medios alternos i
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MEDIOS ALTERNOS DE MEDIOS ALTERNOS DE RESOLUCION DE RESOLUCION DE
CONFLICTOSCONFLICTOS
Marjorie Acevedo Ingrid Gutiérrez Juezas Superiores del Trabajo
del Area Metropolitana de Caracas
MODULO N° IMODULO N° I
BienvenidosBienvenidos
“Algunas veces pienso que hay algún tipo de neurosis masiva que lleva a la gente a creer que los Tribunales son los lugares ideales para resolver cierto tipo de controversias. Es hora de que el espíritu innovador e ingenioso de ciudadanos y abogados forjen nuevas herramientas para cubrir nuevas necesidades”
Warren E. Burger
ANTECEDENTES DE LOS MÉTODOS ALTERNOS DE ANTECEDENTES DE LOS MÉTODOS ALTERNOS DE RESOLUCIÓN DE DISPUTASRESOLUCIÓN DE DISPUTAS
Su existencia se remonta a las antiguas civilizaciones o agrupaciones tribales donde se recurría al o a los más ancianos o a los más populares a la hora de resolver un conflicto.
En el Nuevo Testamento se indica que Pablo, dirigiéndose a la congregación de Corintios, los exhortó a no llevar sus disputas a la Corte, sino a señalar a personas dentro de la propia comunidad que les ayudaran a solucionarlas.
En Europa Occidental, hasta la época del Renacimiento la Iglesia Católica fue probablemente la organización más grande de manejo de conflictos y mediación.
En culturas como la de China, su existencia y desarrollo respondió también a su filosofía de vida.
En la década de 1950 surgió en EEUU un movimiento denominado la Justicia Comunitaria, en reacción a problemas de falta de efectividad del sistema adversativo y judicial en manejar un gran número de controversias.
Para el año 1997 las grandes empresas en EEUU, convinieron recurrir a éstos, obligatoriamente, en primer término, para resolver todo tipo de litigio que los involucrara.
En Venezuela tenemos el palabrero. Juan Sierra, el palabrero wayúu, es un minero de Manaure queademás de cosechar sal se gana la vida como“palabrero”, resolviendo conflictos en su comunidad.A punta de verbo ha arreglado casos que van desdela simple imprudencia de borrachos hasta elhomicidio, y
Los regidores de mercado (Art 64 Código de Comercio).
BASES CONSTITUCIONALESBASES CONSTITUCIONALES
Art. 253:Art. 253: El sistema de justicia está constituido por el Tribunal Supremo de Justicia, los demás Tribunales que determine la Ley, el Ministerio Publico …los medios alternativos de justicia…”
Art. 258:Art. 258: La Ley promoverá el arbitraje, la conciliación, la mediación y cualesquiera otros medios alternativos para la solución de los conflictos.
Sentencia Sala Constitucional T.S.J del 5 de octubre del año 2000. Quintero Toledo.
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VENTAJAS DE LOS MEDIOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS
• A. Resolución en cooperación• B. Realización de valores: Se aprende a tomar
decisiones; Se vive la justicia como virtud; se desarrolla la Responsabilidad Social y se Ejerce la Solidaridad Humana.
• C. Celeridad• D. Menos costos económicos y emocionales
• E. Reglas flexibles
MECANISMOS COMÚNMENTE UTILIZADOSMECANISMOS COMÚNMENTE UTILIZADOS
Negociación Facilitación Conciliación Mediación Búsqueda de consenso Evaluación neutral Arbitraje Decisión judicial
+ NIVEL DE INFLUENCIA DE LAS PARTES -+ NIVEL DE INFLUENCIA DE LAS PARTES -
- NIVEL DE PARTICIPACIÓN DEL TERCERO +- NIVEL DE PARTICIPACIÓN DEL TERCERO +
Negociación
Facilitación
Conciliación
Mediación
Búsquela de Consenso
Evaluación Neutral
Arbitraje
Decisión Judicial
EL CONFLICTOEL CONFLICTO
“Ni un individuo ni un pueblo pueden vivir sin problemas; al contrario, todo individuo, todo pueblo vive precisamente de sus problemas”.
José Ortega y Gasset
El conflicto no es un concepto objetivo sino mas bien subjetivo: en general es aquello que los individuos perciben como tal.
EL CONFLICTOEL CONFLICTO
Se produce a causa de diferencias sobre:
Recursos Necesidades Valores entre individuos o grupos.
En sentido jurídico el conflicto se manifiesta como una contraposición intersubjetiva de derechos y obligaciones cuando respecto de un mismo bien coexisten dos pretensiones encontradas o bien una pretensión por una lado y una resistencia por el otro.
En sentido psicológico la conducta como respuesta a un conflicto muestra la faceta externa de un proceso interno a veces mas complejo.
El conflicto no es negativo o positivo.
Será destructivo sino es resuelto.
Será constructivo si canaliza diferencias y se actúa hacia una dirección.
EL CONFLICTOEL CONFLICTO
LA NEGOCIACIÓNLA NEGOCIACIÓN
Proponemos entender la negociación como un proceso mediante el cual dos o más partes, que tienen intereses tanto comunes como diferentes, intercambian concesiones e información (veraz y suficiente) con miras a lograr un acuerdo para sus relaciones futuras.
LA NEGOCIACIÓNLA NEGOCIACIÓN
PRIMERA DINÁMICA GRUPALPRIMERA DINÁMICA GRUPAL
¿POR QUÉ NEGOCIAMOS?¿POR QUÉ NEGOCIAMOS?
Forma de intercambiar bienes y servicios.
Vía de resolución de conflicto.
Una herramienta gerencial.
ENSEÑANZA DE LA DINÁMICA
Debemos conocer perfectamente la situación.
Hay que compartir y administrar información.
Es necesario entender la posición del otro.
Las diferencias a veces son aparentes.
Se diferencia la persona del problema
Nivelamos el desequilibrio de influencias
LA NEGOCIACIÓNLA NEGOCIACIÓN
SEGUNDA DINÁMICA GRUPALSEGUNDA DINÁMICA GRUPAL
CONCILIACIÓNCONCILIACIÓN
La conciliación es el acuerdo o arreglo al que llegan las partes por causa de la procura y mediación del Juez.
Los mecanismos de conciliación y mediación son similares, pero la participación del mediador es mucho mas activa en ésta última.
Tiene el mismo efecto de poner fin al Juicio.
DEBERES DEL CONCILIADOR DEBERES DEL CONCILIADOR
Facilitar el diálogo.Conocer las perspectivas de cada una de las partes.Identificar los intereses comunes.Reconstruir situaciones de tensión, desconfianza y desacuerdo.Cambiar pensamientos estrechos y extremos frente al conflicto.Establecer confianza mutuaResumirConcretar las necesidades básicas del acuerdo
TAREAS DEL CONCILIADORTAREAS DEL CONCILIADOR
COMPROMISOAdoptar una actitud de
interés sobre la presentación de cada una
de las partes
NEGOCIACIONFacilitar el dialogo (locuaces y menos
locuaces)
DISCURSODarle tiempo igualitario a
las partes para su exposición
APERTURAInstruir a las partes de
manera breve y concreta acerca del
procedimiento
Se debe evitar el consejo como criterio de
intervención
Debe redefinir el conflicto utilizando por ejemplo el parafraseo y
reestructurarlo en términos objetivos
El conciliador corroborará con cada
parte si su presentación es la correcta haciendo
un resumen con una frase final de chequeo
La escucha activa es un proceso de intercambio
de información que asegura el
entendimiento entre las partes
TAREAS DEL CONCILIADORTAREAS DEL CONCILIADOR
Se debe evitar el consejo como criterio
de intervención
Debe redefinir el conflicto utilizando por ejemplo el
parafraseo y reestructurarlo en términos objetivos
El conciliador corroborará con cada
parte si su presentación es la
correcta haciendo un resumen con una
frase final de chequeo
La escucha activa es un proceso de intercambio de información que asegura el
entendimiento entre las partes
TAREAS DEL CONCILIADORTAREAS DEL CONCILIADOR
“ Los conflictos son como los tomates. Algunos están verdes para que los arranquemos; otros no pueden ser comidos porque están demasiado maduros”
L. Randolph Lowry
MODULO N° IIMODULO N° II
LA MEDIACIÓNLA MEDIACIÓN
La mediación es un método informal y voluntario de solución de conflicto, en el cual un tercero imparcial presta asistencia a las partes para que identifiquen posibles zonas de acuerdo y EVENTUALMENTE propone alternativas de solución de la controversia.
La mediación no hace énfasis en lo referente a quien pierde y quien gana o a quien le asiste el derecho y la razón y a quien no. Auxilia a los participantes en la solución que ofrezca mutua satisfacción. Ganar – Ganar.
LA MEDIACIÓNLA MEDIACIÓN
Dialogo mantenido mediante señales Dialogo mantenido mediante señales lumínicas utilizadas en la navegaciónlumínicas utilizadas en la navegación
“-Estamos en una línea de probable colisión. Les recomendamos que viren”
“-Ustedes deberían virar”
“-¡Malditos sean!. Les ordeno que viren, soy el capitán y esto es un barco de guerra en maniobras”
“-Les sugerimos que viren ustedes. Soy el encargado y esto es un faro”
Stephen Covey.
COMUNICACIÓN PARA FACILITAR LA COMUNICACIÓN PARA FACILITAR LA MEDIACIÓN MEDIACIÓN
El mediador debe utilizar eficazmente las habilidades de la comunicación. Durante la comunicación debe manejar el proceso de comunicación. La comunicación involucra en enviar mensajes “a” y el de recibir mensajes “de”. La comunicación debe ser precisa usando lenguaje directo honrado y especifico. Una mala comunicación mayor causa de conflictos.
TÉCNICAS DE COMUNICACIÓN TÉCNICAS DE COMUNICACIÓN
Eliminar distracciones en el ambiente físico (ruido, luces, interrupciones). Deje a un lado sus preocupaciones. Conserve su mente abierta. Respete a las partes. Sea genuino ( comunique autenticidad). Enfrente al portavoz directamente. Postura abierta (no cruzar brazos y piernas, inclínese levemente hacia la otra persona, mantener contacto visual.). Relájese.
NIVELES DE ESCUCHANIVELES DE ESCUCHA
Escucha Intermitente:Escucha Intermitente: recepción parcial del mensaje. Escucha Marginal:Escucha Marginal: el receptor oye pero no escucha. no profundiza el contenido. Escucha Empática:Escucha Empática: brinda la mayor atención al interlocutor. Estado de alerta total. Actitud ok- ok:Actitud ok- ok: interpreta observa, reconoce y valida sin juicios previos del interlocutor.
REGLAS DE COMUNICACIÓN REGLAS DE COMUNICACIÓN EFECTIVA PARA LAS PARTESEFECTIVA PARA LAS PARTES
Las acciones hablan más alto que las palabras. La comunicación no verbal es más poderosa que la comunicación verbal.
Defina lo que es más importante y enfatícelo.
Haga su comunicación tan positiva como sea posible.
Sea realista y razonable.
Reconozca que cada evento puede verse desde diferentes puntos de vista.
Aprenda a escuchar.
Actué con tacto, consideración y cortesía.
Sea claro y específico.
Aprenda cómo estar en desacuerdo sin utilizar argumentos destructivos.
Deje que el efecto de su comunicación, no su intención sea su guía.
Acepte todos los sentimientos (ajenos y propios) y trate de entenderlos.
Esté atento para no jugar juegos destructivos. En ocasiones jugamos a la víctima, al inocente, al mártir, al siempre justo.
FORMULANDO PREGUNTASFORMULANDO PREGUNTAS
Dominar el arte de preguntar ofrece beneficios. Recaba información. Crea ambiente de confianza. Desarrolla rapport. Valida información. Preguntar oportuna y correctamente.
LA HABILIDAD AL PREGUNTARLA HABILIDAD AL PREGUNTAR
Reflexionar sobre el propósito, hacer plan. Realizar preguntas simples. Persistir hasta lograr objetivo. No minimizar al interlocutor. Evitar tono amenazante. Mantener la cortesía. Evitar ambigüedades al preguntar. No formular preguntas de doble sentido. El momento ideal es después de haber escuchado empáticamente al interlocutor.
¿Deberíamos considerar esto como posible solución?¿Podría esto ser una solución factible?
Para introducir una nueva ideaPara adelantar una sugerencia
GUIA
¿Por qué piensa usted así?¿Cómo sabe usted?¿Qué evidencia tiene usted?
Para desafiar viejas ideasPara desarrollar nuevas ideasPara obtener razonamiento y prueba
JUSTIFICADA
¿De qué manera esto ayudará a resolver el problema?¿Qué otros aspectos de esto deberían ser considerados?¿Cómo deberá hacerse esto?
Para obtener razonesPara ampliar la discusiónDesarrollar información adicional
EXPLICATIVA
Quién, Qué, Cuándo, Dónde, Por qué, Cómo.
Para obtener informaciónPara iniciar la discusión
VERDADERA
EJEMPLOSPROPOSITOTIPO DE PREGUNTA
¿Podríamos nosotros concluir que esto es el próximo paso?Existe un acuerdo general para este plan?
Para conseguir un acuerdoPara guiar el camino para la acción
COORDINADORA
¿Cuál solución es la mejor A o B?¿Es A nuestra preferencia sobre B?
Tomar alternativas Para obtener un acuerdo
ALTERNATIVA
¿Suponga nosotros lo hacemos de esta manera - qué pasarían?¿Otra corte hace esto - sería esto factible aquí?Asumiendo nosotros podamos resolver este punto ¿qué más necesita ser discutido?
Para desarrollar una nueva ideaPara sugerir otras opinionesPara cambiar el curso de la discusión
HIPOTETICA
UN MARCO ÉTICO PARA LA MEDIACIÓN UN MARCO ÉTICO PARA LA MEDIACIÓN
Permanecer imparcial. Evitar conflictos de interés (o su mera apariencia). DEBE INHIBIRSE Obtener el consentimiento informado de las partes. Mantener la confidencialidad: honestidad Desarrollar el proceso en el tiempo debido. Evitar una actitud excesivamente “dirigista”. Debe ser competente. Debe ser prudente. Debe ser tolerante. Debe ganarse la confianza de las partes. Debe controlar la audiencia.
Exposiciones de las partes
Inicio de las Reuniones con
Todas las partes
Identificación de intereses y emociones º
Preparación de las partes
Diseño de una agenda compartida
Identificación de opciones
Evaluación de opciones
Acuerdos
ETAPAS DE LA MEDIACIÓNETAPAS DE LA MEDIACIÓN
PRINCIPIOS EN QUE SE BASA LA PRINCIPIOS EN QUE SE BASA LA MEDIACIÓN MEDIACIÓN
Voluntariedad Consentimiento Informado Autodeterminación de las partes Imparcialidad Confidencialidad El mediador no es Juez que decida la controversia sino procura que las partes lleguen a un acuerdo.
REUNIONES EN PRIVADO (CAUCUS)REUNIONES EN PRIVADO (CAUCUS)
Permite establecer pausa para reorganizar ideas Permite ventilar emociones extremas. Interrumpe clima que se torna oscuro u ofensivo Crea nuevas opciones. Permite evaluar y reestructurar la viabilidad de opciones-propuestas. Esclarecer y reflexionar posturas..Enfocar el rumbo de las negociaciones. Redefinir el procedimiento para hacerlo mas productivo.
NORMAS DE PRACTICANORMAS DE PRACTICA
Los mediadores deben explicar el proceso Los mediadores deben crear un clima de confianza. Los mediadores solo se reúnen privadamente con una parte si es estrictamente necesario. Generar ideas. Guiar el acuerdo Analizar los desequilibrios de poder.
LA MEDIACIÓNLA MEDIACIÓN
TERCERA DINÁMICA GRUPALTERCERA DINÁMICA GRUPAL
ROL DE LOS ABOGADOS EN LOS ALTERNOS ROL DE LOS ABOGADOS EN LOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONFLICTOSPARA LA SOLUCIÓN DE CONFLICTOS
Los abogados y las abogadas orientarán a sus clientes sobre las ventajas del uso de métodos alternos para la solución de conflictos (Regla 3.07. del Reglamento de Métodos Alternos para la Solución de Conflictos de Puerto Rico).
La información ofrecida por los aspirantes en un proceso de mediación, arbitraje o evaluación neutral será confidencial y privilegiada; de igual manera lo serán todos los documentos y expedientes de trabajo de la oficina del mediador (Regla 6.01. (a) del Reglamento de Métodos Alternos para la Solución de Conflictos de Puerto Rico).
Las personas en conflicto, que acuden voluntariamente a un servicio de mediación, asumen la responsabilidad de resolver su controversia y participan activamente en el proceso de analizar el conflicto y de negociar un acuerdo satisfactorio para todas las partes involucradas (Puerto Rico).
La confidencialidad o reserva en la comunicación aumenta las perspectivas de llegar a una solución adecuada de la disputa, ya que permite instar a las partes con sinceridad y a explotar en profundidad los intereses y necesidades en juego.
Las partes deben concurrir personalmente a las diferentes instancias del proceso de mediación. Los protagonistas del conflicto son las partes y la mediación, dado el carácter no adversarial y de obtención de la propia solución de la controversia, necesita que todos los involucrados estén cara a cara, salvo caso de fuerza mayor.
REFLEXIÓN REFLEXIÓN
Todos los sectores de la sociedad se pueden beneficiar con la mediación.
Los métodos alternos no son herramientas y técnicas milagrosas, constituyen sí un conjunto de procedimientos complementarios a los que habitualmente utilizamos, que cambian y exigen pensamiento creativo en relación con las necesidades de los conflictos y de quienes se encuentran en una disputa.
Forman parte de un cambio en las formas de encarar la conflictividad y las relaciones humanas, por lo tanto es importante estimular a la mayor cantidad de personas a comprometerse a resolver disputas, usando la ayuda de estas fórmulas pacíficas y de un tercero imparcial.
ARBITRAJEARBITRAJE
El Arbitraje es, en su origen, un negocio de derecho privado, como creación de la voluntad de los particulares, pero procesal por las sujeciones y limitaciones a que esa voluntad es sometida (justamente para que se produzca efectos procesales) y por las actividades de orden también procesal que hace surgir, en particular, el conocimiento del asunto por otras personas que termina en el efecto declarativo-vinculante y más tarde (si es preciso) ejecutivo del laudo de los árbitros.
Pietro-Castro
ARBITRAJEARBITRAJE
Es el procedimiento alternativo de resolución de conflictos en el cual las partes de común acuerdo delegan en uno o varios terceros denominados árbitros la resolución definitiva de una controversia sobre la que tienen capacidad de disposición.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL ARBITRAJEDEL ARBITRAJE
Autonomía de la voluntad de las partes.
Capacidad para disponer derechos.
Libre disposición sobre los derechos (Derechos Disponibles.
ARBITRAJE, MEDIACIÓN Y ARBITRAJE, MEDIACIÓN Y PROCEDIMIENTO ORDINARIOPROCEDIMIENTO ORDINARIO
DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS
ALGUNAS DIFERENCIAS Y ALGUNAS DIFERENCIAS Y SEMEJANZASSEMEJANZAS
Sentencia Definitiva
No tiene efectos de cosa juzgada
Laudo = Sentencia Definitiva
Celeridad???Costos???
La celeridad depende de la voluntad de las partes.
CeleridadCostos
PúblicoConfidencialConfidencial
AdjudicatorioAcuerdo negociado
Adjudicatorio
JUSTICIA JUSTICIA ORDINARIAORDINARIA
MEDIACIÓNMEDIACIÓNARBITRAJEARBITRAJE
NATURALEZA JURÍDICA DEL NATURALEZA JURÍDICA DEL ARBITRAJEARBITRAJE
Naturaleza jurisdiccional:Naturaleza jurisdiccional: derivada del Libro IV del Código de Procedimiento Civil, Ley de Arbitraje Comercial y ahora en la CRVB.
Art. 258 CRBV.
Art. 615 CPC.
Art. 5 LAC.
Consecuencia:Consecuencia: Los árbitros son auxiliares de justicia y su facultad jurisdiccional se deriva de normas de procedimiento procesal.
CARACTERISTICAS DEL CARACTERISTICAS DEL ARBITRAJE ARBITRAJE
Es un procedimiento especial establecido principalmente en la CRBV, el CPC, la LAC, la LOT, LPC, LDA, etc, así como por diversos tratados internacionales.
Es indispensable que las partes en previsión o presencia del conflicto a ser dirimido, manifiesten inequívocamente su consentimiento en someterse a tal procedimiento.
Debe ser activado por una de las partes.
El laudo tiene carácter de sentencia definitiva.
Lo controvertido versará sobre asuntos que puedan ser objeto de transacción.
¿QUÉ PUEDE SER SOMETIDO A ¿QUÉ PUEDE SER SOMETIDO A ARBITRAJE?ARBITRAJE?
Art. 3:Art. 3:
Controversias susceptibles de transacción.
Están exceptuadas:
Contrarias al orden público o que versen sobre delitos o faltas.
Concernientes a las atribuciones o funciones de imperio del estado o de personas o entes de derecho público.
Estado o capacidad civil de las personas.
Bienes o derechos de incapaces, sin previa autorización judicial.
Sobre aquellos asuntos sobre los cuales haya sentencia definitivamente firme.
TIPOS DE ARBITRAJETIPOS DE ARBITRAJE
Según la flexibilidad del proceso aplicable:Según la flexibilidad del proceso aplicable:
Arbitraje Institucional.
Arbitraje Independiente (Ad Hoc).
Según las reglas aplicables:Según las reglas aplicables:
Arbitraje de Derecho.
Arbitraje de Equidad.
Según la obligatoriedad:Según la obligatoriedad:
Arbitraje Voluntario.
Arbitraje Forzoso.
Según el ámbito de aplicación:Según el ámbito de aplicación:
Arbitraje Doméstico.
Arbitraje Internacional.
ARBITRAJE INSTITUCIONAL E ARBITRAJE INSTITUCIONAL E INDEPENDIENTEINDEPENDIENTE
Art 2. LAC:Art 2. LAC: El arbitraje puede ser institucional o independiente. Es arbitraje institucional el que se realiza a través de los centros de arbitraje a los cuales se refiere esta Ley, o los que fueren creados por otras leyes. Es arbitraje independiente aquel regulado por las partes sin intervención de los centros de arbitraje.
CENTROS DE ARBITRAJECENTROS DE ARBITRAJE
Son instituciones privadas cuya función consiste en proveer la solución de conflictos mediante arbitraje, regulando y supervisando los procedimientos arbitrales.
ARBITRAJE LABORAL(Conflictos individuales)
• Regulado en la LOPT. • Se intenta primero la mediación• Las partes deciden ir al arbitraje• El juez de SME: levanta acta de remisión y establece
los puntos controvertidos; escoge los árbitros y el presidente de la junta; resuelve los honorarios de los árbitros si las partes no se acuerdan en esto; designa el perito para la experticia complementaria del laudo; ejecuta el laudo
• El procedimiento es oral y público• El laudo se rige por los principios de la LOPT• La función de los árbitros termina al dictar el laudo• El recurso contra el laudo es el de Casación (+ de
3.000 u.t)
Ganadores y perdedores
• Cuando un ganador comete un error, dice: “Me equivoqué y aprendí la lección”.
• Cuando un perdedor comete un error, dice: “No fue mi culpa” y se la atribuye a otros.
• Un ganador sabe que el infortunio es el mejor de los maestros.
• Un perdedor se siente víctima de la adversidad.
• Un ganador sabe que el resultado de las cosas depende de él.
• Un perdedor cree que la mala suerte existe.
• Un ganador enfrenta los retos uno a uno.• Un perdedor les da vueltas y vueltas y no se atreve a
intentarlo.
• Un ganador dice: “ Soy bueno, pero voy a ser mejor”• Un perdedor dice: “No soy tan malo como mucha
otra gente”.
•
• Un ganador, escucha, comprende y responde.
• Un perdedor sólo espera hasta que le toque su turno para hablar.
• Un ganador respeta a los que saben más que él y trata de aprender de ellos.
• Un perdedor se resiste ante los que saben más que él y sólo se fija en sus defectos.
• Un ganador se siente responsable por algo más que su trabajo.
• Un perdedor no se compromete y siempre dice: “Yo sólo hago mi trabajo”.
• Un ganador dice: “Debe haber una mejor forma de hacerlo”.
• Un perdedor dice: “Esta es la manera en que siempre lo hemos hecho”.
• Un ganador es parte de la solución.• Un perdedor es parte del problema.
• Un ganador, como usted, comparte este mensaje con sus amigos.
• Un perdedor, como los otros, se lo guarda para sí mismo.
• Gracias.