Conocer las últimas novedades en los estándares internacionales (y algunas legislaciones nacionales)

relacionadas con la figura del beneficiario final.

Analizar el proceso que emplean ciertas autoridades para identificar los beneficiarios finales que son

sospechosos de emplear entidades legales para lavar dinero.

Conocer señales de alerta, mejores prácticas y recomendaciones relacionadas con prácticas de debida diligencia

y debida diligencia reforzada.

Entender la dirección que está tomando la figura de beneficiario final en distintos países y escenarios.

Identificar algunos instrumentos financieros utilizados para esconder la verdadera identidad de los propietarios.

Analizar la (falta de) transparencia en el armado de compañías en distintas jurisdicciones.

Objetivos de aprendizaje

Antecedentes Internacionales

Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI)

• Febrero de 2012 sus nuevas 40 recomendaciones

Debida Diligencia del Cliente (DDC)

Verdadero beneficiario final al iniciar una relación

con una institución financiera, así como el

verdadero dueño de los bienes adquiridos.

• Identificar al cliente y verificar la identidad del cliente utilizando

documentos, datos o información confiable, de fuentes independientes.

• Tomar medidas razonables para verificar la identidad del beneficiario

final, de manera tal que la institución financiera esté convencida de que

conoce quién es el beneficiario final. Para las personas jurídicas y otras

estructuras jurídicas, esto debe incluir que las instituciones financieras

entiendan la estructura de titularidad y de control del cliente.

• Entender, y cuando corresponda, obtener información sobre el

propósito y el carácter que se pretende dar a la relación comercial.

¿Quién es?

Beneficiario Final - Conceptos

Beneficiario Final:

“La(s) persona(s) física que en último término posea o

controle un cliente y / o la persona física en beneficio

de quien se lleva a cabo una transacción. También

incluye a las personas que ejercen el control efectivo

final sobre una persona jurídica o acuerdo“

Glosario General de las 40 Recomendaciones del GAFI

(2012)

Beneficiario Final - Conceptos

Beneficiario Final en caso de Personas Jurídicas:

“(i) la(s) persona(s) física que en último término posean o controlen

una entidad jurídica a través de la propiedad o el control directo o

indirecto de un porcentaje suficiente de las acciones o derechos de

voto de dicha persona jurídica, en particular mediante las tenencias

de acciones al portador, que no sea una sociedad cotizada en un

mercado regulado y estén sujetas a requisitos de información de

Derecho comunitario o a normas internacionales equivalentes; un

porcentaje del 25% más una acción se considera suficiente para

cumplir con este criterio, (ii) la(s) persona(s) física que ejerzan por

otros el control sobre la gestión de una persona jurídica“.

Tercera Directiva ALD de la Unión Europea (2005)

Dificultad de identificar y verificar la identidad del beneficiario final

Identificar y verificar correctamente la identidad del beneficiario final podría ser la solución adecuada

contra el lavado de dinero por lo menos en teoría aunque en la práctica es uno de los temas de mayor

dificultad, tanto para autoridades como para particulares encargados de cumplir con las leyes y

disposiciones aplicables a dicho delito.

Dificultad de identificar y verificar la identidad del beneficiario final

En el contexto de las relaciones con clientes se debe tener en cuenta

que en circunstancias en las que el titular de la cuenta no se trata de

una persona física, el objetivo general se centra en identificar a la/s

persona/s que, en última instancia, tienen la condición de

beneficiarios finales.

El término “identificar”, tal y como lo estamos usando significa el

proceso de establecer qué personas deben considerarse como las

personas que tienen la condición de beneficiarios finales. Este

término debería diferenciarse del término “identificación” donde

tiene el sentido de establecer la identidad de la persona.

El uso de documentación falsa para la constitución de sociedades e identificaciones

En muchas jurisdicciones se puede:

Constituir sociedades con diversos objetos

sociales.

Registrar sociedades ante los registros públicos

correspondientes sin que dichas sociedades

realmente existan.

La inadecuación o falta de normas Conozca su Cliente

pueden poner a los bancos y otras instituciones

financieras frente a riesgos serios con sus clientes y

contrapartes:

• El riesgo reputacional

• El riesgo operativo

• El riesgo legal

Riesgos asociados

Algunos de los problemas tienen como posible solución el

control, verificación y validación de varios puntos, entre otros:

Existencia real de la actividad del cliente.

Congruencia entre la infraestructura y naturaleza

del negocio y la actividad económica, ingresos,

ventas anuales y perfil transaccional.

Validación de la información proporcionada al inicio

de operaciones.

Acciones de control – Para profesionales ALD

Determinación de la fuente de ingresos u origen de recursos.

Declaración de impuestos recientes de personas físicas.

Descripción sobre el origen de los fondos, activos o mercaderías

depositados por el cliente.

Que no se trate de empresas pantalla u oficinas virtuales.

Congruencia del monto de las operaciones frente a la actividad

declarada.

Determinar si el cliente actúa por cuenta propia o de un tercero.

Acciones de control – Para profesionales ALD

Estados financieros actualizados.

Dueños y socios mayoritarios o que integran una persona jurídica.

Personas que ejercen el control real sobre sus operaciones, activos,

propiedades y negocios en general: Accionistas / socios principales,

firmantes o signatarios autorizados, u otras personas que ejerzan

control significativo sobre la sociedad.

Objeto social de la persona jurídica y principal fuente de ingresos.

Proveedores y principales clientes.

Relación con otras entidades financieras.

Acciones de control – Para profesionales ALD

Como parte del proceso para asegurar que exista una transparencia adecuada sobre las personas jurídicas, los

países deben contar con mecanismos que:

• Identifiquen y describan los diferentes tipos, formas y características básicas de las personas jurídicas.

• Identifiquen y describan los procesos para:

o La creación de esas personas jurídicas

o La obtención y registro de información básica y datos sobre el beneficiario final

• Pongan a disposición del público la información anterior.

• Evalúen los riesgos de lavado de dinero y financiamiento del terrorismo asociados a diferentes tipos de

personas jurídicas creadas en el país.

Acciones de control – Para autoridades

1. Política de aceptación de clientes,

2. Identificación de clientes.

3. Seguimiento continuo de cuentas de

alto riesgo.

4. Gestión de riesgos.

Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente

Toda empresa regulada debe contar con un

proceso que contemple:

1. Política de aceptación de clientes

Los bancos y otras instituciones financieras deben elaborar políticas y procedimientos claros de aceptación

de clientes. Estos deben incluir una descripción de los tipos de clientes que podrían presentar un riesgo

superior al riesgo promedio.

Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente

2. Identificación de clientes

La identificación del cliente es un elemento esencial del programa antilavado de cualquier sujeto obligado.

o Requisitos generales de identificación

o Cuentas de fideicomiso, de nominatario y fiduciarias

o Vehículos corporativos

o Negocios presentados

Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente

2. Identificación de clientes

La identificación del cliente es un elemento esencial del programa antilavado de cualquier sujeto obligado.

o Cuentas de clientes abiertas por intermediarios profesionales

o Personas del medio político

o Clientes no presentes

o Banca corresponsal

Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente

3. Seguimiento continuo de cuentas y transacciones

El seguimiento continuo es un aspecto esencial para los procedimientos eficaces de conocer al cliente y de

debida diligencia del mismo. Los sujetos obligados solo podrán controlar y reducir sus riesgos si conocen

las actividades habituales y razonables de las cuentas de sus clientes y pueden así identificar las

transacciones que se salen del patrón de actividad regular de una cuenta.

Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente

4. Gestión de riesgos

Los programas sólidos y eficaces de conocimiento y debida

diligencia del cliente comprenden rutinas de vigilancia

adecuada de la gestión, sistemas y controles relacionados,

distribución de responsabilidades, capacitación y otras

políticas afines.

La entidad debe estar totalmente comprometida con un

programa conozca su cliente y de debida diligencia del cliente

eficaz, estableciendo procedimientos apropiados y

asegurando la eficacia de los mismos.

Elementos Conozca Su Cliente / Debida Diligencia del Cliente

¿Qué significado tiene el término beneficiario final en

el contexto de las personas jurídicas?

Beneficiario final cuando existen acciones al portador.

Beneficiario final en relación con los fideicomisos.

Beneficiario final en relación a las asociaciones y

fundaciones.

Beneficiario Final asociado a las personas físicas

Bownet – Identificar el beneficiario final de entidades legales en la lucha ALD (Unión Europea)

1. Entender cómo las autoridades de la Unión Europea y los

intermediarios operan en las investigaciones que buscan identificar

el beneficiario final de una entidad legal sospechosa, cuáles son

sus problemas y necesidades y qué información utilizan.

2. Identificar dónde se almacena la información, cómo se puede

acceder a ésta y cuáles son los problemas relacionados con su

diseminación.

3. Explorar cómo la información disponible puede ser utilizada para

mejorar la actividad de las autoridades competentes de la Unión

Europea y los intermediarios en este campo.

El proyecto es un estudio de viabilidad

destinado a evaluar lo que es necesario

desarrollar un sistema inteligente capaz de

buscar e integrar la información sobre el

beneficiario efectivo de las personas jurídicas

con el fin de prevenir y combatir el lavado de

dinero y otros delitos financieros.

• Las autoridades competentes y los intermediarios en Europa

muestran prácticas similares en cuestión de identificación del BF

en términos de información, fuente de datos y software que se

utiliza, y problemas y necesidades similares relacionadas con la

identificación del BF.

• Para ambas categorías, la información sobre los accionistas y

directores constituye la información que más se utiliza con el

propósito de la identificación del BF.

• Los registros mercantiles, tanto nacionales como internacionales,

representan la fuente más utilizada para recoger información

(para ambas categorías).

• Sin embargo existen problemas para acceder a los registros mercantiles, especialmente los extranjeros, y

por lo general requieren que las autoridades competentes soliciten autorización a través de las agencias de

política exterior para acceder a los registros.

• Los mismos problemas llevan a los intermediarios de Europa, y las DNFBP (Negocios y Profesiones No

Financieras Designadas, NPNFD) a utilizar la documentación de los clientes como la principal fuente de

información, especialmente cuando se trata de compañías extranjeras.

• Tanto para las autoridades competentes de Europa como los intermediarios, no es el análisis, sino la

recolección de la información, el principal obstáculo en la identificación del BF.

• Ambas categorías piden una mayor disposición de información sobre las estructuras accionarias de las

sociedades y en particular un acceso más fácil a la información de registros mercantiles o societarios

extranjeros.

• Otra preocupación muy importante está relacionada con la

dificultad para verificar que tan actual, preciso y confiable es la

información provista por los registros mercantiles.

• Tanto las autoridades europeas como los sujetos obligados

piden más herramientas para obtener información de los

registros societarios e idealmente reconstruir la identidad de las

sociedades e identificar los BF de las entidades corporativas.

• El problema puede ser también la falta de un software en el

mercado que puede permitir una directa recolección de

información de los registros mercantiles y sus análisis.

• No sería muy práctico bajar el umbral del 25% de propiedad.

• Lograr una mejora en el marco legal sobre lo que es el

beneficiario final en la Unión Europea, a la vez que se debe

mantener un enfoque basado en el riesgo para identificar y

verificar la identidad de los beneficiarios finales.

• Aclarar el significado de control. Otros apoyaron la idea de que

en caso de que no se pueda determinar el beneficiario final, se

debe determinar la identidad de una persona natural que tenga

un puesto gerencial o alto dentro de la sociedad.

Identificación del Beneficiario Final

• Solo un pequeño número provee información sobre el

beneficiario final.

• La información se refiere solo a los nombres de los

ejecutivos/accionistas, no se encuentra por lo general

información adicional.

• Una gran cantidad de información almacenada por los registros

societarios no es pública pero puede ser obtenida por las UIFs,

agencias de ley y otras autoridades de la Unión Europea.

• Falta de estandarización del formato de la información.

Más Características...

• Proveedores de información comercial distribuyen información que

puede ser utilizada para identificar el beneficiario final.

• Ocho proveedores. Cantidad vs. Calidad.

• Un país a la vez. La falta de interconexión entre distintos Estados

miembros impide las investigaciones transfronterizas.

• Sociedades anónimas vs. Otro tipo de compañías.

• Costosas investigaciones del sector público.

Otros proveedores, privados y públicos de información comercial

El estudio de viabilidad realizado por Bownet ha determinado qué información está disponible y qué

información se necesita para desarrollar un sistema de apoyo y respaldo que pueda ser utilizado por UIFs,

organismos policiales, agencias de recuperación de activos, intermediarios financieros y profesionales

legales en la lucha contra el lavado de dinero y en especial en la identificación de los beneficiarios finales

que se esconden detrás de entidades legales sospechosas.

Información disponible

• Importantes problemas en términos de identificación y acceso a registros societarios, especialmente

los extranjeros.

• Actualidad de los datos e información que proveen los registros mercantiles.

• Recolección directa de la información por parte de los registros mercantiles.

• Falta de herramientas disponibles para recopilar y administrar información sobre accionistas y

ejecutivos (Conozca su Cliente y Debida Diligencia del Cliente).

• Falta de conexión entre los distintos registros en distintos países: la mayoría de ellos cubre un solo

país a la vez.

Observaciones de los resultados: obstáculos, realidades y sugerencias

Dos direcciones que se pueden seguir para derribar los

obstáculos observados y mejorar la identificación del

beneficiario final:

a) Políticas o iniciativas normativas que se deben tomar a

nivel global, regional y en cada país.

b) Desarrollar nuevos sistemas de apoyo que puedan

llevar a un mejor y más eficiente uso de la información

disponible en cada jurisdicción.

Acciones recomendadas