observaciones proyecto de ley de derecho de petición ev y vnp

7/28/2019 Observaciones Proyecto de ley de derecho de peticin EV y VNP

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COMPARATIVO PROYECTO DE LEY ESTATUTARIA DEL DERECHO DE PETICIN Y LEY ESTATUTARIA DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACINALIANZA MS INFORMACIN, MS DERECHOS: DEJUSTICIA, TRANSPARENCIA POR COLOMBIA, FLIP, OCASA Y PROYECTO ANTONIO NARIOJunio 1 de 2013

En el proyecto de ley del derecho de peticin (Ley 31 de 2012 Senado) se vuelve a regular el derecho de acceso a la informacin pblica que ya haba sidontegramente regulado por la ley de transparencia y acceso a la informacin pblica (Ley 156 de 2011 Senado, 228 de 2011 Cmara) que ya fue declaradaconstitucional por la Corte. Esta doble regulacin, adems de inocua e incoherente, genera caos y contradicciones, pues ante unos mismos hechos no sabe elciudadano cul ley debe aplicar.Hay 3 contradicciones fundamentales entre el proyecto de ley del derecho de peticin y la ley de transparencia y acceso a la informacin pblica que se puedenresaltar en el marco de tres preguntas claves en la materia:

1. Cundo o en qu temas se puede reservar informacin pblica?En los artculos 18 y 19 de la ley de transparencia y acceso a la informacin pblica hay una lista de intereses pblicos y privados con base en los cuales sepodria reservar informacin (si se cumplen otros requisitos). Esta lista no es igual e incluso se contradice con la lista del artculo 24 del proyecto de ley delderecho de peticin. Por ejemplo, si un funcionario quiere rechazar informacin alegando que se trata de informacin judicial que forma parte de la etapade indagacin preliminar de un proceso penal, podra hacerlo bajo la ley de acceso, pero no bajo el proyecto de ley de derecho de peticin; en la ley de

acceso se estableca que la intimidad del funcionario pblico no deba tener tratamiento igual a la intimidad de un ciudadano cualquiera y esto lo desdice elproyecto de ley del derecho de peticin que no establece diferencias y segn el cual en general se protege toda la informacin de las hojas de vida, historialaboral, expedientes pensionales y registros personales en los archivos pblicos o privados.

2. Cmo se puede reservar informacin pblica?Para reservar informacin, segn el artculo 29 de la ley de acceso, la carga de la prueba la tiene quin niega el acceso y segn el proyecto de derecho depeticin no hay traslado de la carga de la prueba. De esta forma, bajo la ley de acceso el funcionario debe demostrar que a) revelar la informacin atentacontra un objetivo legtimo establecido legal o constitucionalmente, b) se trata de una excepcin contemplada en los artculos 18 o 19 de la ley y c) surevelacin causara un dao grave mayor que el bien que hace conocer la informacin. Pero la ley de peticin que ahora tramita el congreso establece en suartculo 25 que bastar motivar el rechazo indicando la ley que impide la entrega de los documentos y que no cabe ningn recurso salvo el de insistencia.

3. Cmo se puede insistir para que se revele informacin que el funcionario ha reservado sin fundamento legal?En la ley de acceso, se resolvi un viejo problema que resultaba de las negativas de la administracin para entregar informacin. Antes, si el funcionarionegaba informacin, haba que cruzarse de brazos y esperar a que el funcionario enviara el expediente ante los tribunales. Con la nueva ley de acceso, antela negativa, el ciudadano puede insistir directamente ante el tribunal respectivo. Pero la regulacin que est tramitando el congreso sobre derecho depeticin no le otorga esa facultad clave al peticionario, pues repiti la norma del cdigo contencioso administrativo de 1984 que deja al ciudadano inermefrente a un funcionario reticente. Habra que presentar una tutela para obligar al funcionario para que ste enve el expediente al tribunal, lo que porsupuesto perjudica al ciudadano.

Ver comunicado de la Alianza:http://www.transparenciacolombia.org.co/index.php?option=com_content&view=article&id=330:cultura-del-secreto-y-proyecto-de-ley-que-limita-el-derecho-de-peticion-principales-desafios-de-la-ley-de-transparencia-y-del-derecho-de-acceso-a-la-informacion-publica&catid=94:comunicados&Itemid=490Ver proyecto de ley de derecho de peticin:http://servoaspr.imprenta.gov.co/gacetap/gaceta.mostrar_documento?p_tipo=18&p_numero=31&p_consec=33501
http://www.transparenciacolombia.org.co/index.php?option=com_content&view=article&id=330:cultura-del-secreto-y-proyecto-de-ley-que-limita-el-derecho-de-peticion-principales-desafios-de-la-ley-de-transparencia-y-del-derecho-de-acceso-a-la-informacion-publica&catid=94:comunicados&Itemid=490http://www.transparenciacolombia.org.co/index.php?option=com_content&view=article&id=330:cultura-del-secreto-y-proyecto-de-ley-que-limita-el-derecho-de-peticion-principales-desafios-de-la-ley-de-transparencia-y-del-derecho-de-acceso-a-la-informacion-publica&catid=94:comunicados&Itemid=490http://www.transparenciacolombia.org.co/index.php?option=com_content&view=article&id=330:cultura-del-secreto-y-proyecto-de-ley-que-limita-el-derecho-de-peticion-principales-desafios-de-la-ley-de-transparencia-y-del-derecho-de-acceso-a-la-informacion-publica&catid=94:comunicados&Itemid=490http://www.transparenciacolombia.org.co/index.php?option=com_content&view=article&id=330:cultura-del-secreto-y-proyecto-de-ley-que-limita-el-derecho-de-peticion-principales-desafios-de-la-ley-de-transparencia-y-del-derecho-de-acceso-a-la-informacion-publica&catid=94:comunicados&Itemid=490http://www.transparenciacolombia.org.co/index.php?option=com_content&view=article&id=330:cultura-del-secreto-y-proyecto-de-ley-que-limita-el-derecho-de-peticion-principales-desafios-de-la-ley-de-transparencia-y-del-derecho-de-acceso-a-la-informacion-publica&catid=94:comunicados&Itemid=490http://servoaspr.imprenta.gov.co/gacetap/gaceta.mostrar_documento?p_tipo=18&p_numero=31&p_consec=33501http://servoaspr.imprenta.gov.co/gacetap/gaceta.mostrar_documento?p_tipo=18&p_numero=31&p_consec=33501http://servoaspr.imprenta.gov.co/gacetap/gaceta.mostrar_documento?p_tipo=18&p_numero=31&p_consec=33501http://servoaspr.imprenta.gov.co/gacetap/gaceta.mostrar_documento?p_tipo=18&p_numero=31&p_consec=33501http://www.transparenciacolombia.org.co/index.php?option=com_content&view=article&id=330:cultura-del-secreto-y-proyecto-de-ley-que-limita-el-derecho-de-peticion-principales-desafios-de-la-ley-de-transparencia-y-del-derecho-de-acceso-a-la-informacion-publica&catid=94:comunicados&Itemid=490http://www.transparenciacolombia.org.co/index.php?option=com_content&view=article&id=330:cultura-del-secreto-y-proyecto-de-ley-que-limita-el-derecho-de-peticion-principales-desafios-de-la-ley-de-transparencia-y-del-derecho-de-acceso-a-la-informacion-publica&catid=94:comunicados&Itemid=490http://www.transparenciacolombia.org.co/index.php?option=com_content&view=article&id=330:cultura-del-secreto-y-proyecto-de-ley-que-limita-el-derecho-de-peticion-principales-desafios-de-la-ley-de-transparencia-y-del-derecho-de-acceso-a-la-informacion-publica&catid=94:comunicados&Itemid=490


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Ver comunicado Corte Constitucional ley de acceso:http://www.corteconstitucional.gov.co/comunicados/No.%2018%20comunicado%2008%20y%2009%20de%20mayo%20de%202013.pdf

Proyecto de ley de derecho de peticin Ley de transparencia yacceso a la informacin

Comentario

Artculo 24. Informaciones y documentos reservados. Solo tendrn carcter reservado las informaciones ydocumentos expresamente sometidos a reserva por la Constitucin Poltica o la ley, y en especial:

1. Los relacionados con la defensa o seguridad nacionales.

2. Las instrucciones en materia diplomtica o sobre negociaciones reservadas.

3. Los que involucren derechos a la privacidad e intimidad de las personas, incluidas en las hojas de vida, la

historia laboral y los expedientes pensionales y dems registros de personal que obren en los archivos de las

instituciones pblicas o privadas, as como la historia clnica.

4. Los relativos a las condiciones financieras de las operaciones de crdito pblico y tesorera que realice la

Nacin, as como a los estudios tcnicos de valoracin de los activos de la nacin. Estos documentos e

informaciones estarn sometidos a reserva por un trmino de seis (6) meses contados a partir de larealizacin de la respectiva operacin.

5. Los datos referentes a la informacin financiera y comercial, en los trminos de la Ley Estatutaria nmero

1266 de 2008.

6. Los protegidos por el secreto comercial o industrial, as como los planes estratgicos de las empresas

pblicas de servicios pblicos.

7. Los amparados por el secreto profesional.

8. Los datos genticos humanos.

Pargrafo. Para efecto de la solicitud de informacin de carcter reservado, enunciada en los numerales 3, 5,

6 y 7, solo podr ser solicitada por el titular de la informacin, por sus apoderados o por personas

autorizadas con facultad expresa para acceder a esa informacin.

Artculo 19.Informacinexceptuada por dao alos intereses pblicos.Es toda aquella informacinpblica reservada, cuyoacceso podr serrechazado o denegado demanera motivada y porescrito en las siguientescircunstancias, siempre quedicho acceso estuviere

expresamente prohibido poruna norma legal oconstitucional:a) La defensa y seguridadnacional;b) La seguridad pblica;c) Las relacionesinternacionales;d) La prevencin,investigacin y persecucinde los delitos y las faltasdisciplinarias, mientras queno se haga efectiva la

medida de aseguramiento ose formule pliego de cargos,segn el caso;e) El debido proceso y laigualdad de las partes enlos procesos judiciales;f) La administracin efectivade la justicia;g) Los derechos de lainfancia y la adolescencia;h) La estabilidad

En comparacin con el

cdigo contencioso que

est vigente actualmente

(ley 1437 de 2011, artculo

24) hay temas que se

ampliaron:

El 2, que estara

relacionado con relaciones

internacionales en lostrminos de la ley de

acceso.

El 5 y el, que se relacionan

con temas de habeas data.

Tambin debe agregarse

que el 3, sobre intimidad

de las personas lo

ampliaron poniendo

dems registros de

personal que obren en los

archivos de las

instituciones pblicas o

privadas, as como la

historia clnica. Esta parte

s puede llegar a ser

inconstitucional por lo

amplia. Aunque en la
http://www.corteconstitucional.gov.co/comunicados/No.%2018%20comunicado%2008%20y%2009%20de%20mayo%20de%202013.pdfhttp://www.corteconstitucional.gov.co/comunicados/No.%2018%20comunicado%2008%20y%2009%20de%20mayo%20de%202013.pdfhttp://www.corteconstitucional.gov.co/comunicados/No.%2018%20comunicado%2008%20y%2009%20de%20mayo%20de%202013.pdf


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macroeconmica yfinanciera del pas;i) La salud pblica.Pargrafo.Se exceptan tambin losdocumentos que contenganlas opiniones o puntos devista que formenparte del procesodeliberativo de losservidores pblicos.

Artculo 18. Informacinexceptuada por dao dederechos a personasnaturales o jurdicas.Es toda aquella informacinpblica clasificada, cuyo

acceso podr serrechazado o denegado demanera motivada y porescrito, siempre que elacceso pudiere causar undao a los siguientesderechos:a) El derecho de todapersona a la intimidad, bajolas limitaciones propias queimpone la condicin deservidor pblico, enconcordancia con lo

estipulado por el artculo 24de la Ley 1437 de 2011;b) El derecho de todapersona a la vida, la salud ola seguridad;c) Los secretoscomerciales, industriales yprofesionales, as como losestipulados en el pargrafodel artculo 77 de la Ley1474 de 2011.

interpretacin que le

dimos en la intervencin

de la ley de acceso

decamos que no se poda

referir a la totalidad deesos documentos,

apelando a la palabra

incluidas, que indica que

son las partes dentro de

los documentos que se

relacionen con el tema.

El 6, de secreto comercial

e industrial le incluyeron

as como los planes

estratgicos de lasempresas pblicas de

servicios pblicos. Esto

sera un tema de libre

competencia y estara un

poco relacionado con el

pargrafo del artculo 77

del Estatuto

Anticorrupcin (al cual se

hace remisin en el literal

c del artculo 18 de la ley

de acceso)

De resto, est el 1 que es

defensa y seguridad

nacional, el 4 operaciones

de crdito pblico y

tesorera, 7 que es secreto

profesional.

El pargrafo final es un


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Pargrafo. Estasexcepciones tiene unaduracin ilimitada y nodebern aplicarse cuando lapersona natural o jurdicaha consentido en larevelacin de sus datospersonales o privados obien cuando es claro que lainformacin fue entregadacomo parte de aquellainformacin que debe estarbajo el rgimen depublicidad aplicable.

poco confuso, aunque

estara en el marco de las

disposiciones de habeas

data, segn la cual los

datos personales solopueden ser adquiridos por

el titular.

Artculo 25. Rechazo de las peticiones de informacin por motivo de reserva. Toda decisin que rechace la

peticin de informaciones o documentos ser motivada, indicar en forma precisa las disposiciones legales

que impiden la entrega de informacin o documentos pertinentes y deber notificarse al peticionario. Contrala decisin que rechace la peticin de informaciones o documentos por motivos de reserva legal, no procede

recurso alguno, salvo lo previsto en el artculo siguiente.

Artculo 29. Carga de la

prueba. Le corresponde al

sujeto obligado aportar lasrazones y pruebas que

fundamenten y evidencien

que la informacin

solicitada debe permanecer

reservada o confidencial.

En particular, el sujeto

obligado debe demostrar

que la informacin debe

relacionarse con un

objetivo legtimo

establecido legal o

constitucionalmente.

Adems, deber establecer

si se trata de una excepcin

contenida en los artculos

19 y 20 de esta ley y si la

revelacin de la

informacin causara un

dao presente, probable y

especfico que excede el

El artculo del proyecto de

ley de derecho de peticin

impone menos requisitospara las reservas que los

que pone la ley de acceso,

que es ms garante del

acceso a la informacin en

las negativas. No se

requiere solo que haya

una ley, sino que esta

aplique en el caso

contreto.

Tambin preocupa que

diga que no proceden

recursos ms all del que

est previsto en el artculo

siguiente (recurso de

insistencia), que es el

recurso que se ha tenido

desde 1987 y que hoy en

da no funciona bien por

muchas falencias que se


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inters pblico que

representa el acceso a la

informacin.

explican ms adelante.

Artculo 26. Insistencia del solicitante en caso de reserva. Si la persona interesada insistiere en su peticin de

informacin o de documentos ante la autoridad que invoca la reserva, corresponder al TribunalAdministrativo con jurisdiccin en el lugar donde se encuentren los documentos, si se trata de autoridades

nacionales, departamentales o del Distrito Capital de Bogot, o al juez administrativo si se trata de

autoridades distritales y municipales decidir en nica instancia si se niega o se acepta, total o parcialmente la

peticin formulada.

Para ello, el funcionario respectivo enviar la documentacin correspondiente al tribunal o al juez

administrativo, el cual decidir dentro de los diez (10) das siguientes. Este trmino se interrumpir en los

siguientes casos:

1. Cuando el tribunal o el juez administrativo solicite copia o fotocopia de los documentos sobre cuya

divulgacin deba decidir, o cualquier otra informacin que requieran, y hasta la fecha en la cual las reciba

oficialmente.

2. Cuando la autoridad solicite, a la seccin del Consejo de Estado que el reglamento disponga, asumirconocimiento del asunto en atencin a su importancia jurdica o con el objeto de unificar criterios sobre el

tema. Si al cabo de cinco (5) das la seccin guarda silencio, o decide no avocar conocimiento, la actuacin

continuar ante el respectivo tribunal o juzgado administrativo.

Pargrafo. El recurso de insistencia deber interponerse por escrito y ser sustentado en la diligencia de

notificacin, o dentro de los diez (10) das siguientes a ella.

Artculo 28. Recursos del

solicitante. Cuando larespuesta a la solicitud de

informacin invoque la

reserva de seguridad y

defensa nacional o

relaciones internacionales,

el solicitante podr acudir

al recurso de reposicin, el

cual deber interponerse

por escrito y sustentando

en la diligencia de

notificacin, o dentro delos tres (3) das siguientes a

ella.

Negado este recurso

corresponder al Tribunal

administrativo con

jurisdiccin en el lugar

donde se encuentren los

documentos, si se trata de

autoridades nacionales,

departamentales o del

Distrito Capital de Bogot,

o al juez administrativo si

se trata de autoridades

distritales y municipales,

decidir en nica instancia si

se niega o se acepta, total o

parcialmente, la peticin

formulada.

Este artculo significara

una prdida en los avancescon respecto a recursos

que establece la ley de

acceso a la informacin

dejando vigente

nuevamente el recurso de

insistencia, que ha

aplicado desde 1987 y que

la Corte ha declarado

como

constitucionalmente

aceptable pero que nofunciona bien en la

prctica.

En primera medida el

ciudadano depende de

que el funcionario haga

envo de la solicitud y la

documentacin al Tribunal

Administrativo. No se

establece un plazo para

esto y no se permite que el

ciudadano lo haga

directamente. Esto se

cambia en la ley de acceso

en la cual se le da un

trmino al funcionario y se

permite que el ciudadano

enve directamente

cuando haya

incumplimiento. Adems


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Para ello, el funcionario

respectivo enviar la

documentacin

correspondiente al tribunal

o al juez administrativo enun plazo no superior a tres

(3) das. En caso de que el

funcionario incumpla esta

obligacin el solicitante

podr hacer el respectivo

envo de manera directa.

El juez administrativo

decidir dentro de los diez

(10) das siguientes. Este

trmino se interrumpir enlos siguientes casos:

1. Cuando el tribunal

o el juez administrativo

solicite copia o fotocopia

de los documentos sobre

cuya divulgacin deba

decidir, o cualquier otra

informacin que requieran,

y hasta la fecha en la cual

las reciba oficialmente.

2. Cuando la

autoridad solicite, a la

seccin del Consejo de

Estado que el reglamento

disponga, asumir

conocimiento del asunto en

atencin a su importancia

jurdica o con el objeto de

de esto, no tiene segunda

instancia, ni tiene un

mecanismo efectivo de

ejecucin cuando se

incumpla la sentencia,como s ocurre con la

tutela, que tiene el

incidente de desacato.

El recurso de insistencia se

plantea en la ley de

derecho de peticin para

todas las reservas. En la

ley de acceso solo aplica

para seguridad y defensa

nacional y relacionesinternacionales, esto con

el fin de que se pueda usar

la tutela directamente en

los dems casos. Aunque

se intent quitar el recurso

de insistencia de manera

definitiva en el trmite de

la ley de acceso, esto fue

imposible porque los

congresistas insistan en

que la tutela no puede

aplicar para todo, por lo

que se lleg a la frmula

del artculo que qued al

final despus de negociar.

El trmino que establece el

proyecto de ley de

derecho de peticin para

presentar el recurso de


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unificar criterios sobre el

tema. Si al cabo de cinco

(5) das la seccin guarda

silencio, o decide no avocar

conocimiento, la actuacincontinuar ante el

respectivo tribunal o

juzgado administrativo.

Pargrafo. Ser procedente

la accin de tutela para

aquellos casos no

contemplados en el

presente artculo, una vez

agotado el recurso dereposicin del Cdigo

Contencioso

Administrativo.

insistencia es de 10 das, el

de la ley de acceso es de 3

con el fin de que pueda

optar por no acudir a este

y agotar la va gubernativapara acudir a la tutela con

mayor rapidez.

En el pargrafo se deja

claro que aplicar la tutela

en todos los casos de

negativas cuando se haya

agotado el recurso de

reposicin (que como se

dijo, se puede agotar al no

usarlo) para acudirdirectamente a la tutela.

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