

el incumplimiento en el que ha incurrido en la ejecución del referido Contrato, de acuerdo

a lo que dispone el Art 95 de la Ley Orgánica de Sistema Nacional de Contratación

Pública.

• Mediante memorando Nro. __________________, de ____ de ________ del _________,

el Administrador de ___________, informa al Administrador de la _____________, que

el Contratista ha contado con el término de 10 días para superar el incumplimiento en el

que ha incurrido y que fue observado oportunamente, mismo que no ha superado las

causales de incumplimiento dentro del proceso de ejecución del Contrato Nro.

____________________.

• Mediante memorando Nro. _________________, de ____ de ________ del _________,

el Ing. ________________, Administrador del referido Contrato, pone en conocimiento

de la máxima autoridad de la entidad contratante el informe final de liquidación, con corte

al ____ de ________ del _________, como data máxima para que el Contratista cumpla

con todo el objeto contractual, como única forma de superar el incumplimiento y por

tanto la amortización tota! del anticipo.

• El Art. 94 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, prevé que

la Entidad Contratante podrá declarar terminada anticipada y unilateralmente los

contratos a que se refiere esta Ley, entre otros casos, por incumplimiento del Contratista

y cuando el valor de las multas supera el monto de la garantía de fiel cumplimiento del

contrato (numerales 1 y 3, respectivamente, del mencionado artículo).

• Antes de expedir dicha Resolución, se verificó que se agotó el procedimiento previo a la

aplicación de la figura jurídica de Terminación Unilateral del Contrato establecido en el

Art. 95 de la Ley Orgánica de Sistema Nacional de Contratación Pública.

2- La ejecución del procedimiento establecido por el Art. 95 de la Ley Orgánica del Sistema

Nacional de Contratación Pública, sustenta la motivación o considerandos de la Resolución contra

la cual hoy se ataca.

3- Cabe señalar que jurídicamente el procedimiento establecido por el Art. 95 de la LOSNCP

previo a la terminación Unilateral del Contrato, tiene un solo objeto “conminar al Contratista a

que dentro del término de 10 días supere las causas de incumplimiento”; sin que dicho

procedimiento admita interponer por parte de los procesados/Contratistas, asuntos de resolución

previa. En tal virtud, resultaba impertinente, toda petición del procesado, encaminada a distraer

el referido objeto jurídico del citado Art. 95 de la LOSNCP, como indebidamente pretende

establecer el Contratista en su libelo de demanda.

Por tanto el entonces Contratista, hoy actor, debía depositar la suma que correspondía al anticipo

no devengado, en la cuenta bancaria designada en el contrato para este efecto; y realizar gestiones

de ejecución de las órdenes de trabajo dadas hasta esa época por el Administrador del Contrato,

cosa que no la hizo.

Es necesario recalcar que el Contratista tuvo más de diez días de término para superar los motivos

de terminación unilateral del Contrato, toda vez que fue notificado el ____ de _________ de

_________, para que supere los mismos; que el ____ de ________ se advierte que ha superado

dicho termino; y que es el ___ de _______ de _________, que se emite la Resolución de

Terminación Unilateral, con la cual se causa ejecutoria la Terminación Unilateral del Contrato.


4- Siguiendo el debido proceso derivado del Art. 95 de la LOSNCP y recogido en el Acto

Administrativo objeto de la presente demanda, se ejecutaron las siguientes acciones:

• En cumplimiento a lo dispuesto en el Art. 5 de la Resolución de Terminación Unilateral

del referido Contrato, Asesoría Jurídica de la Unidad de Negocio en coordinación con el

Administrador del Contrato, mediante oficio Nro. ______________, de ___ de _______

del _________, procedieron a comunicarle al representante legal de la Contratista que se

procederá a solicitar la ejecución de las pólizas tanto de buen uso de anticipo como de

fiel cumplimiento del Contrato, ante Seguros Confianza, como ente emisor de las mismas;

así también mediante oficio Nro. __________________, de ___ de _______ del

_________, la Administración de _______________, pone en conocimiento del Gerente

de Seguros __________ el incumplimiento en el que ha incurrido la Compañía

_______________________ como Contratista del Contrato Nro. _______________,

__________________, por lo que se solicita que de manera inmediata se ejecuten las

referidas pólizas.

• Las garantías de Buen Uso del Anticipo y de Fiel Cumplimiento del Contrato, se solicitó

su ejecución mediante Oficio __________________ de ___ de _______ de _________,

y se hizo efectivas el ____ de __________ de _________, la de Fiel cumplimiento; y, el

____ de _________ del _________ la de Buen o del Anticipo, entregándose a la entidad

que represente el valor de USD. __________ por concepto de multas; y, el valor de USD.

____________ que corresponde a la diferencia por devengar en calidad de anticipo.

• Una vez recibido los valores por concepto de garantías, se ejecutó el proceso obligado

que es la liquidación final, para determinar si hay rubros adicionales por cobrar o algún

remanente por devolver a la Contratista, liquidación que fue presentada mediante informe

contenido en el Memorando Nro. ____________________ de ____ de _________ de

_________, de la cual se desprende que existe un valor que la entidad Contratante tiene

que recuperar, correspondiente a la suma de USD _________; y dada la fecha en la que

tuve conocimiento de la misma, presentaré a continuación como reconvención.

SITUACIÓN ACTUAL:

Considerando la necesidad de la institución de ejecutar el objeto del referido contrato, se lanzó

un nuevo proceso de contratación y al momento se cuenta ya con la adjudicación correspondiente

al proceso __________________, es decir la Resolución materia de la presente demanda, no solo

que se encuentra ejecutoriada sino ejecutada, y por consiguiente su derecho a reclamar ha

caducado.

*Ultimo inciso del Art. 95 de LOSNCP que trata de la terminación unilateral del Contrato “Una

vez declarada la terminación unilateral, la Entidad Contratante podrá volver a contratar

inmediatamente el objeto del contrato que fue terminado, de manera directa, de conformidad con

el procedimiento que se establezca en el reglamento de aplicación de esta Ley.”

Como se puede observar la norma del ámbito de la contratación pública, no hace ninguna

excepción para cuando se presenten demandas administrativas en contra de un Resolución de

Terminación Unilateral del Contrato.



C- CONTESTACIÓN A LA DEMANDA:

Con fundamento a los antecedentes señalados contesto la demanda manifestando a su Autoridad,

que ésta, no procede, ya que la Resolución No. ______________, de ____ de _______ de

_________, emitido por el Administrador de _____________________, de entonces, que a la

fecha se encuentra no solo ejecutoriada sino ejecutada, de una parte, no versa sobre la negativa

de convalidación de plazo, que aduce el actor como uno de sus sustentos de su demanda; y, de

otra parte, no afecta ni puede afectar ningún derecho subjetivo ni de ninguna ciase de la hoy

demandante, porque el mencionado Acto Administrativo, fue el resultado del proceso de

Terminación Unilateral del Contrato, por Incumplimiento de la Contratista, respecto de la

obligación contractual de dar buen uso del anticipo y por haber superado el 5% de multas, en

relación al precio del Contrato No. _________________, razones que se encuentran tipificadas

como causales de terminación unilateral del Contrato en los numerales 1 y 4 del Art. 94 de la

LOSNCP, en su orden.

Por tanto señor Juez, no existe un “supuesto incumplimiento de la Contratista”, como sostiene

el actor, en la narración táctica de su demanda, puesto que el Acto Administrativo en cuestión,

cuenta con suficiente motivación concretada en los considerandos que sustentan sus fundamentos

de hecho y de derecho, derivados del informe del Administrador del mencionado Contrato, que

forma parte de dicha Resolución, y de los Arts. 94 y 95 de la LOSNCP.

Tanto no tiene derecho el Actor en esta causa, porque cuando tenía la calidad de Contratista a

cargo de la ejecución del mencionado contrato, de acuerdo con lo determinado por el Art. 95 de

la Ley Orgánica de Contratación Pública, previo a declarar la terminación unilateral del Contrato,

se le confirió el término de más de 10 días para que supere el incumplimiento en el cual incurrió,

y como usted podrá observar señor Juez, de los documentos anexos a la demanda, no existe

ninguna justificación documental de la cual se pueda advertir que restituyó el porcentaje no

devengado del anticipo en la cuenta que depositó el mismo; así también, no existe ningún

documento que pruebe que en este mismo término haya superado el motivo de la multa Impuesta

por el Fiscalizador y ratificada por el Administrador del Contrato en cuestión, cosa que tampoco

hizo. Debiendo insistir aquí señor Juez que el procedimiento establecido por el Art. 95 de la

LOSNCP previo a la terminación Unilateral del Contrato, tiene un solo objeto “conminar al

Contratista a que dentro del término de 10 días supere las causas de incumplimiento”.

En cuanto al fundamento de la demanda, el Actor ha resumido su impugnación en tres

puntos:

1.- Incumplimiento de los lineamientos acordados en los Pliegos y Términos de Referencia. A

no entrega de los Estudios Definitivos por parte de la Dirección _________ u Órdenes de Trabajo

por parte de la Dirección __________.

2 - Cambio del objeto del contrato

3.- No determinación de la fecha real de arranque de la obra, solicitud de Suspensión de Obra y

Prórrogas de plazo Contractual.

Dichos fundamentos son falsos y de falsedad absoluta, ya que no son sinónimos los Estudios

Definitivos y las Ordenes de Trabajo, como insinúa el ahora actor, lo que ocurre es que al ser el

contrato que implica la dotación de bienes y servicios, los términos de referencia se encuentran

en los pliegos para la ejecución de trabajos relacionados con la ______________________


_______________________________________ y de acuerdo a las obligaciones contractuales, la

referida ejecución se realizará conforme las ordenes de trabajo, es decir de acuerdo necesidades

instituciones, luego, lo que le correspondía a la Contratista es ejecutar los servicios dispuestos por

el Fiscalizador del Contrato. Por tanto las diferentes órdenes de trabajo no significan cambio del

objeto del Contrato. Y, en lo que se refiere al inicio del contrato, la fecha del mismo, se encuentra

claramente determinada en la Cláusula ___________ del instrumento contractual, que trata de

plazo -no existe en contratación pública ni en el instrumento contractual la figura arranque

de obra-

Es preciso dar a conocer a su Autoridad, en esta instancia, que el Contratista hoy actor en esta

causa, al momento que mi representada presentó el reclamo sobre el pago de garantías ante

Seguros _____________, concurrió ante dicha operadora de seguros que extendiera las garantías

de buen uso de anticipo y de fiel cumplimiento del contrato, y presentó su oposición con el

mismos fundamentos antes señalados, y resultó que la referida operadora de seguros, luego de

analizar los argumentos de las dos partes, contratista y beneficiario, finalmente resolvió pagar a

___________, el importe de dichas garantías.

Sobre la pretensión del actor:

Por la consideraciones anotadas en los antecedentes de este documento, señor Juez, solicito de

forma categórica que, mediante la respectiva sentencia, se sirva desechar las pretensiones del

actor, contenidas en el punto seis de su libelo de demanda, solicitud que la sustento en la siguiente

exposición:

-El Acto Administrativo contra el cual se impugna, es legítimo, emanado de autoridad

competente, el mismo que corresponde a la conclusión lógica, derivada del proceso de

terminación unilateral de Contrato, cuya aplicación se encuentra determinado en el instrumento

contractual, como es el Art. 95 de la LOSNCP, y por consiguiente no adolece de ninguna

ilegalidad.

-No puede aceptarse la pretensión del actor respecto de dejar sin efecto un Acto Administrativo,

que ha sido reconocido como válido y legítimo, por la autoridad rectora y de control del ámbito

de la contratación pública como es el SERCOP, que frente a la queja contra mi representada

interpuesta por el hoy actor, se pronunció mediante oficio NRO.__________________

manifestando que: “de conformidad con los anexos presentados la entidad contratante cuenta con

los documentos pertinentes que respaldan la decisión de terminar unilateralmente el contrato... ”

-No puede aceptarse dejar sin efecto un Acto Administrativo, que ha sido reconocido por la

operada de Seguros ______________, que hizo efectivas las garantías de anticipo y de fiel

cumplimiento, extendidas a favor de mi representada, pese a que el hoy actor hizo oposición al

trámite con los mismos argumentos de la presente demanda.

-No puede aceptarse la pretensión del actor respecto de que se disponga su autoridad la inmediata

ejecución hasta su conclusión del Contrato ________________, y la convalidación de plazos y

reajustes de precios, hasta la terminación de la obra; pues conforme a lo dispuesto por la norma

supletoria como es la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, se realizó ya

el proceso para una nueva contratación, para concluir los rubros que quedaron pendientes, con

cargo a dicho Contrato.



-Estimo necesario señalar que con respecto a la pretensión de que su Autoridad disponga el

reajuste de precio, ésta conlleva incluso un engaño a su autoridad, ya que como se puede advertir

en el texto del contrato, en la Cláusula ________, que trata del precio del mismo, en su numeral

_____ al referirse sobre el “Reajuste de Precios”, se establece de manera categórica que: “En este

Contrato no se realizaran reajuste de precios".

-No puede aceptarse la pretensión del actor de la presente causa, respecto de que se le devuelvan

los dineros que hubieren cobrado por la ejecución de las garantías de buen uso del anticipo y de

fiel cumplimiento, puesto que la ejecución de las garantías es un procedimiento obligado e

inexorable para recuperar los dineros del estado por anticipo no devengado y por concepto de

multas.

Sobre la prueba presentada por el actor, referida en el punto 7 del libelo de demanda.

Esta no puede ser admitida en contra de mi representada por las siguientes razones:

1- La documentación presentada por el Actor en esta causa, desvirtúa precisamente la

impugnación que realiza, ya que la misma da cuenta que la institución que represento ha seguido

de forma virtuosa el debido proceso, previo a la Terminación Unilateral del Contrato, cumpliendo

el procedimiento establecido en el Art 95 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de

Contratación Pública.

- Sobre todo los oficios referidos en el puntos 7.7 y 7.8 del libelo de demanda, anexos como queja

del hoy actor, remitidos al SERCOP ente rector y de control de la contratación pública, como

queja en contra del proceso de terminación unilateral del contrato, ya que ha omitido, indicar a su

autoridad, que dicha queja no fue acogida por el mencionado órgano.

D- PRUEBA DE LOS ASERTOS DE LA CONTESTACIÓN A LA DEMANDA

Solicito se sirva tener como prueba a favor de mi representada los siguientes puntos.

Sírvase reproducir como prueba a favor de mi representada los documentos que corresponden al

Expediente Administrativo de todo el proceso inherentes al Contrato No. __________________,

de _________, el mismo que incluye los documentos precontractuales, el Contrato en cuestión,

copia del libro de obra y copia de la demás documentación derivados de la Administración del

Contrato, con los que pruebo cada uno de los asertos de la contestación a la demanda, sobre todo

los siguientes hechos:

1- Que el proceso precontractual se deriva de un contrato _____, al cual se aplica las políticas de

la ___________________ y de forma supletoria la Ley orgánica del Sistema Nacional de

Contratación Público, el que se ejecutó para la adquisición de bienes y servicios, que se darían en

función de las ordenes de trabajo que se requiera en forma diaria, con la posibilidad de establecer

modificaciones puntuales en la red de distribución por requerimiento expreso de la Contratante,

para lo cual se emitirán los correspondientes rediseños aprobados, como así consta en el

documento que corresponde a la metodología del trabajo que es parte de los Términos De

Referencia. (Pliegos número de Págs. desde la ____ hasta la _____; y Términos De Referencia:

número de págs. desde la ____ a la ____).

2.- Que el instrumento contractual se deriva de los procesos referidos en el apartado inmediato

anterior (Contrato número de págs. desde la _____ hasta _____)


3- Que el numeral _____ de la Cláusula ___________ del Contrato, que trata de la Terminación

del Contrato, suscrito y aceptado en todos los términos por el hoy actor, se remite de forma

expresa a la aplicación del proceso establecido para el efecto, en el Art. 95 de la LOSNCP.

4- Que en la Cláusula _________ del Contrato, que trata del precio del mismo, en su numeral

_____ al referirse sobre el “Reajuste de Precios”, se establece de manera categórica que: “En este

Contrato no se realizaran reajuste de precios", con lo que demuestro la impertinencia de su

pretensión con respecto a este tema.

5-Que en la Cláusula __________ del Contrato se establece que es de _____ días contados a partir

de que el anticipo se encuentra disponible, con lo que demuestro que el contrato no versa en

ningún momento sobre un arranque del mismo.

6 - Que el hoy actor, ha incumplido las órdenes de trabajo recibidas por el Administrador del

Contrato, lo cual incluso causó quejas de los clientes usuarios (Informe de la Fiscalización y

Administrador del Contrato, número de páginas desde la _____ a la _____; e informe del Área

Comercial numero de págs. ______ hasta la ______).

7- Que se ha cumplido con el procedimiento establecido en el Art. 95 de la LOSNCP, para la

terminación unilateral del contrato, es decir pruebo que mi representada cumplió el debido

proceso previo a emitir Resolución No. ___________________, de ____ de _______ de

_________ (informe del Administrador del Contrato (número de págs. desde la _____ a la _____,

Oficio de notificación previa al Contratista número de págs. ______).

8-Que, con la contestación dada por el SERCOP, mediante oficio Nro. _____________, de ____

de ___________ de _________, frente a la queja que interpuso el ahora actor, respecto del

procedimiento de terminación unilateral del Contrato, lo cual omitió indicar en la presente

demanda, con lo que pruebo que la autoridad rectora y de control del ámbito nunca objetó el

proceso, todo lo contrario dijo que "efe conformidad con los anexos presentados la entidad

contratante cuenta con los documentos pertinentes que respaldan la decisión de terminar

unilateralmente el contrato.. (Numero de págs. _____ y ____).

9- Que, de los documento que corresponde a la CONSULTA DE MOVIMIENTOS DE

AHORROS del Banco _____________ de la Cta. ______________ se desprende que al ___ de

____________ de _________ el Contratista, ya había hecho uso de la totalidad del monto

entregado en calidad de anticipo, derecho de disposición de fondos que tenía la Contratista en

virtud que al ___ de __________ de _________, apenas tenía un avance física del ____% de la

totalidad del Contrato, conforme consta del memorando Nro. ____________________ de ____

de _________ de _________ (numero de págs. desde la ____ y _____).

10- Que de los documentos que corresponden al trámite de la ejecución de las garantías de buen

uso del anticipo y de fiel cumplimiento, pruebo que la Resolución ha sido ya ejecutada.(Numero

de págs. desde la _____ hasta la ______).

E -EXCEPCIONES:

Por lo expuesto, niego pura y simplemente los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda

y propongo al trámite las siguientes excepciones previas:

- Indebida acumulación de pretensiones: puesto que el actor no solo pretende que se declare

ilegitimo el Acto Administrado contra el cual demanda, sino que indebidamente pretende restituir



la vigencia del Contrato ______________ para asumir su ejecución hasta su conclusión, con la

convalidación de plazos y reajustes de precios, hasta la terminación de la obra; es decir el Actor

a través de esta acción pretende limpiar las multas por incumplimiento y hasta alcanzar un

beneficio que no consta en el contrato como es el reajuste de precios.

-Caducidad del derecho del actor, puesto que la Resolución No. _________________, de ___

de _______ de _________, contra la cual se deduce la presente demanda, no solo se encuentra

ejecutoriada sino ejecutada, esto es así ya que se han hecho efectivas las Garantías de Fiel

Cumplimiento del Contrato y la Garantía de Buen Uso del Anticipo, y más aún cuando a la

presente fecha se ha concluido el proceso de la nueva contratación, para la adquisición de bienes

que estuviera a cargo del Contrato ________________ suscrito entre mi representada con el hoy

actor, adquisición interrumpida por la terminación unilateral del contrato por incumplimiento de

la Contratista, esto en ejercicio del derecho conferido por el ultimo inciso del Art 95 de LOSNCP.

Esta excepción la reafirmo con lo dispuesto por el último inciso del Art. 71 de la Ley Orgánica

del Sistema Nacional de Contratación Pública, por el cual los Contratistas cuentan con la

posibilidad de reclamar administrativa y judicialmente, dentro de término establecido por la

respectiva norma, sobre el tema concreto de multas -que es el asunto de fondo de la demanda- /as

mismas que pueden constar en las planillas de pago o en las respectivas liquidaciones que forman

parte de las Resoluciones de Recepciones Presuntas, de las actas de Recepción Definitiva, o en

las Resoluciones de Terminación Unilateral, como es el presente caso.

De no surtir efecto las excepciones previas que he propuesto a favor de mi representada, propongo

al trámite la siguiente excepción:

- Falta de derecho del actor a demandar en la forma como lo ha hecho.

ANEXO DOCUMENTOS REQUERIDOS EN EL AUTOR DE CALIFICACIÓN DE LA

DEMANDA:

El expediente administrativo, que presento como prueba, constituye a su vez en la documentación

requerida por su autoridad.

A CONTINUACIÓN PRESENTO LA SIGUIENTE RECONVENCIÓN

ING. _____________________, Administrador ________________________, calidad que ya

tengo acreditada con el poder especial que he adjuntado, presento esta mi reconvención, en los

siguientes términos:

RECONVENIDO:

Compañía ____________________, legalmente representada por el Ing. ___________________.

OBJETO DE LA RECONVENCIÓN:

Pago de la suma de USD ___________, que se encuentra pendiente de pago conforme el informe

de liquidación final emitido por el Administrador del Contrato No. _______________ cuya

ejecución estuviera a cargo de la reconvenida, contenido en el Memorando Nro.

__________________ de ___ de _________ de _________

SOBRE LOS ANTECEDENTES:


Bajo el marco de los antecedentes mediatos e inmediatos generales que tengo ya señalados en la

contestación a la demanda, el fundamento táctico especifico de esta mi reconvención, se

circunscribe a que, una vez que se dictó la Resolución No. de Terminación Unilateral del Contrato

No. _______________________________________________, cuya ejecución estuviera a cargo

del reconvenido, se procedió a ejecutar las acciones correspondientes para recuperar los valores

que corresponden a mi representada, y por efecto de las mismas, la Aseguradora

______________, procedió al pago del porcentaje proporcional al valor que se encontraba a esa

fecha pendiente de devengar, y nos entregó el importe que corresponde a la garantía de fiel

cumplimiento del contrato.

Contados con dichos valores correspondía proseguir con la reliquidación de valores, a fin de

determinar si las garantías cubrían o no todos los rubros pendientes de pago, o en su defecto si se

derivaba algún remanente a favor de quien fue Contratista.

En función de los antecedentes señalados, el Administrador del Contrato, Ing.

________________, presenta el respectivo informe contenido en el Memorando Nro.

__________________ de _____ de _________ de _________, mediante el cual me da a conocer,

en resumen que considerando que el monto ejecutado por la Contratista alcanzó a la suma de USD

____________, faltaba la diferencia por devolver de USD ___________, el mismo que fue

entregado por Seguros __________, por lo tanto se ha recuperado el 100%; en cuanto al valor por

concepto de multas que es de USD ____________, que representa el _____ %, y al haberse

efectivizado la póliza de Fiel Cumplimiento de Contrato (PÓLIZA __________) por el valor de

USD ________ existe una diferencia de USD __________ que tiene que pagar la Contratista.

PRETENSIÓN:

Con los antecedentes señalados concurro ante su Autoridad, y considerando que la deuda anotada

se encuentra liquida y a la fecha, vencida, en ejercicio de una de las acciones conferidas por la ley

para recaudar valores que se deben a mi institución, (ejercicio con el cual descargo

responsabilidades frente a las autoridades de control) presento esta mi reconvención en contra de

la Compañía ____________________ legalmente representada por el ing.

_________________________, por el valor de USD ___________, cantidad de la cual solicito a

usted señor Juez ordene, su inmediata cancelación, más los correspondientes intereses que

alcancen hasta la fecha de su efectivo pago.

PRUEBA:

Sírvase tener como prueba a de esta mi reconvención, las siguientes:

- “Reproduzco como prueba los documentos que tengo aportados en la contestación de la

demanda, de los cuales solicito se tome en cuenta de especial forma el Contrato, la Resolución

No. ________________, de ____ de _______ de _________ los pagos de la operadora de Seguros

___________, relativas al pago de la diferencia del anticipo y el pago de la garantía de fiel

cumplimiento del Contrato, con los cuales demuestro el origen del cual se deriva la obligación

reclamada por esta acción.

-Reproduzco como prueba de la reconvención el informe contenido en el Memorando Nro.

______________ de ____ de _________ de _________, en el cual se establece la obligación

reclamada por medio de esta acción, el mismo que se encuentra en ios documentos que

corresponden al Expediente Administrativo, en la páginas que van desde la _____ a la ______.



FUNDAMENTO DE DERECHO:

La presente reconvención la fundamento en el Art. 154 del COGEP.

TRAMITE:

Sírvase dar el trámite previsto en el Art. 155 y siguientes.

CUANTÍA:

No pasa de USD ______________.

AUTORIZACIÓN

Autorizo a la Ab. ______________ y a la Dra. _______________, para que a nombre y

representación de la institución que represento, suscriba y presente los escritos que fueren

menester en esta reconvención.

NOTIFICACIÓN:

Notificaciones que se deriven del procesamiento de esta acción recibiré en la misma dirección

electrónica y la casilla judicial No _____ del Palacio de Justicia de _________ Firmo con mis

abogadas defensoras,

Atentamente,

Nombre. _______________ Ab. _______________

C.C. _________________ Mat. _______________

Ab. ________________

Mat. _______________


Juicio No.______________

TRIBUNAL DISTRITAL DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO CON SEDE EN

_______, PROVINCIA DE _______. ______, miércoles ____ de ______ del _____, las

___h____. VISTOS.- Se Incorpora a los autos el escrito de contestación a la demanda presentado

por la Procuraduría General del Estado; así como, el de contestación a la demanda y reconvención

del Administrador ____________________. Previo a la calificación de las contestaciones a la

demanda y reconvención, y en atención al escrito de contestación a la demanda del Administrador

____________________, se considera que la contestación a la demanda no cumple los requisitos

señalados en el artículo 151 del Código Orgánico General de Procesos, por lo que, previo a

calificarla, se ordena que el demandado, Administrador ______________________, aclare y

complete su contestación a la demanda, en los siguientes términos: 1) Al tenor de lo prescrito en

los artículos 142, numeral 5o; 151 y 153 del Código Orgánico General de Procesos aclare

distinguiendo las excepciones previas que plantea, de haberlas; determinando los elementos

probatorios que las sustentan; 2) Aclare y complete en el acápite “D" titulado: “PRUEBA DE

LOS ASERTOS DE LA CONTESTACIÓN A LA DEMANDA", debe determinar con exactitud

las pruebas que solicita se tomen en cuenta ya que debe anunciarlas con precisión a fin de

garantizar el derecho de contradicción según lo prescriben los artículo 142, numeral 7o; 143,

numeral 5o; y 165 del Código Orgánico General de Procesos; 3) De acuerdo a los artículos 143,

numeral 5o, y 159 del Código Orgánico General de Procesos se recuerda que en el procedimiento

oral debe adjuntar a su contestación toda la prueba documental que posea y en caso de no tener

acceso a la prueba documental debe justificar la no obtención de la misma a fin de solicitar el

acceso judicial a la prueba conforme lo estipulan los numerales 7o y 8o del artículo 142; numeral

5o del artículo 143; e incisos segundo y tercero del artículo 159 del Código Ibídem. Además debe

establecer si se trata de prueba documental, pericial o testimonial. Para el efecto, de conformidad

al artículo 156 del Código Orgánico General de Procesos, se concede al demandado,

Administrador ________________, el término de tres días con la advertencia de tener por no

presentadas la contestación a la demanda, en caso de incumplimiento de lo dispuesto. Tómese en

cuenta los casilleros judiciales y correos electrónicos, señalados por los demandados.

NOTIFÍQUESE.-

_______________

JUEZ



En _________, miércoles _______ de _________ del ____________, a partir de las _________

horas y __________ minutos, mediante boletas judiciales notifiqué el AUTO que antecede a:

_______________ en la casilla No. _______ y correo electrónico __________________ del

Dr./Ab. ____________________. PROCURADURIA GENERAL DEL ESTADO en la casilla

No. _______ y correo electrónico ___________________ del Dr./Ab. PROCURADURÍA

GENERAL DEL ESTADO - ______________ - _________ - ______________; UNIDAD DE

NEGOCIOS DE ___________ en la casilla No. _____ y correo electrónico

______________________, _____________________ del Dr./Ab.

________________________; GERENTE GENERAL DE LA CORPORACION

___________________. No se notifica a GERENTE GENERAL DE LA CORPORACION

______________________ por no haber señalado casilla. Certifico:

____________

SECRETARIA


SEÑOR JUECES DEL TRIBUNAL DISTRITAL DE LO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO Nro. ___

ING. ___________________, Administrador ________________________, conforme el poder

especial que adjunto, dentro de la demanda signada con los números ___________, ante Usted

con el debido respeto me presento y en defensa de la institución que represento digo:

Mediante providencia dictada el ___ de _________ de _________ a las ___h___, en lo principal,

su Autoridad, previo a calificar la contestación de la demanda, ha dispuesto aclare y complete los

requisitos señalados en el Art, 151 del Código Orgánico General de Procesos, contenidos en tres

puntos, al respecto y atendiendo su disposición manifiesto, y bajo la premisa jurídica derivada de

la citada disposición con respecto de que la contestación a la demanda se presentará por escrito y

cumplirá, en lo aplicable, los requisitos formales previstos para la demanda, doy atención en los

siguientes términos:

I

Con respecto al requerimiento contenido en el numeral 1, relativo a que al tenor de lo prescrito

en los artículos 142 numeral 5to., 151 y 153 del COGEP, aclare distinguiendo las excepciones

previas que planteo, de haberlas, determinando los elementos probatorios que las sustentan, debo

señalar que en el literal D, del libelo de contestación a la demanda, contienen dos apartados, el

primero que se refiere a las excepciones previas que se encuentran debidamente determinadas y

el segundo que se refiere una excepción general, las mismas que se encuentran debidamente

sustentadas; sin embargo, a efecto de cumplir con su disposición, procederé a aclararlas

clasificándoles de la siguiente manera:

SOBRE LAS EXCEPCIONES:

1- Sírvase dar el trámite a las siguientes excepciones previas:

a- De acuerdo al numeral 4 del 153 del COGEP invoco a favor de mi representada la Indebida

acumulación de pretensiones, lo cual sustento en el hecho de que el actor, mediante su demanda,

no solo pretende que se declare ilegitimo el Acto Administrado contra el cual demanda, sino

que indebidamente pretende restituir la vigencia del Contrato ________________ para

asumir su ejecución hasta su conclusión, con la convalidación de plazos y reajustes de

precios, hasta la terminación de la obra; es decir el Actor a través de esta acción pretende

limpiar las multas por incumplimiento y hasta alcanzar un beneficio que no consta en el

contrato como es el reajuste de precios. Excepción que la compruebo con el Contrato que se

encuentra dentro del expediente que he tengo aportado como prueba a favor de mi representada,

el que va desde la página _____ hasta _____.

b) De acuerdo al numeral 7 del 153 del COGEP a favor de mi representada Invoco la Caducidad

del derecho del actor, puesto que la Resolución No. __________________, de ___ de _______

de _________, contra la cual se deduce la presente demanda, no solo se encuentra ejecutoriada

sino ejecutada, excepción que la fundamento en el hecho de que se encuentran efectivas las

Garantías de Fiel Cumplimiento del Contrato y la Garantía de Buen Uso del Anticipo, y más aún

cuando se ha concluido el proceso de la nueva contratación, para la adquisición de bienes que

estuviera a cargo del Contrato ____________ suscrito entre mi representada con el hoy actor,

adquisición interrumpida por la terminación unilateral del contrato por incumplimiento de la



Contratista, esto en ejercicio del derecho conferido por el ultimo inciso del Art. 95 de LOSNCP,

como así lo demuestro con el documento que adjunto y que corresponde a la Resolución de

Adjudicación No. ___________________, de ____ de _________ del _________.

La mencionada excepción la reafirmo con lo dispuesto por el último inciso del Art. 71 de la Ley

Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, por el cual los Contratistas cuentan con

la posibilidad de reclamar administrativa y judicialmente, dentro del término establecido por la

respectiva norma, sobre el tema concreto de multas -que es el asunto de fondo de la demanda- las

mismas que pueden constar en las planillas de pago o en las respectivas liquidaciones que forman

parte de las Resoluciones de Recepciones Presuntas, de las actas de Recepción Definitiva, o en

las Resoluciones de Terminación Unilateral, como es el presente caso; disposición la cual pido se

tome en cuenta para el efecto solicitado.

2.-Sírvase dar el trámite a la siguiente excepción general:

De no surtir efecto las excepciones previas, que he propuesto a favor de mi representada,

propongo al trámite la siguiente excepción:

- Falta de derecho del actor a demandar en la forma como lo ha hecho, excepción que la sustento

en la prueba documental que tengo aportada y que consta en el expediente administrativo; y, a la

cual me he referido en el apartado que se identifica como “PRUEBA DE LOS ASERTOS DE LA

CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA” y con la prueba aclaratoria solicitada a través de esta

petición.

II

En cuanto a su disposición contenida en el numeral 2 de la referida providencia, relativo a que

aclare y complete en el acápite “D” titulado “PRUEBA DE LOS ASERTOS DE LA

CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA” y que determine con exactitud las pruebas que solicito

se tomen en cuenta ya que debo enunciarlas con precisión a fin de garantizar el derecho de

contradicción según lo prescriben los artículos 142 numeral 7; 143, numeral 5 y 165 del COGEP,

al respecto y bajo la consideración de que por la naturaleza de la demanda la prueba es

exclusivamente documental, debo indicar que en dicho apartado, de forma ciara he solicitado que

se sirva reproducir como prueba a favor de mi representada los documentos que corresponden al Expediente

Administrativo de todo el proceso inherentes al Contrato No. _______________, de _________, el mismo

que incluye los documentos precontractuales, el Contrato en cuestión, copia del libro de obra y copia de la

demás documentación derivados de la Administración del Contrato, con los que pruebo cada uno de los

asertos de la contestación a la demanda, sobre todo los que se encuentran detallados en los puntos que

taxativamente tengo expuestos en dicho apartado, sin embargo acatando lo dispuesto por su Autoridad,

procedo a ampliar el detalle de la prueba, siguiendo el mismo orden de los puntos expuestos en el libelo de

contención de la demanda, de la siguiente manera:

- Sírvase ordenar como prueba a favor de mi representada, el contenido del Expediente Administrativo,

que en tres cuerpos mismo que tengo adjuntado al libelo de contestación de la demanda; y de forma

particular, reproduzco el contenido de los siguientes documentos que forman parte del mencionado

Expediente Administrativo:

1.- Reproduzco como prueba a mi favor los Pliegos del proceso precontractual, que va desde la página ___

hasta la ___; y los documentos de los Términos De Referencia que va desde la página __ a la ___ del

Expediente Administrativo, con los que pruebo que el proceso precontractual se deriva de un contrato

_____, al cual se aplica las políticas de la _________________________ y de forma supletoria la Ley

orgánica del Sistema Nacional de Contratación Público, el que se ejecutó para la adquisición de bienes y


servicios, que se darían en función de las ordenes de trabajo que se requiera en forma diaria, con la

posibilidad de establecer modificaciones puntuales en la red de distribución por requerimiento expreso de

la Contratante, para lo cual se emitirán los correspondientes rediseños aprobados, como así consta en el

documento que corresponde a la metodología del trabajo que es parte de los Términos De Referencia.

2- Reproduzco como prueba a favor de mi representada, el contenido del documento que corresponde al

Contrato ________________ va desde la página ____ hasta la _____, con los que pruebo que el mencionado

instrumento contractual se deriva de los procesos referidos en el apartado inmediato anterior.

3.- Que el numeral ____ de la Cláusula ________ del Contrato, que trata de la Terminación del Contrato,

suscrito y aceptado en todos los términos por el hoy actor, se remite de forma expresa a la aplicación del

proceso establecido para el efecto, en el Art. 95 de la LOSNCP.

4- Reproduzco como prueba a favor de mi representada, el contenido de la Cláusula Quinta del Contrato

_______________, que trata del precio del mismo, y en su numeral ____ al referirse sobre el “Reajuste de

Precios”, se establece de manera categórica que: “En este Contrato no se realizaran reajuste de precios”,

con lo que demuestro la impertinencia de su pretensión con respecto a este tema.

5- Reproduzco como prueba a favor de mi representada, el contenido de la Cláusula __________ del

Contrato ______________, en la que se establece que es de 240 días contados a partir de que el anticipo se

encuentra disponible, con lo que demuestro que el contrato no versa en ningún momento sobre un arranque

del mismo, por lo que es infundada su demanda.

6- Reproduzco como prueba a favor de mi representada, los documentos que obran del Expediente

Administrativo desde la páginas ____ hasta la _____; que corresponde al informe de la Fiscalización y de

la Administración informe del Área Comercial número de págs. _____ hasta la _____; así como los

documentos que obran desde la página _____ hasta la _____ del Expediente Administrativo, con los cuales

pruebo que el hoy actor, ha incumplido las órdenes de trabajo recibidas por el Administrador del Contrato,

lo cual incluso causó quejas de los clientes usuarios.

7- Reproduzco como prueba a favor de mi representada, el contenido de los documentos que obran en el

Expediente Administrativo desde la página ____ a la _____, así como también la página ___, documentos

que contienen el informe del Administrador del Contrato de incumplimiento y la notificación previa a

terminar el contrato, respectivamente con lo cual pruebo que se ha cumplido con el procedimiento

establecido en el Art. 95 de la LOSNCP, para la terminación unilateral del contrato, es decir pruebo que mi

representada cumplió el debido proceso previo a emitir Resolución No. ________________, de ___ de

_______ de _________ (informe del Administrador del Contrato.)

8 - Reproduzco como prueba a favor de mi representada, el contenido de los documentos que obran en el

Expediente Administrativo, en las páginas ____ y ____, que corresponden a la contestación dada por el

SERCOP, mediante oficio Nro. _________________, de ___ de ________ de _________, frente a la queja

que interpuso el ahora actor, respecto del procedimiento de terminación unilateral del Contrato, lo cual

omitió indicar en la presente demanda, con lo que pruebo que la autoridad rectora y de control del ámbito

nunca objetó el proceso, todo lo contrario dijo que “de conformidad con los anexos presentados la entidad

contratante cuenta con los documentos pertinentes que respaldan la decisión de terminar unilateralmente el

contrato...”

9- Reproduzco como prueba a favor de mi representada, el contenido de los documentos que obran en el

Expediente Administrativo, en las páginas ____ y ____, que corresponden a la CONSULTA DE

MOVIMIENTOS DE AHORROS del Banco ________________ de la Cta _____________, se desprende

que al ___ de ____________ de _________ el Contratista, ya había hecho uso de la totalidad del monto

entregado en calidad de anticipo, derecho de disposición de fondos que tenía la Contratista en virtud que al

___ de _________ de _________, apenas tenía un avance física del ___% de la totalidad del Contrato,

conforme consta del memorando Nro. _____________ de ___ de _________ de _________ que forma

parte del expediente administrativo.



10 - Reproduzco como prueba a favor de mi representada, el contenido de los documentos que obran en el

Expediente Administrativo, en las páginas que van desde la ____ hasta la ____, que corresponden al trámite

de la ejecución de las garantías de buen uso dell anticipo y de fiel cumplimiento, pruebo que la Resolución

ha sido ya ejecutada.

III

En cuanto a su disposición contenida en el numeral 3 de la referida providencia cumplo en indicar que, en

virtud de la naturaleza de la demanda, la prueba es estrictamente documental, y por ser la entidad pública

responsable el expediente administrativo del caso, usted en la providencia de calificación de la demanda,

dispuso que remita a su judicatura el mismo, disposición que la he cumplido a cabalidad, anexando a mi

contestación a la demanda, dicho expediente administrativo, en ______ cuerpos, debidamente foliados.

También he manifestado que en el Expediente Administrativo que remitiera al Juzgado, consta los

documentos que a su vez sirven de prueba para mi representada, y mediante esta petición he aclarado la

forma con la que reproduzco dichos documentos a favor de mi representada y los hechos que pruebo.

A la presente petición, se encuentra anexada copia certificada de la Resolución de Adjudicación No.

______________, de ___ de _________ del _________, con la cual pruebo que el Acto Administrativo

contra el cual se demanda, se encuentra ejecutado y por tanto caducada la acción para solicitar su nulidad,

como así ya he solicitado.

Por el peticionario y debidamente autorizada.

Atentamente,

AB. ______________

MAT. ____________


terminaciÓn unilateral de contrato

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