situación jurídica de la migración de trabajadores extranjeros a colombia

Situación jurídica de la migración de trabajadores extranjeros a Colombia

Aspectos laborales, migratorios y de la seguridad social

Agenda temáticaIntroducción

1. El fenómeno de la migración de trabajadores desde el punto de vista laboral1.1. La prestación del servicio personal del trabajador en Colombia con fuente contractual en el exterior. 1.2. La prestación del servicio personal del trabajador en el exterior con fuente contractual en Colombia.

1.3. Política de expatriación laboral

2. Aspectos estrictamente migratorios 2.1 Introducción 2.2 Opciones para el ingreso de extranjeros a una empresa en Colombia.

3. Seguridad Social en el contexto del trabajador migrante3.1. Introducción3.2. Normatividad vigente3.3. Convenios internacionales (bilaterales y multilaterales)

4. Aspectos tributarios 4.1 Desde el punto de vista del trabajador migrante 4.2 Desde el punto de vista del trabajador extranjero

Introducción

JustificaciónEs evidente la importancia de contar con conocimientos sobre las normas migratorias, en una realidad en la que la globalización y los movimientos migratorios desde y hacia Colombia, se han convertido en los protagonistas de las negociaciones internacionales privadas y públicas, en las que tanto la normatividad comercial, como la laboral y la migratoria, juegan un papel preponderante.

En el caso del gobierno colombiano, en su calidad de actor principal en la intervención y promoción de las políticas y procedimientos migratorios, es importante desarrollar competencias que permitan identificar oportunidades para incentivar la economía nacional y la inversión extranjera, lo cual logra materializarse en el flujo de personal extranjero en empresas colombianas y la llegada de importantes compañías multinacionales a nuestro país.

Teniendo en cuenta lo anterior, cada actividad desarrollada por los extranjeros que ingresan a Colombia, puede requerir de un manejo migratorio diferente.

¿Qué se entiende por migración laboral?

Gramaticalmente

• Según el diccionario de la Real Academia de la Lengua Española, se entiende por migración: «la acción y efecto de pasar de un país a otro para establecerse en él».

• Se entendería en materia laboral como el desplazamiento que realizan personas para desempeñar actividades laborales en otro país.

Doctrinalmente

• Según el maestro Sagardoy Bengoechea:

EL DESPLAZAMIENTO obliga al trabajador a cambiar de residencia; sin embargo, el desplazamiento no solo implica un cambio TEMPORAL de residencia, sino el establecimiento de ésta en una población distinta de aquella en la que originariamente el empleado vivía.

El TRASLADO implica un cambio definitivo de domicilio.

Respondiendo al fenómeno de la globalización, las empresas se han visto obligadas a implementar mecanismos para traer trabajadores de otros países.

De la misma manera, se han visto en la necesidad de enviar sus trabajadores hacia el exterior, ya sea para que entablen un vínculo laboral con una empresa en dicho país, o para que establezcan contactos que permitan estudiar otras opciones de negocios.

Este fenómeno que responde a la globalización se conoce como la migración laboral en doble vía.

Migración en Doble Vía

Expatriación vs. Inmigración

Movimiento de personal entre países

Expatriación Inmigración

1. El fenómeno de la migración de trabajadores desde el punto de vista

de la relación laboral

Limitaciones y restricciones del país de procedencia

• Aspectos laborales• Aspectos de seguridad social• Aspectos tributarios• Aspectos migratorios

Se deberá tener en cuenta la normatividad vigente sobre cada uno, de estos aspectos en el país de procedencia.

1.1. Prestación del servicio en Colombia con fuente contractual en el exterior


Limitaciones y restricciones en Colombia

• Aspectos referentes a la relación contractual: Modalidades de contrato permitidas para la solicitud de visa.

– Contrato laboral a término fijo.– Contrato laboral a término indefinido.– Contrato de prestación de servicios.– Acto administrativo.– Otros.

Cláusulas migratorias. Términos del contrato para la solicitud de determinadas licencias o permisos temporales.

• Aspectos relacionados con la proporcionalidad entre trabajadores colombianos y extranjeros.

• Principio de territorialidad de la ley (Art. 2° Código Sustantivo del Trabajo).

Principio de territorialidad

“ARTICULO 2o. APLICACIÓN TERRITORIAL. El presente Código rige en todo el territorio de la República para todos sus habitantes, sin consideración a su nacionalidad”.


Limitaciones y restricciones del país de destino

• Aspectos laborales• Aspectos de seguridad social• Aspectos tributarios• Aspectos migratorios

Se deberá tener en cuenta la normatividad vigente sobre cada uno, de estos aspectos en el país de destino.

1.2. Prestación del servicio en el exterior con fuente contractual en Colombia

1.2. Prestación del servicio en el exterior con fuente contractual en Colombia

Opciones de las empresas colombianas para asignar a trabajadores en el exterior:

• Aspectos Contractuales

a) Comisiónb) Coexistencia de contratos

Suspensión del contrato de trabajo Coexistencia plena de contratos de trabajo

c) Terminación del contrato de trabajo

• Política de expatriación laboral

1.3. Política de expatriación laboral

• ¿Se quieren realizar pagos en Colombia?

• ¿Se quieren realizar aportes a la seguridad social?

• ¿Existe vocación de permanencia?

• ¿Existirá relación laboral en el otro país?

Aspectos Contractuales Duración en el exterior

2. Aspectos migratorios

2.1. Introducción a los aspectos migratorios

Normatividad aplicable

Normatividad• Decreto 4000 de 2004: «Por el cual se dictan disposiciones sobre la

expedición de visas, control de extranjeros y se dictan otras disposiciones en materia de migración».

• Decreto 2622 de 2009: «Por el cual se modifica y adiciona el Decreto 4000 del 30 de noviembre de 2004 sobre la expedición de visas, control de extranjeros y se dictan otras disposiciones en materia de migración».

• Resolución 4700 de 2009 del Ministerio de Relaciones Exteriores: «Por la cual se establecen los requisitos para todas y cada una de las clases y categorías de visas contempladas en el Decreto 4000/04, modificado por el Decreto 2622/09, y se dictan otras disposiciones sobre la expedición de visas».

Normatividad• Decreto 4057 de 2011: “Por el cual se suprime el Departamento

Administrativo de Seguridad (DAS), se reasignan unas funciones y se dictan otras disposiciones”.

• Decreto 4062 de 2011: “Por el cual se crea la Unidad Administrativa Especial Migración Colombia, se establece su objetivo y estructura”.

• Decreto 0019 de 2012: “Por el cual se dictan normas para suprimir o reformar regulaciones, procedimientos y trámites innecesarios existentes en la Administración Pública”.

• Decreto 107 de 2012: «Por el cual se modifica y adiciona el Decreto 4000 del 30 de noviembre de 2004».

Normatividad aplicable

2.2 Opciones para el ingreso de extranjeros

a una empresa en Colombia

Tipo de visa según la necesidad y permanencia del extranjero

Propios

De un tercero

Contacto comercial

Seminarios/Conferencias

Presentar entrevistas

Visa

Servicios técnicos urgentes

Inversión definida

Apuesta a inversión

1. Residente

2. Negocios

3. TemporalEspecial

4. Temporal Trabajador

5. Visitante temporal

6. Visitante técnico

Residente calificado

Residente inversionista

Entidad colombiana

Entidad extranjera

Residente Calificado

Visa de residente

Residente Inversionista

• A quien siendo familiar de un colombiano, haya renunciado a la nacionalidad colombiana.

• Al titular de una Visa Temporal que la haya tenido de forma continua e ininterrumpida por 5 años.

• Al titular de una Visa Temporal como Cónyuge o Compañero/a que la haya tenido de forma continua e ininterrumpida por 3 años.

• Al extranjero que sea padre o madre de nacional colombiano.

• Al quien siendo beneficiario de titular de visa de residente calificado demuestre actividad o fuente de ingreso y haya permanecido en el territorio nacional mínimo cinco (5) años continuos e ininterrumpidos

Para desarrollar aquellas profesiones u oficios regulados, el extranjero deberá cumplir con las normas establecidas para los colombianos y aportar al momento de solicitud de la visa los documentos que le permitan el ejercicio de la profesión autorizada.

• Licencias Especiales• Matrículas Profesionales• Homologación o Convalidación de Títulos• Acreditación de Experiencia

Visa de residenteAspectos relevantes previos a la solicitud

Visa de residente calificado Ejemplo

Visa de residente inversionista

¿Para quiénes aplica?

• Inversión extranjera directa, destinada a inversiones distintas a inmuebles: que haya invertido en el país la suma mínima de cien mil dólares (US$100,000,oo).

• Inversión extranjera directa, destinada para la adquisición de inmuebles: que haya invertido en el país la suma mínima de doscientos mil dólares (US$200,000,oo).

Visa residente inversionistaEjemplo

Los extranjeros

Visa de negocios

¿Para quién está diseñada?

Representantes legales.

Directivos.

Ejecutivos.

Personas que vengan a realizar estudios de mercadeo o de mercados.

Hombres de negocios.

• Podrá ser otorgada al extranjero que pretenda ingresar al territorio nacional y permanecer en él de manera temporal en calidad de persona de negocios en el marco de un tratado de libre comercio, acuerdo de asociación o de otro compromiso internacional del cual Colombia sea parte.

• Igualmente, podrá ser otorgada a los nacionales de los estados que sean parte en el respectivo tratado y que pretendan ingresar al país para adelantar actividades de gestión empresarial, promover negocios, desarrollar inversiones, entre otros.

• Su vigencia es de cuatro (4) años con entradas múltiples, las cuales autorizan una permanencia máxima de dos (2) años por cada ingreso.

Visa de negociosOtorgada en el marco de un TLC

Visa de negociosEjemplo

Podrá ser otorgada a los nacionales de Chile, México y Perú que:

• Sean representantes legales, directivos, gerentes o ejecutivos de empresas comerciales, industriales, de servicios o capitales de Chile, México o Perú y que estén en capacidad de desarrollar actividades propias de la gestión empresarial.

• Pretendan ingresar al territorio nacional y permanecer en él de manera temporal en calidad de persona de negocios en el marco de la Alianza del Pacífico con el propósito de adelantar actividades de gestión empresarial, promover negocios: desarrollar inversiones, establecer la presencia comercial de una empresa, promover el comercio de bienes, servicios o capitales transfronterizos u otras actividades que estén definidas en dicha Alianza.

Visa de la alianza del pacíficoAspectos relevantes

Visa temporal especial

¿Para quiénes aplica?

• Para los casos de socio o propietario de establecimiento de comercio o de sociedad: que tenga un capital o activo registrado una suma mínima de cien (100) SMLMV.

• Para los casos de propietario de inmueble: que haya invertido en un el país la suma mínima de cien miel dólares (US$100,000.00).

Visa temporal especialEjemplo

Losextranjeros

Contratados en Colombia.

Capacitadores técnicos.

Trasladados desde el exterior.

En comisión para desarrollar proyectos.

Visa temporal trabajador


Visa temporal trabajadorEjemplo

Normatividad que exige proporcionalidad entre trabajadores extranjeros y nacionales

El artículo 74 del Código Sustantivo

del Trabajo

El artículo 65 de la ley 1429 elimina la proporcionalidadDerogado

Los extranjeros

Contactos y actividades comerciales o empresariales.

Presentar entrevistas.

Participar de actividades académicas no regulares.

Prestar capacitación.

Visa de visitante temporal


Visa de visitante temporalEjemplo

Los extranjeros

Visa de visitante técnico

Prestar servicios técnicos de carácter

urgentes


Visa de visitante técnicoEjemplo

Visa de visitante turista

Se expide al extranjero que pretenda ingresar al país con el propósito de desarrollar actividades de descanso o esparcimiento.

Requisitos:

• Documentos que comprueben la capacidad económica del extranjero.

• En el caso de ser invitado, carta y documento que acredite la solvencia económica de la persona que lo invite o se responsabilice del extranjero.

• Copia del itinerario de vuelo.

• Los nacionales de aquellos países con los cuales Colombia ha suscrito convenios sobre exención de visa, no requieren de ésta para ingresar al país en calidad de visitante.

• Igualmente, no requerirán esta visa los nacionales de los países que el Ministerio de Relaciones Exteriores determine mediante Resolución Ministerial.

• Los nacionales de los países que se encuentren en cualquiera de las situaciones anteriores, deberán solicitar un permiso de ingreso y permanencia en el territorio colombiano.

Tratamiento especial

Nacionalidades que no requieren visa visitante (turista, temporal y técnico) para ingresar a Colombia

1. Alemania2. Andorra 3. Antigua y Barbuda 4. Argentina 5. Australia 6. Austria 7. Bahamas 8. Barbados 9. Bélgica 10. Belice 11. Bolivia 12. Brasil13. Brunei-Darussala14. Bután15. Canadá

16. Checa (República)17. Chile18. Chipre 19. Corea20. Costa Rica 21. Croacia 22. Dinamarca23. Dominica 24. Ecuador 25. El Salvador26. Emiratos Árabes27. Eslovaquia28. Eslovenia29. España30. Estados Unidos

31. Estonia32. Fiji33. Filadelfia34. Finlandia35. Francia 36. Granada 37. Grecia 38. Guatemala 39. Guyana 40. Honduras 41. Hungría 42. Indonesia 43. Irlanda

Nacionalidades que no requieren visa visitante (turista, temporal y técnico) para ingresar a Colombia

44. Islandia45. Islas Marshall46. Islas Salomón47. Israel48. Italia49. Jamaica 50. Japón 51. Letonia52. Liechtenstein 53. Lituania 54. Luxemburgo 55. Malasia 56. Malta57. México 58. Micronesia59. Mónaco

60. Noruega61. Nueva Zelanda62. Países Bajos 63. Palau64. Panamá 65. Papua Nueva Guinea66. Paraguay 67. Perú 68. Polonia69. Portugal 70. Reino Unido 71. República Dominicana 72. Rumania 73. Rusia74. Saint Kitts y Nevis75. Samoa

76. San Marino77. Santa Lucía78. Santa Sede79. San Vicente y las

Granadinas80. Singapur81. Sudáfrica82. Suecia83. Suiza84. Surinam85. Trinidad y Tobago86. Turquía87. Uruguay88. Venezuela

Permiso de visitante temporal

Siempre que algún extranjero ingrese al país por periodos de corta duración, sin que perciba remuneración alguna y vaya a desarrollar actividades de capacitaciones no formales, entrevistas de trabajo, entre otras, deberá manejarse la figura del visitante temporal.

Hay que tener en cuenta la nacionalidad del extranjero con el fin de establecer si necesita visa o permiso de visitante.

Conforme al decreto No. 0019 de 2012, este tipo de permiso será expedido por un plazo de 90 días.

• Cuando se requiera personal extranjero de manera urgente, para realizar actividades técnicas de corta duración al interior de la empresa sin percibir remuneración alguna en Colombia, deberá manejarse la figura del visitante técnico.

• Hay que tener en cuenta la nacionalidad del extranjero con el fin de establecer si necesita visa o permiso de visitante.

• Es importante mencionar que este permiso se debe expedir ante la Unidad Administrativa Especial Migración Colombia, previo ingreso del extranjero.

• El trámite de esta autorización tarda aproximadamente 3 días hábiles.

• Conforme al decreto No. 0019 de 2012, el permiso de visitante técnico será expedido por un plazo de 30 días.

Permiso de visitante técnico

Cónyuge o Compañero Permanente

Hijos

Padres


Visa de beneficiario

Visa de beneficiarioEjemplo

Registro y cédula de extranjería

Artículo 53 Decreto 19 de 2012: Registro de extranjeros

Todos los ciudadanos extranjeros titulares de visa, salvo los titulares de visa preferencial y visitante, podrán inscribirse en el Registro de Extranjeros a través del Sistema Nacional de Registros de Extranjeros incluido en la página Web de la Unidad Administrativa Especial Migración Colombia; inscripción que se realizará dentro del plazo de 15 días calendario contados a partir de la fecha de su ingreso al país o de la fecha de expedición de la visa, sí ésta se obtuvo dentro del territorio nacional.

Los extranjeros titulares de visa superior a tres meses y que sean mayores de 18 años deberán presentarse ante Migración Colombia luego de efectuar su inscripción electrónica anterior para reclamar su documento de identidad en Colombia.

3. La seguridad social en el contexto del trabajador extranjero en Colombia

En materia de salud• Decreto 806 de 1998 (Art 26, 59 y 72)

En materia pensional

• Ley 100 de 1993, modificado por la Ley 797 de 2003 (Art 15).• Decreto 692 de 1994 (Art 9) (Hace en forma obligatoria la afiliación para el

extranjero residente).

3.1. Normatividad de origen nacional

En materia de riesgos profesionales

• Decreto 1295 de 1994 (Art 13)

En materia de salud

Decreto 806 de 1998. (Artículo 26)

AFILIADOS AL REGIMEN CONTRIBUTIVO. (…) Serán afiliados al Régimen Contributivo del Sistema General de Seguridad Social en Salud:

1. Como cotizantes:

a. Todas aquellas personas nacionales o extranjeras, residentes en Colombia, vinculadas mediante contrato de trabajo que se rija por las normas colombianas, incluidas aquellas personas que presten sus servicios en las sedes diplomáticas y organismos internacionales acreditados en el país; (…)


Habrá lugar a interrupción de la afiliación sin pérdida de la antigüedad ni pago de los períodos por los cuales se interrumpe la cotización, cuando el afiliado cotizante o pensionado y sus beneficiarios residan temporalmente en el exterior y reanuden el pago de sus aportes dentro del mes siguiente a su regreso al país, debiendo comunicar tal circunstancia a la EPS a la cual se encontraba afiliado. No obstante, deberá aportar el punto de solidaridad de que trata el artículo 204 de la Ley 100 de 1993 por todo el tiempo que estuvo fuera del país.

En materia de salud


Para los funcionarios del sector público que deban cumplir sus funciones en el exterior, se deberá contratar la prestación de servicios de salud a través de compañías aseguradoras, mediante contratos que suscriba la entidad de la que formen parte, de manera que todos los funcionarios reciban el mismo plan en condiciones similares al servicio ofrecido en Colombia para los afiliados al plan obligatorio de salud, POS del régimen contributivo, dentro de las posibilidades del mercado extranjero. El régimen del sistema general de seguridad social en salud, les será aplicable una vez los funcionarios retornen al país.

En materia de salud


Ley 100 de 1993 (Artículo 15)(Modificado por la Ley 797)

Serán afiliados al Sistema General de Pensiones:

2. En forma voluntaria: Todas las personas naturales residentes en el país y los colombianos domiciliados en el exterior, que no tengan la calidad de afiliados obligatorios y que no se encuentren expresamente excluidos por la presente ley. Los extranjeros que en virtud de un contrato de trabajo permanezcan en el país y no estén cubiertos por algún régimen de su país de origen o de cualquier otro.


Son afiliados al sistema general de pensiones:

1. En forma obligatoria: a) Todas aquellas personas nacionales o extranjeras, residentes en Colombia, vinculadas mediante contrato de trabajo que se rija por las normas colombianasb) Todas aquellas personas colombianas con residencia en el exterior, vinculadas mediante contrato de trabajo que se rija por las normas colombianas, salvo cuando demuestren estar afiliado a otro sistema de pensiones en el respectivo país; (…)

2. En forma voluntaria: (…)b) Los extranjeros que en virtud de un contrato de trabajo permanezcan en el país y no estén cubiertos por algún régimen de su país de origen o de cualquier otro.


En materia de riesgos profesionales

Ley 1562 de 2012 (Artículo 2) que modifica las disposiciones del Decreto 1295 de 1994 (Artículo 13)

ART. 2º—Modifíquese el artículo 13 del Decreto-Ley 1295 de 1994, el cual quedará así:ART. 13.—Afiliados. Son afiliados al sistema general de riesgos laborales:a) En forma obligatoria:1. Los trabajadores dependientes nacionales o extranjeros, vinculados

mediante contrato de trabajo escrito o verbal y los servidores públicos; las personas vinculadas a través de un contrato formal de prestación de servicios con entidades o instituciones públicas o privadas, tales como contratos civiles, comerciales o administrativos, con una duración superior a un mes y con precisión de las situaciones de tiempo, modo y lugar en que se realiza dicha prestación.

3.2 Introducción a la normatividad de origen Internacional

1. Antecedentes

2. El caso de la Unión Europea como ejemplo en términos de Seguridad Social

3. Retos para la fijación de horizontes

Antecedentes

• El fenómeno de la migración laboral ha adquirido impulso protagónico en los últimos años.

• A la fecha Colombia cuenta con 8 acuerdos vigentes, que representan una cobertura de 19 países de los cuales 16 de ellos ya tienen plena aplicación.

• Está en proceso final de negociación y ratificación de los convenios con la Unión Europea, Corea del Sur y con Panamá.

• Ha contemplado la firma de acuerdos con la República Popular China, Turquía y con Costa Rica.

Antecedentes

• Existe una preocupación por la falta de protección a los trabajadores migrantes derivada de la globalización económica – Con la globalización, además de la existencia de retos comerciales,

existen retos migratorios que no han sido asumidos con la suficiente importancia que merecen. Es así como ha habido desprotección laboral y de seguridad social para el trabajador extranjero.

• Las preocupaciones principales están relacionadas con: – Cobertura en salud del trabajador – Territorialidad de los sistemas de seguridad social – Acumulación de periodos (historia laboral construida en varios países.

Unión Europea como ejemplo en términos de Seguridad Social

• La Unión Europea constituye un ejemplo de integración económica.

• Es también ejemplo de protección del personal internacional, que por efecto de la integración debe desplazarse dentro de un conjunto de países.

• Regulaciones principales:– Reglamentación comunitaria a nivel de sanidad • Gracias a la Tarjeta Sanitaria Europea (TSE), todos los

trabajadores migrantes tiene derecho a recibir asistencia medica en cualquiera de los países miembros de la comunidad.

• No existe una legislación unificada. Sin embargo, se generan esquemas coordinados que permiten mantener paridad en términos de prestaciones de unos y otros miembros de la comunidad.

Unión Europea como ejemplo en términos de Seguridad Social

Enfermedad y maternidad

Prestaciones de desempleo

Prestaciones familiares

Subsidios de defunción

Invalidez (mejoramiento de la

capacidad de ganancia)

Vejez

Supervivencia

Accidente de trabajo y de enfermedad

profesional

Prestaciones económicas otorgadas a los nacionales miembros de países de la Unión Europea

Normatividad internacional aplicable a Colombia

• Convenios Internacionales– “Convenio sobre la protección de todos los trabajadores

migrantes y sus familiares” suscrito en Nueva York el 18 de diciembre de 1990.• Art. 27 – Igualdad en el trato en términos de seguridad social para los

trabajadores migrantes y para los nacionales .• Artículo 43 – Igualdad en el acceso a servicios sociales y salud para nacionales y

trabajadores extranjeros.

– Decisión 583 de la Comunidad Andina de Naciones (CAN) • Garantizar la protección laboral de los trabajadores

migrantes y sus familias. • Preservar los derechos de seguridad social de los migrantes

y garantizar sus derechos adquiridos. – Compromisos de los miembros

• Reconocer a los migrantes andinos así como a sus familias dentro de cualquiera de los países miembros.

• Establecer un marco de referencia en materia de Seguridad Social, el cual se deberá interpretar de conformidad con las legislaciones de los países miembros.

Normatividad supranacional aplicable a Colombia

Normatividad supranacional aplicable a Colombia

Prestaciones en el país receptor, requeridas por el migrante que continúe aportando

le serán proporcionadas por el receptor con reembolso del lugar donde continúe aportando

Nivel Sanitario (Art. 7) Los periodos de

cotización del migrante se sumarán a los cotizados en los demás países miembros

La forma de totalización de periodos busca que se pueda acumular periodos de antigüedad en cualquiera de los países miembros.

Nivel Pensional

(Art. 8)

• Colombia ha venido celebrando acuerdos bilaterales de seguridad social con – Se encuentran en vigencia

• República Oriental del Uruguay – Ley 826 de 2003

• Chile – Ley 1139 de 2007

• España – Ley 1112 de 2006

– No se encuentran en vigencia • Argentina• Ecuador

Convenios Bilaterales suscritos por Colombia

Acuerdos interinstitucionales

• Cooperación científica y técnica con la Caja Costarricence de Seguro Social. (1989-11-20)

• Convenio de seguro social con la Caja de Seguro Social de Panamá. (1970-05-11)• Convenio de prestación de servicios con el Instituto Nacional de Previsión del

Ecuador. (1968-04-18)• Convenio para realizar aportes, entre el ISS y la oficina de giros Western Unión.

Otros• Estatutos de la Organización Iberoamericana de Seguridad Social. (Ley 489 de 1998)• Código iberoamericano de seguridad social. (Ley 516 de 1999)• Convenio multilateral Iberoamericano de seguridad social.

Otras normas de origen internacional

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