restituciÓn internacional de menores
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EN QUE CONSISTE LA RESTITUCION INTERNACIONALTRANSCRIPT
RESTITUCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES
Nancy.D
¿QUÉ ES LA RESTITUCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES?
La restitución consiste en el ejercicio de un derecho derivado de la
retención o sustracción de un menor del lugar de su residencia habitual
así como de la persona con la que legalmente se encontraba.
¿ QUÉ ORIGINA LA RESTITUCIÓN INTERNACIONAL?
La Convención de la Haya sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores
presupone dos hipótesis en lo que atañe al ejercicio del derecho de restitución de un menor:
Este surge de una infracción al derecho de custodia ya sea por 1) retención o 2) traslado ilícito
del menor, pues el derecho de un niño a permanecer con su familia o con quien legalmente
ejerce el derecho de custodia se ve afectado cuando se le impide ese derecho por alguno de
estos dos supuestos.
CONCEPTOS
1. Retención: Que la persona en quien se
confió la custodia provisional para que
recibiera la visita de un menor se
exceda en el plazo máximo que le fue
fijado, lo cual se traduce en el
incumplimiento de la obligación de
regresar al menor al lugar de su
residencia habitual y con la persona
que ejerza la custodia permanente.
Una vez trasladado el menor de manera legal a otro país, es retenido en este ilegalmente.
2. Sustracción o desplazamiento: Que el
menor sea desplazado fuera del lugar de su
residencia habitual y sea sometido a una
custodia «de facto» a cargo de quien carece
de la custodia permanente e incluso
temporal (plagio o secuestro).
Traslado lícito o ilícito de un Estado a otro de un menor.
Como podemos observar estos dos supuestos implican que dos o más estados
sean parte del acto jurídico ilícito. Así, un menor cuya residencia habitual se
encontraba en un Estado “X”, es trasladado ilícitamente a otro Estado “Y”.
Convenciones sobre restitución de menores
Varios países han firmado diversos tratados que garanticen el retorno o restitución de los
menores que hubiesen sido sustraídos o retenidos en el extranjero.
En nuestro país son dos los principales instrumentos sobre este tema:
1. La Convención sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores,
signada al amparo de la conferencia de la Haya en 1980.
2. La Convención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores, signada al
amparo de la IV Conferencia Interamericana Especializada sobre Derecho Internacional
Privado en Uruguay, en 1989.
3. Convención Interamericana sobre Tráfico Internacional de Menores, celebrada al amparo de
la V Conferencia Interamericana Especializada sobre Derecho Internacional Privado en la
Ciudad de México. (se encuentra firmada pero no ratificada)
CONVENCIÓN DE LA HAYA SOBRE LOS ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCIÓN
INTERNACIONAL DE MENORES.
1. Esta convención pretende garantizar la
restitución inmediata de menores
trasladados o retenidos de manera ilícita
en cualquier Estado contratante.
2. Es también objeto de esta Convención
hacer respetar el ejercicio del derecho de
visita y el de custodia o guarda por parte
de sus titulares.
El derecho de custodia o guarda
comprende el derecho relativo al
cuidado del menor y, en especial,
el de decidir su lugar de
residencia;
El derecho de visita comprende
la facultad de llevar al menor por
un período limitado a un lugar
diferente al de su residencia
habitual.
3. No hace referencia a la protección de los
menores en función de su filiación sino
por el simple hecho de ser menores de
16 años.
4. Este convenio ha sido ratificado por
más de setenta países, entre los cuales
encontramos: Alemania, Argentina,
Brasil, Canadá, Chile, China, Colombia,
España, Estados Unidos, Francia, Gran
Bretaña, Grecia, Guatemala, Honduras,
Israel, Italia, México, Países Bajos, Perú,
Sudáfrica, entre otros.
5. Este convenio sólo resuelve las
situaciones que afectan a los Estados
parte, a diferencia de los convenios erga
omnes que resuelven situaciones entre
Estados parte y no parte.
NOTA: la restitución de menores también
puede proceder aun cuando el país de
residencia habitual del menor no sea parte del
tratado, a condición de que así lo acepte este
Estado.
CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE RESTITUCIÓN INTERNACIONAL DE
MENORES Esta convención procura asegurar la
pronta restitución de menores que tengan
residencia habitual en uno de los Estados
parte, o que habiendo sido trasladados
ilegalmente desde cualquier Estado a un
Estado parte, o que habiendo sido
trasladados legalmente hubieren sido
retenidos ilegalmente.
Este instrumento se centra en regular,
exclusivamente la esfera civil, tocando un
pequeño aspecto penal en su artículo 26.
Este instrumento fija claramente que se
considera menor a todo aquel que no
haya cumplido 16 años de edad.
Esta convención ha sido firmada y
ratificada por catorce Estados: Argentina,
Belice, Bolivia, Brasil, Costa Rica, Ecuador,
México, Paraguay, Uruguay y Venezuela.
Este convenio al igual que el de La Haya
tiene la característica de ser inter partes,
es decir, sólo se aplica entre Estados
parte.
PROCEDIMIENTO
1.- COMPETENCIA
En la restitución el menor se entrega a la persona de la custodia permanente (generalmente el
o los padres), pero esa custodia puede ser en favor de aquel que la hubiera ejercido de no
haberse producido el traslado.
Los tratados a lo que se hizo alusión facultan para conocer sobre la restitución de los menores
sustraídos o retenidos:
1. A las autoridades judiciales o administrativas del Estado por donde el menor tenia su
residencia habitual.
2. En casos de urgencia, la solicitud de restitución puede ser presentada en el Estado donde se
encuentra o se supone que esta el menor; o bien, en el Estado en donde se produjo el hecho
ilícito de la sustracción.
3. Además de esos Estados, también se le reconoce competencia a otro órgano auxiliar y de
colaboración, como la autoridad central de cualquier Estado y de colaboración , como la
autoridad central de cualquiera de los Estados parte. Esta autoridad central de donde se
cree que se haya el menor está facultada para realizar los actos necesarios tendientes a la
localización del menor, así como a su restitución, y para efectuar los arreglos que faciliten su
rápido regreso.
4. Nota: En México la autoridad central mexicana es la Secretaria de Relaciones Exteriores, en
concreto Dirección General de Protección a Mexicanos en el Exterior., oficina de derecho de
familiar de esta secretaria.
Las solicitudes de restitución podrán
transmitirse mediante:
Exhorto o carta rogatoria
Mediante solicitud a la autoridad central
Directamente, o por la vía diplomática o
consular (que es la vía mas expedita y
recomendable según la convención de la
Haya).
Una demanda de restitución de un menor, con
la que se inicia el procedimiento rápido debe
contener:
1. Los antecedentes o hechos relativos al
traslado o retención, así como la
información suficiente respecto a :
La identidad del solicitante, del menor
sustraído o retenido y,
De la persona a quien se imputa el
traslado o la retención (de ser posible)
2. La información pertinente relativa a la
presunta ubicación del menor, a las
circunstancias y fechas en que se realizó el
traslado al extranjero o al vencimiento del
plazo autorizado, y
3. Los fundamentos de derecho en que se
apoya la restitución del menor
2.- DEMANDA
A esta demanda deberá agregarse además:
1. Copia íntegra y auténtica de cualquier
resolución judicial o administrativa si
existiera, o del acuerdo que lo motive; la
comprobación sumaria de la situación
fáctica existente o, según el caso, la
alegación del derecho respectivo
aplicable;
2. Documentación auténtica que acredite la
legitimación procesal del solicitante;
3. Certificación o información expedida por
la autoridad central del Estado de
residencia habitual del menor o de
alguna otra autoridad competente del
mismo Estado, en relación con el
derecho vigente en la materia en dicho
Estado;
4. Cuando sea necesario, traducción al
idioma oficial del Estado requerido de
todos los documentos a que se refiere
este artículo, y
5. Indicación de las medidas indispensables
para hacer efectivo el retorno.
Esta demanda o solicitud podrá transmitirse mediante la autoridad central del país de origen, a
la autoridad central del país donde se encuentra retenido el menor. Esta ultima autoridad
realizara los actos necesarios para lograr la restitución voluntaria del menor .
Si la devolución no se obtuviere en forma voluntaria, las autoridades judiciales o administrativas,
previa comprobación del cumplimiento de los requisitos exigidos y sin más trámite, tomarán
conocimiento personal del menor, adoptarán las medidas necesarias para asegurar su custodia o
guarda provisional en las condiciones que aconsejaren las circunstancias y, si fuere procedente,
dispondrán sin demora su restitución.
Asimismo, mientras se resuelve la petición de restitución, las autoridades competentes
adoptarán las medidas necesarias para impedir la salida del menor del territorio de su
jurisdicción.
El plazo establecido para que la autoridad competente dicte su resolución es de 60 días
siguientes a la recepción de la oposición .
Ahora bien, una vez tomada la resolución, el estado requirente tendrá un plazo de 45 días para
tomar las medidas necesarias para hacer efectivo el traslado del menor, de no ser así quedarán
sin efecto la restitución ordenada y las providencias adoptadas.
3.- CAUSAS DE RECHAZO A LA RESTITUCIÓN DEL MENOR
La autoridad judicial o administrativa del
Estado requerido no está obligada a ordenar la
restitución del menor si la persona, institución
u otro organismo que se opone a su restitución
demuestra que:
a. La persona, institución u organismo que
se hubiera hecho cargo de la persona
del menor no ejercía de modo efectivo
el derecho de custodia en el momento
en que fue trasladado o retenido o
había consentido posteriormente
aceptado el traslado o retención; o
b. Existe un grave riesgo de que la
restitución del menor lo exponga a un
peligro físico o psíquico o que de
cualquier otra manera ponga al menor
en una situación intolerable.
c. El propio menor se opone a su
restitución, cuando el menor haya
alcanzado una edad y un grado de
madurez en que resulta apropiado tener
en cuenta sus opiniones.
¿CÓMO ES EL PROCEDIMIENTO EN EL QUE LOS PAÍSES NO ESTÁN
VINCULADOS CON MÉXICO POR ALGUNO DE ESTOS DOS CONVENIOS?
Estos procedimientos se regularán de
acuerdo con las normas del derecho
internacional privado interno mexicano:
1. Este comenzará cuando uno de los
progenitores acuda al juez de la
residencia habitual del menor para
infórmale que este ha sido sustraído y
que por tanto solicita su restitución.
2. El juez al tener conocimiento de que no
existe un instrumento convencional de
restitución que vincule a ambos Estados,
procederá a solicitar la restitución del
menor por medio de un exhorto o carta
rogatoria dirigida al estado en que se
presume se encuentra el menor.
3. Una vez que el órgano exhortante ha
enviado al órgano exhortado la carta
rogatoria, que en el caso de México es el
Departamento de Exhortos de la
Dirección General Jurídica de la SER, este
procederá a enviarle el exhorto a la
autoridad competente (juez mexicano)
para que revise si el asunto compete a
los órganos mexicanos.
3. Ya hechas las revisiones, el juez
exhortado estará en disposición de
iniciar un procedimiento.
4. Durante este procedimiento ambas
partes tienen la oportunidad de
ofrecer y desahogar pruebas con la
finalidad de probar las razones por las
cuales es necesario o no que se
restituya al menor .
Nota: La resolución que dictara la autoridad
competente del país extranjero solo servirá
de prueba para demostrar que los derechos
de guarda y custodia otorgados a uno de los
progenitores ha sido violado, es decir, el juez
mexicano solo se limita a decidir si procede o
no la restitución.
5. Finalmente, una vez que se han ofrecido
y desahogado todas las pruebas, el juez
mexicano culminara el procedimiento
con una resolución que rechace o acepte
la solicitud de restitución y procederá a
informar al órgano exhortante su
decisión.
ESTADISTICAS