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Libertad
de expresioacuten y acceso
a La informacioacuten
Eduardo de la Parra Trujillo
Meacutexico 2013
A peticioacuten del autor se publica el presente fasciacuteculo en su versioacuten original
primera edicioacuten diciembre 2013
isbn obra compLeta 978-607-8211-26-5
isbn 978-607-729-045-2
d r copy comisioacuten nacionaL
de Los derechos humanos Perifeacuterico Sur nuacutem 3469 esquina Luis Cabrera colonia San Jeroacutenimo Liacutedice Delegacioacuten Magdalena Contreras C P 10200 Meacutexico D F
coordinacioacuten de coLeccioacuten Mireya Castantildeeda Investigadora del Centro Nacional de Derechos Humanos
disentildeo de La portada Flavio Loacutepez Alcocer
Iacutendice
PRESENTACIOacuteN 7
ABREVIATURAS 9
INTRODUCCIOacuteN 11
I EL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN COMO UN TODO 12
2 Su transformacioacuten en el derecho
3 Sectores que integran el moderno
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten 13
a la informacioacuten 15
derecho a la informacioacuten 20 4 Marco normativo 23
II JUSTIFICACIONES DEL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN 29
1 Justificaciones individualistas 29 2 Justificaciones utilitaristas 30 3 Su impacto en la praacutectica 32
III RELACIONES DEL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN CON OTROS DERECHOS 38
1 Las colisiones de derechos 38 2 Los derechos que usualmente colisionan con el
derecho a la informacioacuten 42 21 Derecho a la intimidad 43 22 Derecho a la propia imagen 46 23 Derecho al honor 49 24 Derechos de autor 52
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral 55 4 El debate sobre la responsabilidad penal 57
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IV ALGUNOS TEMAS ACTUALES SOBRE EL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN 58
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios 58 2 Censura 60 3 Proteccioacuten a periodistas 61 4 Libertades informativas en Internet 62 5 Los retos de la transparencia gubernamental 63 6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho 64
REFLEXIONES FINALES 65
BIBLIOHEMEROGRAFIacuteA 66
presentacioacuten
Los derechos humanos han tenido una tradicioacuten muy larga en el constitucionalismo mexishycano bajo distintas denominaciones como derechos del hombre o garantiacuteas individuashyles1 Han contado tambieacuten con distintos mecanismos de proteccioacuten entre los que se puede destacar el establecido en el artiacuteculo 102 apartado B de la Constitucioacuten Federal con la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y los organismos estatales2 A partir de la aprobacioacuten de la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos en 19483 se desarrolloacute a traveacutes de distintos tratados internacionales tanto en el marco de las Naciones Unidas como en los sistemas regionales la proteccioacuten de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales culturales y ambientales asiacute como de ciertos grupos en situacioacuten de vulnerabilidad como son las mujeres las nintildeas los nintildeos las y los adolescentes las personas migrantes y las personas con discapacidad
El ordenamiento constitucional fue modificado en 20114 en materia de derechos humanos en aspectos de la mayor relevancia que se han comenzado a reflejar en distinshytas aacutereas como en la mayor expansioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos En particular se pueden mencionar los cambios que se refieren a la propia Comisioacuten Nacional y a los demaacutes oacuterganos estatales de proteccioacuten de los derechos humanos De la misma forma se puede destacar el cambio de denominacioacuten de garantiacuteas individuales a derechos humanos y el fortalecimiento de la proshyteccioacuten de derechos humanos reconocidos en tratados internacionales Lo anterior tuvo por objeto dotar a la Constitucioacuten Federal de los elementos y mecanismos necesarios para garantizar la maacutexima proteccioacuten de los derechos humanos de forma plena y clara
Es de primordial importancia la promocioacuten el respeto la proteccioacuten y la garantiacutea de los derechos humanos como ejes rectores del ordenamiento juriacutedico del actuar de todas las autoridades y para el desarrollo integral de toda persona en la convivencia en una sociedad juriacutedicamente organizada5
La efectiva educacioacuten y capacitacioacuten en materia de derechos humanos es una oblishygacioacuten constitucional del Estado mexicano que consiste no soacutelo en la ensentildeanza de los derechos y de sus mecanismos de proteccioacuten sino tambieacuten en el anaacutelisis y la reflexioacuten de nuevas problemaacuteticas en la materia La CNDH como lo dispone su propia ley en el arshytiacuteculo 6o fraccioacuten IX tiene entre sus atribuciones promover el estudio la ensentildeanza y la divulgacioacuten de los derechos humanos
1 Vid Capiacutetulo Primero de la Constitucioacuten Poliacutetica de la Repuacuteblica Mexicana de 1857 y de la Constishytucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 hasta la reforma publicada en el Diario Ofi shycial de la Federacioacuten el 10 de junio de 2011
2 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 28 de enero de 1994 el 13 de septiembre de 1999 y el 10 de junio de 2011
3 Aprobada por la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948 4 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten los diacuteas 6 y 10 de junio de 2011 5 Vid artiacuteculo 1 paacuterrafo tercero de la Constitucioacuten Federal Gaceta Parlamentaria 23 de abril de 2009
Anexo XVI p 43 Gaceta Parlamentaria 15 de diciembre de 2010 Anexo IV p 5
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la poshysitivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su proteccioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de dereshychos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los temas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborden teshymas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborados por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) alshygunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) asshypectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionales de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han considerashydo pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera neshycesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inoshycencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidades del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuales soshybre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Unishyversal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
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abreviaturas
CADH Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos
CNDH Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
DUDH Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos
EUA Estados Unidos de Ameacuterica
IIJ-UNAM Instituto de Investigaciones Juriacutedicas de la UNAM
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales
UAM Universidad Autoacutenoma Metropolitana
UIA Universidad Iberoamericana
UNAM Universidad Nacional Autoacutenoma de Meacutexico
UP Universidad Panamericana
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introduccioacuten
A Ricardo Trujillo Escalera como un modesto homenaje a un hombre ejemplar
A la memoria de Jorge Carpizo
Desde hace maacutes de dos siglos la libertad de expresioacuten es considerada un derecho humano y valuarte de los paiacuteses deshymocraacuteticos lo que de suyo justifica un trabajo como el preshysente Sin embargo la tradicional libertad de expresioacuten ha mostrado un desarrollo y crecimiento tal que se ha transforshymado en un derecho maacutes amplio y robusto conocido como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo
El objetivo del presente trabajo es explicar los aspectos baacutesicos de este moderno derecho a la informacioacuten Para loshygrar esto dividimos el libro en cuatro capiacutetulos En el primeshyro de ellos estudiamos los oriacutegenes liberales de la tradicional libertad de expresioacuten asiacute como su posterior transformacioacuten en el moderno derecho a la informacioacuten luego nos enfocashymos a los sectores que integran este derecho para finalmenshyte referirnos a las principales disposiciones juriacutedicas que lo regulan en Meacutexico (incluyendo los tratados sobre derechos humanos)
En el segundo capiacutetulo resumimos las principales justishyficaciones que se han dado al derecho a la informacioacuten asiacute como el impacto praacutectico de las mismas
Mientras que en el tercer capiacutetulo estudiamos uno de los temas maacutes relevantes hoy en diacutea la colisioacuten del derecho a la informacioacuten con otros derechos como aquellos relativos a la vida privada a la proteccioacuten de los autores al honor a la propia imagen etc
Finalmente en el uacuteltimo capiacutetulo esbozamos algunos de los rubros maacutes destacados del derecho a la informacioacuten en el Meacutexico de inicios del siglo XXI tales como la protecshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cioacuten a periodistas las libertades informativas en Internet la transparencia gubernamental el derecho de reacuteplica etc
Procuramos explicar los temas tomando en cuenta las resoluciones de los tribunales principalmente la SCJN y la Corte Interamericana de Derechos Humanos pues esto sirve para entender el derecho a la informacioacuten como un derecho humano vivo y en constante evolucioacuten Asimismo procurashymos apoyarnos en diversas aportaciones acadeacutemicas de Meacuteshyxico y el extranjero
En este trabajo no se profundiza sobre la materia en esshytudio y ni siquiera se mencionan algunos de sus temas maacutes relevantes pues se procuroacute hacer un escrito introductorio y sencillo que sirva para despueacutes acudir a obras de mayor aliento Sin embargo los temas aquiacute tratados se exponen en forma rigurosa y conforme a las tendencias maacutes actuales
Esperamos que el presente trabajo sea de utilidad para el lector y le sirva para interesarse maacutes en el apasionante mundo de la regulacioacuten juriacutedica de los fenoacutemenos informashytivos
i eL derecho a La informacioacuten como un todo
El derecho humano conocido tradicionalmente ldquolibertad de expresioacutenrdquo ha evolucionado (y crecido) a tal grado que hoy en diacutea se le conoce como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo1 A pesar de este alcance muchos siguen utilizando el teacutermino tradicional (sobre todo por su fuerte carga emotiva) asiacute como otros suelen confundir el derecho a la informacioacuten con uno de sus sectores el derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblishyca gubernamental Para superar estas cuestiones iniciaremos
Jorge Carpizo ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mariacutea Hernaacutendez y Dieshygo Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacuteshyxico IIJ-UNAM 2003 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
el presente trabajo con una aclaracioacuten conceptual del dereshycho a la informacioacuten tocando su origen liberal y llegando a su configuracioacuten actual
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten
La tradicional libertad de expresioacuten tiene un origen bien deshyfinido en el pensamiento liberal y como consecuencia fue parte esencial de los levantamientos burgueses como la Reshyvolucioacuten Francesa o la Independencia de los EUA
Asiacute se propugnaba por dejar atraacutes el absolutismo ndashy los correlativos privilegios a monarcas y noblesndash para dar paso a un reacutegimen de libertades para toda la poblacioacuten lo que incluiriacutea la libertad de los ciudadanos para expresarse
En este contexto los pensadores liberales traspolaron al campo de la comunicacioacuten de opiniones las nociones ecoshynoacutemicas de su concepcioacuten acerca del libre mercado hablando asiacute de un ldquomercado de las ideasrdquo donde la plena libertad de exponer opiniones y debatirlas llevariacutea al conocimiento de la verdad y al avance democraacutetico de la comunidad
Desde luego el principal peligro para este libre intershycambio de ideas y opiniones era el Estado mismo (o mejor dicho las autoridades gubernamentales) pues en la eacutepoca del absolutismo era el rey y la jerarquiacutea catoacutelica quienes deshyciacutean queacute ideas podiacutean ser difundidas a la poblacioacuten asiacute como cuaacuteles deberiacutean estar prohibidas por considerarse peligrosas o contrarias al status quo De esta forma la censura fue parshyte importante del ejercicio del poder puacuteblico
Por lo tanto esa libertad de expresar toda clase de opishyniones e ideas debiacutea protegerse principalmente frente a las autoridades gubernamentales por ser uno de los maacutes caros propoacutesitos del nuevo reacutegimen ilustrado En este sentido nos explica Owen Fiss
El liberalismo claacutesico supone una dicotomiacutea radical entre Esshytado y ciudadano Nos ensentildea a ser recelosos del Estado e
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
A peticioacuten del autor se publica el presente fasciacuteculo en su versioacuten original
primera edicioacuten diciembre 2013
isbn obra compLeta 978-607-8211-26-5
isbn 978-607-729-045-2
d r copy comisioacuten nacionaL
de Los derechos humanos Perifeacuterico Sur nuacutem 3469 esquina Luis Cabrera colonia San Jeroacutenimo Liacutedice Delegacioacuten Magdalena Contreras C P 10200 Meacutexico D F
coordinacioacuten de coLeccioacuten Mireya Castantildeeda Investigadora del Centro Nacional de Derechos Humanos
disentildeo de La portada Flavio Loacutepez Alcocer
Iacutendice
PRESENTACIOacuteN 7
ABREVIATURAS 9
INTRODUCCIOacuteN 11
I EL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN COMO UN TODO 12
2 Su transformacioacuten en el derecho
3 Sectores que integran el moderno
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten 13
a la informacioacuten 15
derecho a la informacioacuten 20 4 Marco normativo 23
II JUSTIFICACIONES DEL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN 29
1 Justificaciones individualistas 29 2 Justificaciones utilitaristas 30 3 Su impacto en la praacutectica 32
III RELACIONES DEL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN CON OTROS DERECHOS 38
1 Las colisiones de derechos 38 2 Los derechos que usualmente colisionan con el
derecho a la informacioacuten 42 21 Derecho a la intimidad 43 22 Derecho a la propia imagen 46 23 Derecho al honor 49 24 Derechos de autor 52
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral 55 4 El debate sobre la responsabilidad penal 57
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IV ALGUNOS TEMAS ACTUALES SOBRE EL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN 58
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios 58 2 Censura 60 3 Proteccioacuten a periodistas 61 4 Libertades informativas en Internet 62 5 Los retos de la transparencia gubernamental 63 6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho 64
REFLEXIONES FINALES 65
BIBLIOHEMEROGRAFIacuteA 66
presentacioacuten
Los derechos humanos han tenido una tradicioacuten muy larga en el constitucionalismo mexishycano bajo distintas denominaciones como derechos del hombre o garantiacuteas individuashyles1 Han contado tambieacuten con distintos mecanismos de proteccioacuten entre los que se puede destacar el establecido en el artiacuteculo 102 apartado B de la Constitucioacuten Federal con la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y los organismos estatales2 A partir de la aprobacioacuten de la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos en 19483 se desarrolloacute a traveacutes de distintos tratados internacionales tanto en el marco de las Naciones Unidas como en los sistemas regionales la proteccioacuten de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales culturales y ambientales asiacute como de ciertos grupos en situacioacuten de vulnerabilidad como son las mujeres las nintildeas los nintildeos las y los adolescentes las personas migrantes y las personas con discapacidad
El ordenamiento constitucional fue modificado en 20114 en materia de derechos humanos en aspectos de la mayor relevancia que se han comenzado a reflejar en distinshytas aacutereas como en la mayor expansioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos En particular se pueden mencionar los cambios que se refieren a la propia Comisioacuten Nacional y a los demaacutes oacuterganos estatales de proteccioacuten de los derechos humanos De la misma forma se puede destacar el cambio de denominacioacuten de garantiacuteas individuales a derechos humanos y el fortalecimiento de la proshyteccioacuten de derechos humanos reconocidos en tratados internacionales Lo anterior tuvo por objeto dotar a la Constitucioacuten Federal de los elementos y mecanismos necesarios para garantizar la maacutexima proteccioacuten de los derechos humanos de forma plena y clara
Es de primordial importancia la promocioacuten el respeto la proteccioacuten y la garantiacutea de los derechos humanos como ejes rectores del ordenamiento juriacutedico del actuar de todas las autoridades y para el desarrollo integral de toda persona en la convivencia en una sociedad juriacutedicamente organizada5
La efectiva educacioacuten y capacitacioacuten en materia de derechos humanos es una oblishygacioacuten constitucional del Estado mexicano que consiste no soacutelo en la ensentildeanza de los derechos y de sus mecanismos de proteccioacuten sino tambieacuten en el anaacutelisis y la reflexioacuten de nuevas problemaacuteticas en la materia La CNDH como lo dispone su propia ley en el arshytiacuteculo 6o fraccioacuten IX tiene entre sus atribuciones promover el estudio la ensentildeanza y la divulgacioacuten de los derechos humanos
1 Vid Capiacutetulo Primero de la Constitucioacuten Poliacutetica de la Repuacuteblica Mexicana de 1857 y de la Constishytucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 hasta la reforma publicada en el Diario Ofi shycial de la Federacioacuten el 10 de junio de 2011
2 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 28 de enero de 1994 el 13 de septiembre de 1999 y el 10 de junio de 2011
3 Aprobada por la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948 4 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten los diacuteas 6 y 10 de junio de 2011 5 Vid artiacuteculo 1 paacuterrafo tercero de la Constitucioacuten Federal Gaceta Parlamentaria 23 de abril de 2009
Anexo XVI p 43 Gaceta Parlamentaria 15 de diciembre de 2010 Anexo IV p 5
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la poshysitivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su proteccioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de dereshychos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los temas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborden teshymas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborados por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) alshygunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) asshypectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionales de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han considerashydo pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera neshycesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inoshycencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidades del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuales soshybre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Unishyversal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
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abreviaturas
CADH Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos
CNDH Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
DUDH Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos
EUA Estados Unidos de Ameacuterica
IIJ-UNAM Instituto de Investigaciones Juriacutedicas de la UNAM
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales
UAM Universidad Autoacutenoma Metropolitana
UIA Universidad Iberoamericana
UNAM Universidad Nacional Autoacutenoma de Meacutexico
UP Universidad Panamericana
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introduccioacuten
A Ricardo Trujillo Escalera como un modesto homenaje a un hombre ejemplar
A la memoria de Jorge Carpizo
Desde hace maacutes de dos siglos la libertad de expresioacuten es considerada un derecho humano y valuarte de los paiacuteses deshymocraacuteticos lo que de suyo justifica un trabajo como el preshysente Sin embargo la tradicional libertad de expresioacuten ha mostrado un desarrollo y crecimiento tal que se ha transforshymado en un derecho maacutes amplio y robusto conocido como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo
El objetivo del presente trabajo es explicar los aspectos baacutesicos de este moderno derecho a la informacioacuten Para loshygrar esto dividimos el libro en cuatro capiacutetulos En el primeshyro de ellos estudiamos los oriacutegenes liberales de la tradicional libertad de expresioacuten asiacute como su posterior transformacioacuten en el moderno derecho a la informacioacuten luego nos enfocashymos a los sectores que integran este derecho para finalmenshyte referirnos a las principales disposiciones juriacutedicas que lo regulan en Meacutexico (incluyendo los tratados sobre derechos humanos)
En el segundo capiacutetulo resumimos las principales justishyficaciones que se han dado al derecho a la informacioacuten asiacute como el impacto praacutectico de las mismas
Mientras que en el tercer capiacutetulo estudiamos uno de los temas maacutes relevantes hoy en diacutea la colisioacuten del derecho a la informacioacuten con otros derechos como aquellos relativos a la vida privada a la proteccioacuten de los autores al honor a la propia imagen etc
Finalmente en el uacuteltimo capiacutetulo esbozamos algunos de los rubros maacutes destacados del derecho a la informacioacuten en el Meacutexico de inicios del siglo XXI tales como la protecshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cioacuten a periodistas las libertades informativas en Internet la transparencia gubernamental el derecho de reacuteplica etc
Procuramos explicar los temas tomando en cuenta las resoluciones de los tribunales principalmente la SCJN y la Corte Interamericana de Derechos Humanos pues esto sirve para entender el derecho a la informacioacuten como un derecho humano vivo y en constante evolucioacuten Asimismo procurashymos apoyarnos en diversas aportaciones acadeacutemicas de Meacuteshyxico y el extranjero
En este trabajo no se profundiza sobre la materia en esshytudio y ni siquiera se mencionan algunos de sus temas maacutes relevantes pues se procuroacute hacer un escrito introductorio y sencillo que sirva para despueacutes acudir a obras de mayor aliento Sin embargo los temas aquiacute tratados se exponen en forma rigurosa y conforme a las tendencias maacutes actuales
Esperamos que el presente trabajo sea de utilidad para el lector y le sirva para interesarse maacutes en el apasionante mundo de la regulacioacuten juriacutedica de los fenoacutemenos informashytivos
i eL derecho a La informacioacuten como un todo
El derecho humano conocido tradicionalmente ldquolibertad de expresioacutenrdquo ha evolucionado (y crecido) a tal grado que hoy en diacutea se le conoce como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo1 A pesar de este alcance muchos siguen utilizando el teacutermino tradicional (sobre todo por su fuerte carga emotiva) asiacute como otros suelen confundir el derecho a la informacioacuten con uno de sus sectores el derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblishyca gubernamental Para superar estas cuestiones iniciaremos
Jorge Carpizo ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mariacutea Hernaacutendez y Dieshygo Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacuteshyxico IIJ-UNAM 2003 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
el presente trabajo con una aclaracioacuten conceptual del dereshycho a la informacioacuten tocando su origen liberal y llegando a su configuracioacuten actual
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten
La tradicional libertad de expresioacuten tiene un origen bien deshyfinido en el pensamiento liberal y como consecuencia fue parte esencial de los levantamientos burgueses como la Reshyvolucioacuten Francesa o la Independencia de los EUA
Asiacute se propugnaba por dejar atraacutes el absolutismo ndashy los correlativos privilegios a monarcas y noblesndash para dar paso a un reacutegimen de libertades para toda la poblacioacuten lo que incluiriacutea la libertad de los ciudadanos para expresarse
En este contexto los pensadores liberales traspolaron al campo de la comunicacioacuten de opiniones las nociones ecoshynoacutemicas de su concepcioacuten acerca del libre mercado hablando asiacute de un ldquomercado de las ideasrdquo donde la plena libertad de exponer opiniones y debatirlas llevariacutea al conocimiento de la verdad y al avance democraacutetico de la comunidad
Desde luego el principal peligro para este libre intershycambio de ideas y opiniones era el Estado mismo (o mejor dicho las autoridades gubernamentales) pues en la eacutepoca del absolutismo era el rey y la jerarquiacutea catoacutelica quienes deshyciacutean queacute ideas podiacutean ser difundidas a la poblacioacuten asiacute como cuaacuteles deberiacutean estar prohibidas por considerarse peligrosas o contrarias al status quo De esta forma la censura fue parshyte importante del ejercicio del poder puacuteblico
Por lo tanto esa libertad de expresar toda clase de opishyniones e ideas debiacutea protegerse principalmente frente a las autoridades gubernamentales por ser uno de los maacutes caros propoacutesitos del nuevo reacutegimen ilustrado En este sentido nos explica Owen Fiss
El liberalismo claacutesico supone una dicotomiacutea radical entre Esshytado y ciudadano Nos ensentildea a ser recelosos del Estado e
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Iacutendice
PRESENTACIOacuteN 7
ABREVIATURAS 9
INTRODUCCIOacuteN 11
I EL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN COMO UN TODO 12
2 Su transformacioacuten en el derecho
3 Sectores que integran el moderno
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten 13
a la informacioacuten 15
derecho a la informacioacuten 20 4 Marco normativo 23
II JUSTIFICACIONES DEL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN 29
1 Justificaciones individualistas 29 2 Justificaciones utilitaristas 30 3 Su impacto en la praacutectica 32
III RELACIONES DEL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN CON OTROS DERECHOS 38
1 Las colisiones de derechos 38 2 Los derechos que usualmente colisionan con el
derecho a la informacioacuten 42 21 Derecho a la intimidad 43 22 Derecho a la propia imagen 46 23 Derecho al honor 49 24 Derechos de autor 52
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral 55 4 El debate sobre la responsabilidad penal 57
5
IV ALGUNOS TEMAS ACTUALES SOBRE EL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN 58
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios 58 2 Censura 60 3 Proteccioacuten a periodistas 61 4 Libertades informativas en Internet 62 5 Los retos de la transparencia gubernamental 63 6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho 64
REFLEXIONES FINALES 65
BIBLIOHEMEROGRAFIacuteA 66
presentacioacuten
Los derechos humanos han tenido una tradicioacuten muy larga en el constitucionalismo mexishycano bajo distintas denominaciones como derechos del hombre o garantiacuteas individuashyles1 Han contado tambieacuten con distintos mecanismos de proteccioacuten entre los que se puede destacar el establecido en el artiacuteculo 102 apartado B de la Constitucioacuten Federal con la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y los organismos estatales2 A partir de la aprobacioacuten de la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos en 19483 se desarrolloacute a traveacutes de distintos tratados internacionales tanto en el marco de las Naciones Unidas como en los sistemas regionales la proteccioacuten de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales culturales y ambientales asiacute como de ciertos grupos en situacioacuten de vulnerabilidad como son las mujeres las nintildeas los nintildeos las y los adolescentes las personas migrantes y las personas con discapacidad
El ordenamiento constitucional fue modificado en 20114 en materia de derechos humanos en aspectos de la mayor relevancia que se han comenzado a reflejar en distinshytas aacutereas como en la mayor expansioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos En particular se pueden mencionar los cambios que se refieren a la propia Comisioacuten Nacional y a los demaacutes oacuterganos estatales de proteccioacuten de los derechos humanos De la misma forma se puede destacar el cambio de denominacioacuten de garantiacuteas individuales a derechos humanos y el fortalecimiento de la proshyteccioacuten de derechos humanos reconocidos en tratados internacionales Lo anterior tuvo por objeto dotar a la Constitucioacuten Federal de los elementos y mecanismos necesarios para garantizar la maacutexima proteccioacuten de los derechos humanos de forma plena y clara
Es de primordial importancia la promocioacuten el respeto la proteccioacuten y la garantiacutea de los derechos humanos como ejes rectores del ordenamiento juriacutedico del actuar de todas las autoridades y para el desarrollo integral de toda persona en la convivencia en una sociedad juriacutedicamente organizada5
La efectiva educacioacuten y capacitacioacuten en materia de derechos humanos es una oblishygacioacuten constitucional del Estado mexicano que consiste no soacutelo en la ensentildeanza de los derechos y de sus mecanismos de proteccioacuten sino tambieacuten en el anaacutelisis y la reflexioacuten de nuevas problemaacuteticas en la materia La CNDH como lo dispone su propia ley en el arshytiacuteculo 6o fraccioacuten IX tiene entre sus atribuciones promover el estudio la ensentildeanza y la divulgacioacuten de los derechos humanos
1 Vid Capiacutetulo Primero de la Constitucioacuten Poliacutetica de la Repuacuteblica Mexicana de 1857 y de la Constishytucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 hasta la reforma publicada en el Diario Ofi shycial de la Federacioacuten el 10 de junio de 2011
2 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 28 de enero de 1994 el 13 de septiembre de 1999 y el 10 de junio de 2011
3 Aprobada por la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948 4 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten los diacuteas 6 y 10 de junio de 2011 5 Vid artiacuteculo 1 paacuterrafo tercero de la Constitucioacuten Federal Gaceta Parlamentaria 23 de abril de 2009
Anexo XVI p 43 Gaceta Parlamentaria 15 de diciembre de 2010 Anexo IV p 5
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la poshysitivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su proteccioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de dereshychos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los temas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborden teshymas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborados por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) alshygunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) asshypectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionales de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han considerashydo pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera neshycesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inoshycencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidades del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuales soshybre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Unishyversal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
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abreviaturas
CADH Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos
CNDH Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
DUDH Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos
EUA Estados Unidos de Ameacuterica
IIJ-UNAM Instituto de Investigaciones Juriacutedicas de la UNAM
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales
UAM Universidad Autoacutenoma Metropolitana
UIA Universidad Iberoamericana
UNAM Universidad Nacional Autoacutenoma de Meacutexico
UP Universidad Panamericana
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introduccioacuten
A Ricardo Trujillo Escalera como un modesto homenaje a un hombre ejemplar
A la memoria de Jorge Carpizo
Desde hace maacutes de dos siglos la libertad de expresioacuten es considerada un derecho humano y valuarte de los paiacuteses deshymocraacuteticos lo que de suyo justifica un trabajo como el preshysente Sin embargo la tradicional libertad de expresioacuten ha mostrado un desarrollo y crecimiento tal que se ha transforshymado en un derecho maacutes amplio y robusto conocido como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo
El objetivo del presente trabajo es explicar los aspectos baacutesicos de este moderno derecho a la informacioacuten Para loshygrar esto dividimos el libro en cuatro capiacutetulos En el primeshyro de ellos estudiamos los oriacutegenes liberales de la tradicional libertad de expresioacuten asiacute como su posterior transformacioacuten en el moderno derecho a la informacioacuten luego nos enfocashymos a los sectores que integran este derecho para finalmenshyte referirnos a las principales disposiciones juriacutedicas que lo regulan en Meacutexico (incluyendo los tratados sobre derechos humanos)
En el segundo capiacutetulo resumimos las principales justishyficaciones que se han dado al derecho a la informacioacuten asiacute como el impacto praacutectico de las mismas
Mientras que en el tercer capiacutetulo estudiamos uno de los temas maacutes relevantes hoy en diacutea la colisioacuten del derecho a la informacioacuten con otros derechos como aquellos relativos a la vida privada a la proteccioacuten de los autores al honor a la propia imagen etc
Finalmente en el uacuteltimo capiacutetulo esbozamos algunos de los rubros maacutes destacados del derecho a la informacioacuten en el Meacutexico de inicios del siglo XXI tales como la protecshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cioacuten a periodistas las libertades informativas en Internet la transparencia gubernamental el derecho de reacuteplica etc
Procuramos explicar los temas tomando en cuenta las resoluciones de los tribunales principalmente la SCJN y la Corte Interamericana de Derechos Humanos pues esto sirve para entender el derecho a la informacioacuten como un derecho humano vivo y en constante evolucioacuten Asimismo procurashymos apoyarnos en diversas aportaciones acadeacutemicas de Meacuteshyxico y el extranjero
En este trabajo no se profundiza sobre la materia en esshytudio y ni siquiera se mencionan algunos de sus temas maacutes relevantes pues se procuroacute hacer un escrito introductorio y sencillo que sirva para despueacutes acudir a obras de mayor aliento Sin embargo los temas aquiacute tratados se exponen en forma rigurosa y conforme a las tendencias maacutes actuales
Esperamos que el presente trabajo sea de utilidad para el lector y le sirva para interesarse maacutes en el apasionante mundo de la regulacioacuten juriacutedica de los fenoacutemenos informashytivos
i eL derecho a La informacioacuten como un todo
El derecho humano conocido tradicionalmente ldquolibertad de expresioacutenrdquo ha evolucionado (y crecido) a tal grado que hoy en diacutea se le conoce como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo1 A pesar de este alcance muchos siguen utilizando el teacutermino tradicional (sobre todo por su fuerte carga emotiva) asiacute como otros suelen confundir el derecho a la informacioacuten con uno de sus sectores el derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblishyca gubernamental Para superar estas cuestiones iniciaremos
Jorge Carpizo ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mariacutea Hernaacutendez y Dieshygo Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacuteshyxico IIJ-UNAM 2003 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
el presente trabajo con una aclaracioacuten conceptual del dereshycho a la informacioacuten tocando su origen liberal y llegando a su configuracioacuten actual
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten
La tradicional libertad de expresioacuten tiene un origen bien deshyfinido en el pensamiento liberal y como consecuencia fue parte esencial de los levantamientos burgueses como la Reshyvolucioacuten Francesa o la Independencia de los EUA
Asiacute se propugnaba por dejar atraacutes el absolutismo ndashy los correlativos privilegios a monarcas y noblesndash para dar paso a un reacutegimen de libertades para toda la poblacioacuten lo que incluiriacutea la libertad de los ciudadanos para expresarse
En este contexto los pensadores liberales traspolaron al campo de la comunicacioacuten de opiniones las nociones ecoshynoacutemicas de su concepcioacuten acerca del libre mercado hablando asiacute de un ldquomercado de las ideasrdquo donde la plena libertad de exponer opiniones y debatirlas llevariacutea al conocimiento de la verdad y al avance democraacutetico de la comunidad
Desde luego el principal peligro para este libre intershycambio de ideas y opiniones era el Estado mismo (o mejor dicho las autoridades gubernamentales) pues en la eacutepoca del absolutismo era el rey y la jerarquiacutea catoacutelica quienes deshyciacutean queacute ideas podiacutean ser difundidas a la poblacioacuten asiacute como cuaacuteles deberiacutean estar prohibidas por considerarse peligrosas o contrarias al status quo De esta forma la censura fue parshyte importante del ejercicio del poder puacuteblico
Por lo tanto esa libertad de expresar toda clase de opishyniones e ideas debiacutea protegerse principalmente frente a las autoridades gubernamentales por ser uno de los maacutes caros propoacutesitos del nuevo reacutegimen ilustrado En este sentido nos explica Owen Fiss
El liberalismo claacutesico supone una dicotomiacutea radical entre Esshytado y ciudadano Nos ensentildea a ser recelosos del Estado e
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
IV ALGUNOS TEMAS ACTUALES SOBRE EL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN 58
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios 58 2 Censura 60 3 Proteccioacuten a periodistas 61 4 Libertades informativas en Internet 62 5 Los retos de la transparencia gubernamental 63 6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho 64
REFLEXIONES FINALES 65
BIBLIOHEMEROGRAFIacuteA 66
presentacioacuten
Los derechos humanos han tenido una tradicioacuten muy larga en el constitucionalismo mexishycano bajo distintas denominaciones como derechos del hombre o garantiacuteas individuashyles1 Han contado tambieacuten con distintos mecanismos de proteccioacuten entre los que se puede destacar el establecido en el artiacuteculo 102 apartado B de la Constitucioacuten Federal con la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y los organismos estatales2 A partir de la aprobacioacuten de la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos en 19483 se desarrolloacute a traveacutes de distintos tratados internacionales tanto en el marco de las Naciones Unidas como en los sistemas regionales la proteccioacuten de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales culturales y ambientales asiacute como de ciertos grupos en situacioacuten de vulnerabilidad como son las mujeres las nintildeas los nintildeos las y los adolescentes las personas migrantes y las personas con discapacidad
El ordenamiento constitucional fue modificado en 20114 en materia de derechos humanos en aspectos de la mayor relevancia que se han comenzado a reflejar en distinshytas aacutereas como en la mayor expansioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos En particular se pueden mencionar los cambios que se refieren a la propia Comisioacuten Nacional y a los demaacutes oacuterganos estatales de proteccioacuten de los derechos humanos De la misma forma se puede destacar el cambio de denominacioacuten de garantiacuteas individuales a derechos humanos y el fortalecimiento de la proshyteccioacuten de derechos humanos reconocidos en tratados internacionales Lo anterior tuvo por objeto dotar a la Constitucioacuten Federal de los elementos y mecanismos necesarios para garantizar la maacutexima proteccioacuten de los derechos humanos de forma plena y clara
Es de primordial importancia la promocioacuten el respeto la proteccioacuten y la garantiacutea de los derechos humanos como ejes rectores del ordenamiento juriacutedico del actuar de todas las autoridades y para el desarrollo integral de toda persona en la convivencia en una sociedad juriacutedicamente organizada5
La efectiva educacioacuten y capacitacioacuten en materia de derechos humanos es una oblishygacioacuten constitucional del Estado mexicano que consiste no soacutelo en la ensentildeanza de los derechos y de sus mecanismos de proteccioacuten sino tambieacuten en el anaacutelisis y la reflexioacuten de nuevas problemaacuteticas en la materia La CNDH como lo dispone su propia ley en el arshytiacuteculo 6o fraccioacuten IX tiene entre sus atribuciones promover el estudio la ensentildeanza y la divulgacioacuten de los derechos humanos
1 Vid Capiacutetulo Primero de la Constitucioacuten Poliacutetica de la Repuacuteblica Mexicana de 1857 y de la Constishytucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 hasta la reforma publicada en el Diario Ofi shycial de la Federacioacuten el 10 de junio de 2011
2 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 28 de enero de 1994 el 13 de septiembre de 1999 y el 10 de junio de 2011
3 Aprobada por la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948 4 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten los diacuteas 6 y 10 de junio de 2011 5 Vid artiacuteculo 1 paacuterrafo tercero de la Constitucioacuten Federal Gaceta Parlamentaria 23 de abril de 2009
Anexo XVI p 43 Gaceta Parlamentaria 15 de diciembre de 2010 Anexo IV p 5
7
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la poshysitivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su proteccioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de dereshychos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los temas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborden teshymas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborados por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) alshygunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) asshypectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionales de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han considerashydo pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera neshycesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inoshycencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidades del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuales soshybre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Unishyversal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
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abreviaturas
CADH Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos
CNDH Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
DUDH Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos
EUA Estados Unidos de Ameacuterica
IIJ-UNAM Instituto de Investigaciones Juriacutedicas de la UNAM
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales
UAM Universidad Autoacutenoma Metropolitana
UIA Universidad Iberoamericana
UNAM Universidad Nacional Autoacutenoma de Meacutexico
UP Universidad Panamericana
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introduccioacuten
A Ricardo Trujillo Escalera como un modesto homenaje a un hombre ejemplar
A la memoria de Jorge Carpizo
Desde hace maacutes de dos siglos la libertad de expresioacuten es considerada un derecho humano y valuarte de los paiacuteses deshymocraacuteticos lo que de suyo justifica un trabajo como el preshysente Sin embargo la tradicional libertad de expresioacuten ha mostrado un desarrollo y crecimiento tal que se ha transforshymado en un derecho maacutes amplio y robusto conocido como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo
El objetivo del presente trabajo es explicar los aspectos baacutesicos de este moderno derecho a la informacioacuten Para loshygrar esto dividimos el libro en cuatro capiacutetulos En el primeshyro de ellos estudiamos los oriacutegenes liberales de la tradicional libertad de expresioacuten asiacute como su posterior transformacioacuten en el moderno derecho a la informacioacuten luego nos enfocashymos a los sectores que integran este derecho para finalmenshyte referirnos a las principales disposiciones juriacutedicas que lo regulan en Meacutexico (incluyendo los tratados sobre derechos humanos)
En el segundo capiacutetulo resumimos las principales justishyficaciones que se han dado al derecho a la informacioacuten asiacute como el impacto praacutectico de las mismas
Mientras que en el tercer capiacutetulo estudiamos uno de los temas maacutes relevantes hoy en diacutea la colisioacuten del derecho a la informacioacuten con otros derechos como aquellos relativos a la vida privada a la proteccioacuten de los autores al honor a la propia imagen etc
Finalmente en el uacuteltimo capiacutetulo esbozamos algunos de los rubros maacutes destacados del derecho a la informacioacuten en el Meacutexico de inicios del siglo XXI tales como la protecshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cioacuten a periodistas las libertades informativas en Internet la transparencia gubernamental el derecho de reacuteplica etc
Procuramos explicar los temas tomando en cuenta las resoluciones de los tribunales principalmente la SCJN y la Corte Interamericana de Derechos Humanos pues esto sirve para entender el derecho a la informacioacuten como un derecho humano vivo y en constante evolucioacuten Asimismo procurashymos apoyarnos en diversas aportaciones acadeacutemicas de Meacuteshyxico y el extranjero
En este trabajo no se profundiza sobre la materia en esshytudio y ni siquiera se mencionan algunos de sus temas maacutes relevantes pues se procuroacute hacer un escrito introductorio y sencillo que sirva para despueacutes acudir a obras de mayor aliento Sin embargo los temas aquiacute tratados se exponen en forma rigurosa y conforme a las tendencias maacutes actuales
Esperamos que el presente trabajo sea de utilidad para el lector y le sirva para interesarse maacutes en el apasionante mundo de la regulacioacuten juriacutedica de los fenoacutemenos informashytivos
i eL derecho a La informacioacuten como un todo
El derecho humano conocido tradicionalmente ldquolibertad de expresioacutenrdquo ha evolucionado (y crecido) a tal grado que hoy en diacutea se le conoce como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo1 A pesar de este alcance muchos siguen utilizando el teacutermino tradicional (sobre todo por su fuerte carga emotiva) asiacute como otros suelen confundir el derecho a la informacioacuten con uno de sus sectores el derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblishyca gubernamental Para superar estas cuestiones iniciaremos
Jorge Carpizo ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mariacutea Hernaacutendez y Dieshygo Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacuteshyxico IIJ-UNAM 2003 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
el presente trabajo con una aclaracioacuten conceptual del dereshycho a la informacioacuten tocando su origen liberal y llegando a su configuracioacuten actual
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten
La tradicional libertad de expresioacuten tiene un origen bien deshyfinido en el pensamiento liberal y como consecuencia fue parte esencial de los levantamientos burgueses como la Reshyvolucioacuten Francesa o la Independencia de los EUA
Asiacute se propugnaba por dejar atraacutes el absolutismo ndashy los correlativos privilegios a monarcas y noblesndash para dar paso a un reacutegimen de libertades para toda la poblacioacuten lo que incluiriacutea la libertad de los ciudadanos para expresarse
En este contexto los pensadores liberales traspolaron al campo de la comunicacioacuten de opiniones las nociones ecoshynoacutemicas de su concepcioacuten acerca del libre mercado hablando asiacute de un ldquomercado de las ideasrdquo donde la plena libertad de exponer opiniones y debatirlas llevariacutea al conocimiento de la verdad y al avance democraacutetico de la comunidad
Desde luego el principal peligro para este libre intershycambio de ideas y opiniones era el Estado mismo (o mejor dicho las autoridades gubernamentales) pues en la eacutepoca del absolutismo era el rey y la jerarquiacutea catoacutelica quienes deshyciacutean queacute ideas podiacutean ser difundidas a la poblacioacuten asiacute como cuaacuteles deberiacutean estar prohibidas por considerarse peligrosas o contrarias al status quo De esta forma la censura fue parshyte importante del ejercicio del poder puacuteblico
Por lo tanto esa libertad de expresar toda clase de opishyniones e ideas debiacutea protegerse principalmente frente a las autoridades gubernamentales por ser uno de los maacutes caros propoacutesitos del nuevo reacutegimen ilustrado En este sentido nos explica Owen Fiss
El liberalismo claacutesico supone una dicotomiacutea radical entre Esshytado y ciudadano Nos ensentildea a ser recelosos del Estado e
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identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
presentacioacuten
Los derechos humanos han tenido una tradicioacuten muy larga en el constitucionalismo mexishycano bajo distintas denominaciones como derechos del hombre o garantiacuteas individuashyles1 Han contado tambieacuten con distintos mecanismos de proteccioacuten entre los que se puede destacar el establecido en el artiacuteculo 102 apartado B de la Constitucioacuten Federal con la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y los organismos estatales2 A partir de la aprobacioacuten de la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos en 19483 se desarrolloacute a traveacutes de distintos tratados internacionales tanto en el marco de las Naciones Unidas como en los sistemas regionales la proteccioacuten de los derechos civiles poliacuteticos econoacutemicos sociales culturales y ambientales asiacute como de ciertos grupos en situacioacuten de vulnerabilidad como son las mujeres las nintildeas los nintildeos las y los adolescentes las personas migrantes y las personas con discapacidad
El ordenamiento constitucional fue modificado en 20114 en materia de derechos humanos en aspectos de la mayor relevancia que se han comenzado a reflejar en distinshytas aacutereas como en la mayor expansioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos En particular se pueden mencionar los cambios que se refieren a la propia Comisioacuten Nacional y a los demaacutes oacuterganos estatales de proteccioacuten de los derechos humanos De la misma forma se puede destacar el cambio de denominacioacuten de garantiacuteas individuales a derechos humanos y el fortalecimiento de la proshyteccioacuten de derechos humanos reconocidos en tratados internacionales Lo anterior tuvo por objeto dotar a la Constitucioacuten Federal de los elementos y mecanismos necesarios para garantizar la maacutexima proteccioacuten de los derechos humanos de forma plena y clara
Es de primordial importancia la promocioacuten el respeto la proteccioacuten y la garantiacutea de los derechos humanos como ejes rectores del ordenamiento juriacutedico del actuar de todas las autoridades y para el desarrollo integral de toda persona en la convivencia en una sociedad juriacutedicamente organizada5
La efectiva educacioacuten y capacitacioacuten en materia de derechos humanos es una oblishygacioacuten constitucional del Estado mexicano que consiste no soacutelo en la ensentildeanza de los derechos y de sus mecanismos de proteccioacuten sino tambieacuten en el anaacutelisis y la reflexioacuten de nuevas problemaacuteticas en la materia La CNDH como lo dispone su propia ley en el arshytiacuteculo 6o fraccioacuten IX tiene entre sus atribuciones promover el estudio la ensentildeanza y la divulgacioacuten de los derechos humanos
1 Vid Capiacutetulo Primero de la Constitucioacuten Poliacutetica de la Repuacuteblica Mexicana de 1857 y de la Constishytucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 hasta la reforma publicada en el Diario Ofi shycial de la Federacioacuten el 10 de junio de 2011
2 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 28 de enero de 1994 el 13 de septiembre de 1999 y el 10 de junio de 2011
3 Aprobada por la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948 4 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten los diacuteas 6 y 10 de junio de 2011 5 Vid artiacuteculo 1 paacuterrafo tercero de la Constitucioacuten Federal Gaceta Parlamentaria 23 de abril de 2009
Anexo XVI p 43 Gaceta Parlamentaria 15 de diciembre de 2010 Anexo IV p 5
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la poshysitivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su proteccioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de dereshychos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los temas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborden teshymas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborados por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) alshygunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) asshypectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionales de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han considerashydo pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera neshycesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inoshycencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidades del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuales soshybre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Unishyversal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
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abreviaturas
CADH Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos
CNDH Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
DUDH Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos
EUA Estados Unidos de Ameacuterica
IIJ-UNAM Instituto de Investigaciones Juriacutedicas de la UNAM
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales
UAM Universidad Autoacutenoma Metropolitana
UIA Universidad Iberoamericana
UNAM Universidad Nacional Autoacutenoma de Meacutexico
UP Universidad Panamericana
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introduccioacuten
A Ricardo Trujillo Escalera como un modesto homenaje a un hombre ejemplar
A la memoria de Jorge Carpizo
Desde hace maacutes de dos siglos la libertad de expresioacuten es considerada un derecho humano y valuarte de los paiacuteses deshymocraacuteticos lo que de suyo justifica un trabajo como el preshysente Sin embargo la tradicional libertad de expresioacuten ha mostrado un desarrollo y crecimiento tal que se ha transforshymado en un derecho maacutes amplio y robusto conocido como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo
El objetivo del presente trabajo es explicar los aspectos baacutesicos de este moderno derecho a la informacioacuten Para loshygrar esto dividimos el libro en cuatro capiacutetulos En el primeshyro de ellos estudiamos los oriacutegenes liberales de la tradicional libertad de expresioacuten asiacute como su posterior transformacioacuten en el moderno derecho a la informacioacuten luego nos enfocashymos a los sectores que integran este derecho para finalmenshyte referirnos a las principales disposiciones juriacutedicas que lo regulan en Meacutexico (incluyendo los tratados sobre derechos humanos)
En el segundo capiacutetulo resumimos las principales justishyficaciones que se han dado al derecho a la informacioacuten asiacute como el impacto praacutectico de las mismas
Mientras que en el tercer capiacutetulo estudiamos uno de los temas maacutes relevantes hoy en diacutea la colisioacuten del derecho a la informacioacuten con otros derechos como aquellos relativos a la vida privada a la proteccioacuten de los autores al honor a la propia imagen etc
Finalmente en el uacuteltimo capiacutetulo esbozamos algunos de los rubros maacutes destacados del derecho a la informacioacuten en el Meacutexico de inicios del siglo XXI tales como la protecshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cioacuten a periodistas las libertades informativas en Internet la transparencia gubernamental el derecho de reacuteplica etc
Procuramos explicar los temas tomando en cuenta las resoluciones de los tribunales principalmente la SCJN y la Corte Interamericana de Derechos Humanos pues esto sirve para entender el derecho a la informacioacuten como un derecho humano vivo y en constante evolucioacuten Asimismo procurashymos apoyarnos en diversas aportaciones acadeacutemicas de Meacuteshyxico y el extranjero
En este trabajo no se profundiza sobre la materia en esshytudio y ni siquiera se mencionan algunos de sus temas maacutes relevantes pues se procuroacute hacer un escrito introductorio y sencillo que sirva para despueacutes acudir a obras de mayor aliento Sin embargo los temas aquiacute tratados se exponen en forma rigurosa y conforme a las tendencias maacutes actuales
Esperamos que el presente trabajo sea de utilidad para el lector y le sirva para interesarse maacutes en el apasionante mundo de la regulacioacuten juriacutedica de los fenoacutemenos informashytivos
i eL derecho a La informacioacuten como un todo
El derecho humano conocido tradicionalmente ldquolibertad de expresioacutenrdquo ha evolucionado (y crecido) a tal grado que hoy en diacutea se le conoce como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo1 A pesar de este alcance muchos siguen utilizando el teacutermino tradicional (sobre todo por su fuerte carga emotiva) asiacute como otros suelen confundir el derecho a la informacioacuten con uno de sus sectores el derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblishyca gubernamental Para superar estas cuestiones iniciaremos
Jorge Carpizo ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mariacutea Hernaacutendez y Dieshygo Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacuteshyxico IIJ-UNAM 2003 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
el presente trabajo con una aclaracioacuten conceptual del dereshycho a la informacioacuten tocando su origen liberal y llegando a su configuracioacuten actual
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten
La tradicional libertad de expresioacuten tiene un origen bien deshyfinido en el pensamiento liberal y como consecuencia fue parte esencial de los levantamientos burgueses como la Reshyvolucioacuten Francesa o la Independencia de los EUA
Asiacute se propugnaba por dejar atraacutes el absolutismo ndashy los correlativos privilegios a monarcas y noblesndash para dar paso a un reacutegimen de libertades para toda la poblacioacuten lo que incluiriacutea la libertad de los ciudadanos para expresarse
En este contexto los pensadores liberales traspolaron al campo de la comunicacioacuten de opiniones las nociones ecoshynoacutemicas de su concepcioacuten acerca del libre mercado hablando asiacute de un ldquomercado de las ideasrdquo donde la plena libertad de exponer opiniones y debatirlas llevariacutea al conocimiento de la verdad y al avance democraacutetico de la comunidad
Desde luego el principal peligro para este libre intershycambio de ideas y opiniones era el Estado mismo (o mejor dicho las autoridades gubernamentales) pues en la eacutepoca del absolutismo era el rey y la jerarquiacutea catoacutelica quienes deshyciacutean queacute ideas podiacutean ser difundidas a la poblacioacuten asiacute como cuaacuteles deberiacutean estar prohibidas por considerarse peligrosas o contrarias al status quo De esta forma la censura fue parshyte importante del ejercicio del poder puacuteblico
Por lo tanto esa libertad de expresar toda clase de opishyniones e ideas debiacutea protegerse principalmente frente a las autoridades gubernamentales por ser uno de los maacutes caros propoacutesitos del nuevo reacutegimen ilustrado En este sentido nos explica Owen Fiss
El liberalismo claacutesico supone una dicotomiacutea radical entre Esshytado y ciudadano Nos ensentildea a ser recelosos del Estado e
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identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
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mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
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rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la poshysitivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su proteccioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de dereshychos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los temas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborden teshymas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborados por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) alshygunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) asshypectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionales de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han considerashydo pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera neshycesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inoshycencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidades del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuales soshybre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Unishyversal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
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abreviaturas
CADH Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos
CNDH Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
DUDH Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos
EUA Estados Unidos de Ameacuterica
IIJ-UNAM Instituto de Investigaciones Juriacutedicas de la UNAM
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales
UAM Universidad Autoacutenoma Metropolitana
UIA Universidad Iberoamericana
UNAM Universidad Nacional Autoacutenoma de Meacutexico
UP Universidad Panamericana
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introduccioacuten
A Ricardo Trujillo Escalera como un modesto homenaje a un hombre ejemplar
A la memoria de Jorge Carpizo
Desde hace maacutes de dos siglos la libertad de expresioacuten es considerada un derecho humano y valuarte de los paiacuteses deshymocraacuteticos lo que de suyo justifica un trabajo como el preshysente Sin embargo la tradicional libertad de expresioacuten ha mostrado un desarrollo y crecimiento tal que se ha transforshymado en un derecho maacutes amplio y robusto conocido como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo
El objetivo del presente trabajo es explicar los aspectos baacutesicos de este moderno derecho a la informacioacuten Para loshygrar esto dividimos el libro en cuatro capiacutetulos En el primeshyro de ellos estudiamos los oriacutegenes liberales de la tradicional libertad de expresioacuten asiacute como su posterior transformacioacuten en el moderno derecho a la informacioacuten luego nos enfocashymos a los sectores que integran este derecho para finalmenshyte referirnos a las principales disposiciones juriacutedicas que lo regulan en Meacutexico (incluyendo los tratados sobre derechos humanos)
En el segundo capiacutetulo resumimos las principales justishyficaciones que se han dado al derecho a la informacioacuten asiacute como el impacto praacutectico de las mismas
Mientras que en el tercer capiacutetulo estudiamos uno de los temas maacutes relevantes hoy en diacutea la colisioacuten del derecho a la informacioacuten con otros derechos como aquellos relativos a la vida privada a la proteccioacuten de los autores al honor a la propia imagen etc
Finalmente en el uacuteltimo capiacutetulo esbozamos algunos de los rubros maacutes destacados del derecho a la informacioacuten en el Meacutexico de inicios del siglo XXI tales como la protecshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cioacuten a periodistas las libertades informativas en Internet la transparencia gubernamental el derecho de reacuteplica etc
Procuramos explicar los temas tomando en cuenta las resoluciones de los tribunales principalmente la SCJN y la Corte Interamericana de Derechos Humanos pues esto sirve para entender el derecho a la informacioacuten como un derecho humano vivo y en constante evolucioacuten Asimismo procurashymos apoyarnos en diversas aportaciones acadeacutemicas de Meacuteshyxico y el extranjero
En este trabajo no se profundiza sobre la materia en esshytudio y ni siquiera se mencionan algunos de sus temas maacutes relevantes pues se procuroacute hacer un escrito introductorio y sencillo que sirva para despueacutes acudir a obras de mayor aliento Sin embargo los temas aquiacute tratados se exponen en forma rigurosa y conforme a las tendencias maacutes actuales
Esperamos que el presente trabajo sea de utilidad para el lector y le sirva para interesarse maacutes en el apasionante mundo de la regulacioacuten juriacutedica de los fenoacutemenos informashytivos
i eL derecho a La informacioacuten como un todo
El derecho humano conocido tradicionalmente ldquolibertad de expresioacutenrdquo ha evolucionado (y crecido) a tal grado que hoy en diacutea se le conoce como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo1 A pesar de este alcance muchos siguen utilizando el teacutermino tradicional (sobre todo por su fuerte carga emotiva) asiacute como otros suelen confundir el derecho a la informacioacuten con uno de sus sectores el derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblishyca gubernamental Para superar estas cuestiones iniciaremos
Jorge Carpizo ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mariacutea Hernaacutendez y Dieshygo Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacuteshyxico IIJ-UNAM 2003 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
el presente trabajo con una aclaracioacuten conceptual del dereshycho a la informacioacuten tocando su origen liberal y llegando a su configuracioacuten actual
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten
La tradicional libertad de expresioacuten tiene un origen bien deshyfinido en el pensamiento liberal y como consecuencia fue parte esencial de los levantamientos burgueses como la Reshyvolucioacuten Francesa o la Independencia de los EUA
Asiacute se propugnaba por dejar atraacutes el absolutismo ndashy los correlativos privilegios a monarcas y noblesndash para dar paso a un reacutegimen de libertades para toda la poblacioacuten lo que incluiriacutea la libertad de los ciudadanos para expresarse
En este contexto los pensadores liberales traspolaron al campo de la comunicacioacuten de opiniones las nociones ecoshynoacutemicas de su concepcioacuten acerca del libre mercado hablando asiacute de un ldquomercado de las ideasrdquo donde la plena libertad de exponer opiniones y debatirlas llevariacutea al conocimiento de la verdad y al avance democraacutetico de la comunidad
Desde luego el principal peligro para este libre intershycambio de ideas y opiniones era el Estado mismo (o mejor dicho las autoridades gubernamentales) pues en la eacutepoca del absolutismo era el rey y la jerarquiacutea catoacutelica quienes deshyciacutean queacute ideas podiacutean ser difundidas a la poblacioacuten asiacute como cuaacuteles deberiacutean estar prohibidas por considerarse peligrosas o contrarias al status quo De esta forma la censura fue parshyte importante del ejercicio del poder puacuteblico
Por lo tanto esa libertad de expresar toda clase de opishyniones e ideas debiacutea protegerse principalmente frente a las autoridades gubernamentales por ser uno de los maacutes caros propoacutesitos del nuevo reacutegimen ilustrado En este sentido nos explica Owen Fiss
El liberalismo claacutesico supone una dicotomiacutea radical entre Esshytado y ciudadano Nos ensentildea a ser recelosos del Estado e
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
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mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
abreviaturas
CADH Convencioacuten Americana sobre Derechos Humanos
CNDH Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
DUDH Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos
EUA Estados Unidos de Ameacuterica
IIJ-UNAM Instituto de Investigaciones Juriacutedicas de la UNAM
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales
UAM Universidad Autoacutenoma Metropolitana
UIA Universidad Iberoamericana
UNAM Universidad Nacional Autoacutenoma de Meacutexico
UP Universidad Panamericana
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introduccioacuten
A Ricardo Trujillo Escalera como un modesto homenaje a un hombre ejemplar
A la memoria de Jorge Carpizo
Desde hace maacutes de dos siglos la libertad de expresioacuten es considerada un derecho humano y valuarte de los paiacuteses deshymocraacuteticos lo que de suyo justifica un trabajo como el preshysente Sin embargo la tradicional libertad de expresioacuten ha mostrado un desarrollo y crecimiento tal que se ha transforshymado en un derecho maacutes amplio y robusto conocido como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo
El objetivo del presente trabajo es explicar los aspectos baacutesicos de este moderno derecho a la informacioacuten Para loshygrar esto dividimos el libro en cuatro capiacutetulos En el primeshyro de ellos estudiamos los oriacutegenes liberales de la tradicional libertad de expresioacuten asiacute como su posterior transformacioacuten en el moderno derecho a la informacioacuten luego nos enfocashymos a los sectores que integran este derecho para finalmenshyte referirnos a las principales disposiciones juriacutedicas que lo regulan en Meacutexico (incluyendo los tratados sobre derechos humanos)
En el segundo capiacutetulo resumimos las principales justishyficaciones que se han dado al derecho a la informacioacuten asiacute como el impacto praacutectico de las mismas
Mientras que en el tercer capiacutetulo estudiamos uno de los temas maacutes relevantes hoy en diacutea la colisioacuten del derecho a la informacioacuten con otros derechos como aquellos relativos a la vida privada a la proteccioacuten de los autores al honor a la propia imagen etc
Finalmente en el uacuteltimo capiacutetulo esbozamos algunos de los rubros maacutes destacados del derecho a la informacioacuten en el Meacutexico de inicios del siglo XXI tales como la protecshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cioacuten a periodistas las libertades informativas en Internet la transparencia gubernamental el derecho de reacuteplica etc
Procuramos explicar los temas tomando en cuenta las resoluciones de los tribunales principalmente la SCJN y la Corte Interamericana de Derechos Humanos pues esto sirve para entender el derecho a la informacioacuten como un derecho humano vivo y en constante evolucioacuten Asimismo procurashymos apoyarnos en diversas aportaciones acadeacutemicas de Meacuteshyxico y el extranjero
En este trabajo no se profundiza sobre la materia en esshytudio y ni siquiera se mencionan algunos de sus temas maacutes relevantes pues se procuroacute hacer un escrito introductorio y sencillo que sirva para despueacutes acudir a obras de mayor aliento Sin embargo los temas aquiacute tratados se exponen en forma rigurosa y conforme a las tendencias maacutes actuales
Esperamos que el presente trabajo sea de utilidad para el lector y le sirva para interesarse maacutes en el apasionante mundo de la regulacioacuten juriacutedica de los fenoacutemenos informashytivos
i eL derecho a La informacioacuten como un todo
El derecho humano conocido tradicionalmente ldquolibertad de expresioacutenrdquo ha evolucionado (y crecido) a tal grado que hoy en diacutea se le conoce como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo1 A pesar de este alcance muchos siguen utilizando el teacutermino tradicional (sobre todo por su fuerte carga emotiva) asiacute como otros suelen confundir el derecho a la informacioacuten con uno de sus sectores el derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblishyca gubernamental Para superar estas cuestiones iniciaremos
Jorge Carpizo ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mariacutea Hernaacutendez y Dieshygo Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacuteshyxico IIJ-UNAM 2003 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
el presente trabajo con una aclaracioacuten conceptual del dereshycho a la informacioacuten tocando su origen liberal y llegando a su configuracioacuten actual
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten
La tradicional libertad de expresioacuten tiene un origen bien deshyfinido en el pensamiento liberal y como consecuencia fue parte esencial de los levantamientos burgueses como la Reshyvolucioacuten Francesa o la Independencia de los EUA
Asiacute se propugnaba por dejar atraacutes el absolutismo ndashy los correlativos privilegios a monarcas y noblesndash para dar paso a un reacutegimen de libertades para toda la poblacioacuten lo que incluiriacutea la libertad de los ciudadanos para expresarse
En este contexto los pensadores liberales traspolaron al campo de la comunicacioacuten de opiniones las nociones ecoshynoacutemicas de su concepcioacuten acerca del libre mercado hablando asiacute de un ldquomercado de las ideasrdquo donde la plena libertad de exponer opiniones y debatirlas llevariacutea al conocimiento de la verdad y al avance democraacutetico de la comunidad
Desde luego el principal peligro para este libre intershycambio de ideas y opiniones era el Estado mismo (o mejor dicho las autoridades gubernamentales) pues en la eacutepoca del absolutismo era el rey y la jerarquiacutea catoacutelica quienes deshyciacutean queacute ideas podiacutean ser difundidas a la poblacioacuten asiacute como cuaacuteles deberiacutean estar prohibidas por considerarse peligrosas o contrarias al status quo De esta forma la censura fue parshyte importante del ejercicio del poder puacuteblico
Por lo tanto esa libertad de expresar toda clase de opishyniones e ideas debiacutea protegerse principalmente frente a las autoridades gubernamentales por ser uno de los maacutes caros propoacutesitos del nuevo reacutegimen ilustrado En este sentido nos explica Owen Fiss
El liberalismo claacutesico supone una dicotomiacutea radical entre Esshytado y ciudadano Nos ensentildea a ser recelosos del Estado e
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
introduccioacuten
A Ricardo Trujillo Escalera como un modesto homenaje a un hombre ejemplar
A la memoria de Jorge Carpizo
Desde hace maacutes de dos siglos la libertad de expresioacuten es considerada un derecho humano y valuarte de los paiacuteses deshymocraacuteticos lo que de suyo justifica un trabajo como el preshysente Sin embargo la tradicional libertad de expresioacuten ha mostrado un desarrollo y crecimiento tal que se ha transforshymado en un derecho maacutes amplio y robusto conocido como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo
El objetivo del presente trabajo es explicar los aspectos baacutesicos de este moderno derecho a la informacioacuten Para loshygrar esto dividimos el libro en cuatro capiacutetulos En el primeshyro de ellos estudiamos los oriacutegenes liberales de la tradicional libertad de expresioacuten asiacute como su posterior transformacioacuten en el moderno derecho a la informacioacuten luego nos enfocashymos a los sectores que integran este derecho para finalmenshyte referirnos a las principales disposiciones juriacutedicas que lo regulan en Meacutexico (incluyendo los tratados sobre derechos humanos)
En el segundo capiacutetulo resumimos las principales justishyficaciones que se han dado al derecho a la informacioacuten asiacute como el impacto praacutectico de las mismas
Mientras que en el tercer capiacutetulo estudiamos uno de los temas maacutes relevantes hoy en diacutea la colisioacuten del derecho a la informacioacuten con otros derechos como aquellos relativos a la vida privada a la proteccioacuten de los autores al honor a la propia imagen etc
Finalmente en el uacuteltimo capiacutetulo esbozamos algunos de los rubros maacutes destacados del derecho a la informacioacuten en el Meacutexico de inicios del siglo XXI tales como la protecshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cioacuten a periodistas las libertades informativas en Internet la transparencia gubernamental el derecho de reacuteplica etc
Procuramos explicar los temas tomando en cuenta las resoluciones de los tribunales principalmente la SCJN y la Corte Interamericana de Derechos Humanos pues esto sirve para entender el derecho a la informacioacuten como un derecho humano vivo y en constante evolucioacuten Asimismo procurashymos apoyarnos en diversas aportaciones acadeacutemicas de Meacuteshyxico y el extranjero
En este trabajo no se profundiza sobre la materia en esshytudio y ni siquiera se mencionan algunos de sus temas maacutes relevantes pues se procuroacute hacer un escrito introductorio y sencillo que sirva para despueacutes acudir a obras de mayor aliento Sin embargo los temas aquiacute tratados se exponen en forma rigurosa y conforme a las tendencias maacutes actuales
Esperamos que el presente trabajo sea de utilidad para el lector y le sirva para interesarse maacutes en el apasionante mundo de la regulacioacuten juriacutedica de los fenoacutemenos informashytivos
i eL derecho a La informacioacuten como un todo
El derecho humano conocido tradicionalmente ldquolibertad de expresioacutenrdquo ha evolucionado (y crecido) a tal grado que hoy en diacutea se le conoce como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo1 A pesar de este alcance muchos siguen utilizando el teacutermino tradicional (sobre todo por su fuerte carga emotiva) asiacute como otros suelen confundir el derecho a la informacioacuten con uno de sus sectores el derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblishyca gubernamental Para superar estas cuestiones iniciaremos
Jorge Carpizo ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mariacutea Hernaacutendez y Dieshygo Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacuteshyxico IIJ-UNAM 2003 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
el presente trabajo con una aclaracioacuten conceptual del dereshycho a la informacioacuten tocando su origen liberal y llegando a su configuracioacuten actual
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten
La tradicional libertad de expresioacuten tiene un origen bien deshyfinido en el pensamiento liberal y como consecuencia fue parte esencial de los levantamientos burgueses como la Reshyvolucioacuten Francesa o la Independencia de los EUA
Asiacute se propugnaba por dejar atraacutes el absolutismo ndashy los correlativos privilegios a monarcas y noblesndash para dar paso a un reacutegimen de libertades para toda la poblacioacuten lo que incluiriacutea la libertad de los ciudadanos para expresarse
En este contexto los pensadores liberales traspolaron al campo de la comunicacioacuten de opiniones las nociones ecoshynoacutemicas de su concepcioacuten acerca del libre mercado hablando asiacute de un ldquomercado de las ideasrdquo donde la plena libertad de exponer opiniones y debatirlas llevariacutea al conocimiento de la verdad y al avance democraacutetico de la comunidad
Desde luego el principal peligro para este libre intershycambio de ideas y opiniones era el Estado mismo (o mejor dicho las autoridades gubernamentales) pues en la eacutepoca del absolutismo era el rey y la jerarquiacutea catoacutelica quienes deshyciacutean queacute ideas podiacutean ser difundidas a la poblacioacuten asiacute como cuaacuteles deberiacutean estar prohibidas por considerarse peligrosas o contrarias al status quo De esta forma la censura fue parshyte importante del ejercicio del poder puacuteblico
Por lo tanto esa libertad de expresar toda clase de opishyniones e ideas debiacutea protegerse principalmente frente a las autoridades gubernamentales por ser uno de los maacutes caros propoacutesitos del nuevo reacutegimen ilustrado En este sentido nos explica Owen Fiss
El liberalismo claacutesico supone una dicotomiacutea radical entre Esshytado y ciudadano Nos ensentildea a ser recelosos del Estado e
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cioacuten a periodistas las libertades informativas en Internet la transparencia gubernamental el derecho de reacuteplica etc
Procuramos explicar los temas tomando en cuenta las resoluciones de los tribunales principalmente la SCJN y la Corte Interamericana de Derechos Humanos pues esto sirve para entender el derecho a la informacioacuten como un derecho humano vivo y en constante evolucioacuten Asimismo procurashymos apoyarnos en diversas aportaciones acadeacutemicas de Meacuteshyxico y el extranjero
En este trabajo no se profundiza sobre la materia en esshytudio y ni siquiera se mencionan algunos de sus temas maacutes relevantes pues se procuroacute hacer un escrito introductorio y sencillo que sirva para despueacutes acudir a obras de mayor aliento Sin embargo los temas aquiacute tratados se exponen en forma rigurosa y conforme a las tendencias maacutes actuales
Esperamos que el presente trabajo sea de utilidad para el lector y le sirva para interesarse maacutes en el apasionante mundo de la regulacioacuten juriacutedica de los fenoacutemenos informashytivos
i eL derecho a La informacioacuten como un todo
El derecho humano conocido tradicionalmente ldquolibertad de expresioacutenrdquo ha evolucionado (y crecido) a tal grado que hoy en diacutea se le conoce como ldquoderecho a la informacioacutenrdquo1 A pesar de este alcance muchos siguen utilizando el teacutermino tradicional (sobre todo por su fuerte carga emotiva) asiacute como otros suelen confundir el derecho a la informacioacuten con uno de sus sectores el derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblishyca gubernamental Para superar estas cuestiones iniciaremos
Jorge Carpizo ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mariacutea Hernaacutendez y Dieshygo Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacuteshyxico IIJ-UNAM 2003 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
el presente trabajo con una aclaracioacuten conceptual del dereshycho a la informacioacuten tocando su origen liberal y llegando a su configuracioacuten actual
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten
La tradicional libertad de expresioacuten tiene un origen bien deshyfinido en el pensamiento liberal y como consecuencia fue parte esencial de los levantamientos burgueses como la Reshyvolucioacuten Francesa o la Independencia de los EUA
Asiacute se propugnaba por dejar atraacutes el absolutismo ndashy los correlativos privilegios a monarcas y noblesndash para dar paso a un reacutegimen de libertades para toda la poblacioacuten lo que incluiriacutea la libertad de los ciudadanos para expresarse
En este contexto los pensadores liberales traspolaron al campo de la comunicacioacuten de opiniones las nociones ecoshynoacutemicas de su concepcioacuten acerca del libre mercado hablando asiacute de un ldquomercado de las ideasrdquo donde la plena libertad de exponer opiniones y debatirlas llevariacutea al conocimiento de la verdad y al avance democraacutetico de la comunidad
Desde luego el principal peligro para este libre intershycambio de ideas y opiniones era el Estado mismo (o mejor dicho las autoridades gubernamentales) pues en la eacutepoca del absolutismo era el rey y la jerarquiacutea catoacutelica quienes deshyciacutean queacute ideas podiacutean ser difundidas a la poblacioacuten asiacute como cuaacuteles deberiacutean estar prohibidas por considerarse peligrosas o contrarias al status quo De esta forma la censura fue parshyte importante del ejercicio del poder puacuteblico
Por lo tanto esa libertad de expresar toda clase de opishyniones e ideas debiacutea protegerse principalmente frente a las autoridades gubernamentales por ser uno de los maacutes caros propoacutesitos del nuevo reacutegimen ilustrado En este sentido nos explica Owen Fiss
El liberalismo claacutesico supone una dicotomiacutea radical entre Esshytado y ciudadano Nos ensentildea a ser recelosos del Estado e
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
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loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
el presente trabajo con una aclaracioacuten conceptual del dereshycho a la informacioacuten tocando su origen liberal y llegando a su configuracioacuten actual
1 El origen liberal de la libertad de expresioacuten
La tradicional libertad de expresioacuten tiene un origen bien deshyfinido en el pensamiento liberal y como consecuencia fue parte esencial de los levantamientos burgueses como la Reshyvolucioacuten Francesa o la Independencia de los EUA
Asiacute se propugnaba por dejar atraacutes el absolutismo ndashy los correlativos privilegios a monarcas y noblesndash para dar paso a un reacutegimen de libertades para toda la poblacioacuten lo que incluiriacutea la libertad de los ciudadanos para expresarse
En este contexto los pensadores liberales traspolaron al campo de la comunicacioacuten de opiniones las nociones ecoshynoacutemicas de su concepcioacuten acerca del libre mercado hablando asiacute de un ldquomercado de las ideasrdquo donde la plena libertad de exponer opiniones y debatirlas llevariacutea al conocimiento de la verdad y al avance democraacutetico de la comunidad
Desde luego el principal peligro para este libre intershycambio de ideas y opiniones era el Estado mismo (o mejor dicho las autoridades gubernamentales) pues en la eacutepoca del absolutismo era el rey y la jerarquiacutea catoacutelica quienes deshyciacutean queacute ideas podiacutean ser difundidas a la poblacioacuten asiacute como cuaacuteles deberiacutean estar prohibidas por considerarse peligrosas o contrarias al status quo De esta forma la censura fue parshyte importante del ejercicio del poder puacuteblico
Por lo tanto esa libertad de expresar toda clase de opishyniones e ideas debiacutea protegerse principalmente frente a las autoridades gubernamentales por ser uno de los maacutes caros propoacutesitos del nuevo reacutegimen ilustrado En este sentido nos explica Owen Fiss
El liberalismo claacutesico supone una dicotomiacutea radical entre Esshytado y ciudadano Nos ensentildea a ser recelosos del Estado e
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
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bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
identifica la libertad con un gobierno limitado La Tradicioacuten de la libertad de expresioacuten construye sobre esta visioacuten del mundo cuando reduce la libertad de expresioacuten a la autonoshymiacutea y define la autonomiacutea para significar la ausencia de inshytervencioacuten gubernamental2
Asiacute tradicionalmente se concibioacute a la libertad de exshypresioacuten como un derecho humano que protegiacutea a cualquier persona frente a interferencias del poder puacuteblico de manera que el Estado teniacutea a su cargo una obligacioacuten de no hacer (deber de abstencioacuten) no podiacutea impedir que los ciudadanos comunicaran sus ideas por cualquier forma ya fuera escrita (la llamada libertad de imprenta) o ya fuera oral (la ceacutelebre figura del orador callejero que no podiacutea ser tocado por la policiacutea)
Uno de los ejemplos maacutes claros sobre coacutemo se plasmashyron juriacutedicamente estas nociones liberales lo encontramos en el artiacuteculo 11 de la Declaracioacuten de los Derechos del Homshybre y del Ciudadano (Francia 1789) ldquoLa libre comunicacioacuten de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos maacutes preciados del hombre todo ciudadano puede por tanshyto hablar escribir e imprimir libremente salvo la responsashybilidad que el abuso de esta libertad produzca en los casos determinados por la Leyrdquo
Tambieacuten es paradigmaacutetica la formulacioacuten adoptada en la Primera Enmienda (1791) a la Constitucioacuten de los EUA misma que reza ldquoEl congreso no haraacute ley alguna por la que se establezca una religioacuten o se prohiacuteba ejercerla o se limite la libertad de palabra o la prensa o el derecho del pueblo a reunirse paciacuteficamente y pedir al gobierno la reparacioacuten de sus agraviosrdquo
Estas ideas desde luego repercutieron en el constitushycionalismo mexicano del siglo XIX como se puede observar
Owen Fiss Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997 pp 28 y 29
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
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y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en las cartas magnas de esa eacutepoca desde el artiacuteculo 50 de la Constitucioacuten de 1824 hasta los artiacuteculos 6deg y 7deg de la relatishyva al antildeo 1857
Estos uacuteltimos se reflejaron en el texto original de nuestra Constitucioacuten de 1917 de manera que el artiacuteculo 6deg sentildealoacute ldquoLa manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inshyquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso que ataque la moral los derechos de tercero provoque alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblicordquo Mientras que el numeral 7deg orshydenoacute ldquoEs inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los autores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imprenta como instrumento del delito Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so preshytexto de las denuncias por delitos de prensa sean encarceshylados los expendedores lsquopapelerosrsquo operarios y demaacutes emshypleados del establecimiento de donde haya salido el escrito denunciado a menos que se demuestre previamente la resshyponsabilidad de aqueacutellosrdquo
Empero en la primera mitad del siglo XX se dieron una serie de mutaciones que llevaron a que esta tradicional libershytad de expresioacuten (concebida como un escudo frente al Estado) se convirtiera en el moderno derecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente apartado
2 Su transformacioacuten en el derecho a la informacioacuten
La libertad de expresioacuten fue un cambio radical en la historia de la humanidad y pieza clave para el nacimiento del Estado democraacutetico sin embargo este derecho humano estaba desshytinado a evolucionar a germinar partiendo de esa semilla que fue la concepcioacuten liberal Los cambios tecnoloacutegicos econoacutemicos y poliacuteticos asiacute como la complejidad de los proshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
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cesos comunicativos y su importancia para la sociedad hishycieron que la libertad de expresioacuten dejara de ser un derecho humano que imponiacutea una abstencioacuten al Estado (dejar hacer dejar pasar) para que no se entrometiera en la comunicacioacuten de opiniones y pensamientos transformaacutendose en el modershyno derecho a la informacioacuten un derecho humano que ampliacutea el contorno tradicional de la libertad de expresioacuten integrado por un haz de facultades juriacutedicas que incluso reclaman la actividad del Estado para la salvaguarda del intercambio de informacioacuten
Este fenoacutemeno juriacutedico nos es referido por el jurista esshytadounidense Owen Fiss ldquoMientras el esquema tradicional descansa en la vieja idea liberal de que el Estado es el eneshymigo natural de la libertad ahora se nos pide que imagineshymos al Estado como el amigo de la libertadrdquo3
Sergio Loacutepez Aylloacuten uno de los maacutes brillantes expertos en materia iusinformativa explica ldquoEl derecho a la informashycioacuten considerado como un derecho subjetivo puacuteblico acshytualiza las libertades tradicionales de expresioacuten e imprenta para junto con otros derechos otorgar a los ciudadanos un aacutembito de accioacuten especiacutefico relacionado con las actividades de la informacioacutenrdquo4
El primer texto juriacutedico que contempla este nuevo deshyrecho a la informacioacuten como una versioacuten evolucionada de la tradicional libertad de expresioacuten fue la DUDH de 1948 cuyo artiacuteculo 19 proclamoacute ldquoTodo individuo tiene derecho a la libertad de opinioacuten y de expresioacuten este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones el de invesshytigar y recibir informaciones y opiniones y el de difundirlas sin limitacioacuten de fronteras por cualquier medio de expreshy
3 Owen Fiss La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999 p 31
4 Sergio Loacutepez Aylloacuten Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997 p 14
En los mismos teacuterminos cfr Ernesto Villanueva Derecho de la informacioacuten Meacutexico Miguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemara de Diputados 2006 p 65
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sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
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La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
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La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
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Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
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loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sioacutenrdquo Sobre el particular nos refiere el jurista espantildeol Luis Escobar de la Serna que
El derecho a la libertad de expresioacuten establecido en la Declashyracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 se convierte en un derecho realmente conocido con caraacutecter universal como derecho a la informacioacuten en 1948 con la proclamacioacuten que en su artiacuteculo 19 hace la Declaracioacuten Unishyversal de Derechos Humanos [hellip] precepto que marca clashyramente el contenido del derecho a la informacioacuten5
Se aprecia que el artiacuteculo 19 de la DUDH supera la vishysioacuten claacutesica de la libertad de expresioacuten consistente en el deshyrecho de difundir informaciones sin que el Estado intervenga para impedir o dificultar tal actividad convirtieacutendose ahora en un derecho de doble viacutea Es decir siacute es un derecho que permite la difusioacuten de toda clase de informaciones pero tamshybieacuten es un derecho a investigar y a recibir esas informaciones
Este cambio igual de radical que la aparicioacuten de la trashydicional libertad de expresioacuten va a implicar una serie de obligaciones positivas a cargo del Estado quien ya no soacutelo tiene el deber de cruzarse de brazos para impedir la difusioacuten de informacioacuten sino que ahora deberaacute realizar una serie de actividades para permitir esa difusioacuten y sobre todo recepshycioacuten de informacioacuten por parte de los ciudadanos (incluso en muchos casos deberaacute ser el Estado quien entregue esa inforshymacioacuten)
Asiacute la concepcioacuten actual y ampliamente aceptada del derecho a la informacioacuten puede sintetizarse en la siguiente definicioacuten ldquoEl derecho a la informacioacuten es la garantiacutea fundashymental que toda persona posee a atraerse informacioacuten in-
Luis Escobar de la Serna Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001 p 66
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
formar y ser informadardquo6 Este alcance del moderno derecho a la informacioacuten lo podemos encontrar en importantes trashytados internacionales como el PIDCP (artiacuteculo 19) y la CADH (artiacuteculo 13)
De igual forma esta extensioacuten del moderno derecho a la informacioacuten ha sido reconocida en diversas ocasiones por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (inclushyyendo su caraacutecter de derecho en doble viacutea o de doble dimenshysioacuten) Un primer precedente de dicho tribunal data de 1985 donde sentildealoacute
[hellip] quienes estaacuten bajo la proteccioacuten de la Convencioacuten tieshynen no soacutelo el derecho y la libertad de expresar su propio pensamiento sino tambieacuten el derecho y la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Por tanto cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresioacuten de un individuo no soacutelo es el derecho de ese individuo el que estaacute siendo violado sino tambieacuten el derecho de todos a ldquoreshycibirrdquo informaciones e ideas de donde resulta que el derecho protegido por el artiacuteculo 13 tiene un alcance y un caraacutecter especiales Se ponen asiacute de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresioacuten En efecto eacutesta requiere por un lado que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedishydo de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo pero implica tambieacuten por otro lado un derecho colectivo a recibir cualquier inforshymacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno7
A mayor abundamiento la referida Corte Interamericashyna de Derechos Humanos tambieacuten ha reconocido las oblishy
6 Jorge Carpizo op cit n 1 p 28 Definiciones similares pueden encontrarse por ejemplo en Luis Escobar de la
Serna op cit n 5 pp 66 y 67 Ernesto Villanueva op cit n 4 p 65 y Sergio Loacutepez Aylloacuten op cit n 4 p 14
7 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 30 La Corte ha reiterado estos conceptos al ejercer su competencia contenciosa por
ejemplo en los casos Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras y Claude Reyes vs Chile ambos de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
gaciones positivas (y no meras abstenciones) a cargo del Esshytado indicando que
[hellip] el Estado no soacutelo debe minimizar las restricciones a la circulacioacuten de la informacioacuten sino tambieacuten equilibrar en la mashyyor medida de lo posible la participacioacuten de las distintas informaciones en el debate puacuteblico impulsando el pluralisshymo informativo En consecuencia la equidad debe regir el flujo informativo En estos teacuterminos puede explicarse la proshyteccioacuten de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructushyrales que permitan la expresioacuten equitativa de las ideas8
Ya en el plano de la jurisdiccioacuten interna el Pleno de la SCJN tambieacuten ha reconocido la doble dimensioacuten del modershyno derecho a la informacioacuten sentildealando
El derecho fundamental a la libertad de expresioacuten comprenshyde tanto la libertad de expresar el pensamiento propio (dimensioacuten individual) como el derecho a buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole Asiacute al garanshytizarse la seguridad de no ser viacutectima de un menoscabo arbishytrario en la capacidad para manifestar el pensamiento propio la garantiacutea de la libertad de expresioacuten asegura el derecho a recibir cualquier informacioacuten y a conocer la expresioacuten del pensamiento ajeno lo cual se asocia a la dimensioacuten colectishyva del ejercicio de este derecho9
Una vez explicado el desarrollo que ha tenido el dereshycho a la informacioacuten pasemos ahora a individualizar cada uno de los sectores que lo integran
8 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 57 9 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DIMENSIONES DE SU CONTENIDOrdquo Seshy
manario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXV mayo de 2007 p 1520
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3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
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bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
3 Sectores que integran el moderno derecho a la informacioacuten
Como vimos en el apartado previo el moderno derecho a la informacioacuten es un amplio derecho humano integrado por una variedad o haz de facultades juriacutedicas las cuales consshytituyen los diversos sectores que integran tal derecho
Si como ya se constatoacute el derecho a la informacioacuten es un derecho en doble viacutea esto implica que de entrada estaacute integrado por dos grandes sectores (a) el derecho a informar (la tradicional libertad de expresarse) y (b) el derecho a ser informado
Los expertos en la materia estaacuten de acuerdo que el conshytenido de esos dos grandes sectores se integra por tres faculshytades juriacutedicas difundir investigar y recibir toda clase de informaciones tanto de caraacutecter objetivo (datos y hechos) como subjetivo (ideas y opiniones) incluyendo la informashycioacuten de caraacutecter puacuteblico que obre en poder de las autoridashydes Veamos brevemente cada una de esas tres facultades
La facultad de difundir informacioacuten consiste en la posishybilidad que tiene toda persona de exteriorizar y compartir sus ideas asiacute como de hacer llegar a otros datos o hechos que estime importantes por lo que comprende la tradicional lishybertad de expresioacuten Esta difusioacuten de informacioacuten puede hashycerse por cualquier forma o medio desde el derecho de hashyblar en puacuteblico (comunicacioacuten oral) pasando por el derecho a escribir y difundir la obra escrita (la tradicional libertad de imprenta) valerse de medios audiovisuales por los modernos medios digitales e incluso comunicarse en forma artiacutestica (crear pinturas peliacuteculas novelas poemas esculturas fotoshygrafiacuteas etc)
De hecho es tal irrelevante el medio que se utilice para difundir la informacioacuten que existe una verdadera neutralidad tecnoloacutegica en la materia en tanto la facultad de difundir puede ejercerse valieacutendose de cualquier clase de instrumenshytos desde meros teleacutefonos microacutefonos bocinas etc pasanshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
do por los tradiciones medios de comunicacioacuten masiva prenshysa radio televisioacuten cinematografiacutea etc y llegando a las contemporaacuteneas tecnologiacuteas de la informacioacuten y comunicashycioacuten (TIC) Asiacute la Corte Interamericana de Derechos Humashynos ha determinado que esta facultad de difundir informacioacuten ldquono se agota en el reconocimiento teoacuterico del derecho a hashyblar o escribir sino que comprende ademaacutes inseparableshymente el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nuacutemero de destinatariosrdquo10
Inclusive con los avances en materia informaacutetica la facultad de difundir informacioacuten tambieacuten estaacute protegida cuando nos valemos de computadoras al grado en que Inshyternet se ha convertido en un importante instrumento de dishyfusioacuten de informacioacuten con un mayor pluralismo que el de los medios masivos tradicionales (pues es maacutes faacutecil acceder a la red para comunicarnos) y un con alcance de caraacutecter global al menos teoacutericamente De ahiacute la importancia que para el derecho a la informacioacuten han tenido diversas platashyformas de Internet como los sitios web los portales de notishycias las redes sociales (Twitter Facebook Youtube etc) blogs etc Esto ha llevado a que algunos paiacuteses consagren expresamente11 el uso y acceso a Internet como un derecho humano garantizado juriacutedicamente
Empero la facultad de difundir no se limita uacutenicamente a proteger la actividad misma de transmitir informacioacuten sino todos los actos preparatorios y tendentes a ello como por ejemplo constituir empresas informativas acceder a Internet obtener permisos y concesiones cuando sea necesario crear
10 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 31 En el mismo sentido pueden verse los casos ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmeshy
do Bustos y otros) vs Chile de 2001 paacuterrafo 65 Ivcher Bronstein vs Peruacute de 2001 paacuterrafo 147 Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 109 Ricardo Canese v Paraguay de 2004 paacuterrafo 78 etc
11 Para maacutes detalles cfr Clara Luz Aacutelvarez Internet y derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea UP 2011 p 157 y ss
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asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
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escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
asociaciones y hasta obtener insumos (papel electricidad cintas conexiones de telecomunicaciones etc)
Por lo que hace a la facultad de investigar o allegarse informacioacuten consiste en la posibilidad de realizar toda clase de actividades liacutecitas para que una persona pueda recabar o acceder a todo tipo de informacioacuten
De esta forma dicha facultad abarca la decisioacuten de cualshyquier persona de elegir el medio para informarse por ejemshyplo queacute perioacutedico leer queacute noticiero ver o escuchar a queacute sitios de Internet acceder etc Asimismo esta facultad implishyca la posibilidad de buscar en bibliotecas hemerotecas arshychivos bases de datos hacer entrevistas realizar muestreos de campo etc
Aquiacute cobra especial relevancia el tema del pluralismo mediaacutetico pues entre maacutes medios maacutes faacutecil seraacute obtener la informacioacuten buscada asiacute como se tienen maacutes elementos de conviccioacuten para la toma de decisiones En cambio la exisshytencia de monopolios duopolios oligopolios concentracioshynes de medios etc limita la oferta informativa y la posibilishydad de allegarse informacioacuten completa y plural
Uno de los subsectores que integra la facultad de invesshytigar es el llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteshyblica gubernamental mismo que implica la posibilidad de los ciudadanos de conocer y obtener la maacutes variopinta inforshymacioacuten en poder de las autoridades gubernamentales lo que permite exigir una mejor rendicioacuten de cuentas Esta modalishydad se extiende incluso a informacioacuten de entes privados que ejercen gasto puacuteblico
Finalmente la facultad de recibir informacioacuten implica la prerrogativa que tenemos de obtener informacioacuten de inteshyreacutes puacuteblico (muchos tratadistas hablan de ldquonoticiasrdquo) y opinioshynes que nos permitan tomar decisiones en el marco de una sociedad democraacutetica Es la otra cara de la moneda de la fashycultad de difundir no soacutelo se protege el derecho de una pershysona a difundir datos o ideas sino tambieacuten la posibilidad de que la sociedad reciba esa informacioacuten
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
AlvA de lA selvA AlmA rosA y Esteinou Madrid Javier coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
AacutelvArez clArA luz Internet y derechos fundamentales Meacutexishyco Porruacutea UP 2011
Azurmendi AdArrAgA AnA El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998
BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esto exige que deben existir una multiplicidad de opshyciones que manden informacioacuten a los ciudadanos Se apreshycia de nueva cuenta la importancia del pluralismo mediaacuteshytico pues sin este ndashcomo bien indica Carbonellndash no puede haber una opinioacuten puacuteblica libre e informada lo que es un requisito para la consolidacioacuten democraacutetica12
Podemos resumir los sectores del derecho a la informashycioacuten con el siguiente cuadro sinoacuteptico
a) Derecho a Facultad de informar difundir
Derecho a la Facultad de
Informacioacuten b) Derecho a ser investigar informado
Facultad de recibir
Una vez explicados los sectores que integran el modershyno derecho a la informacioacuten pasemos a ver su marco juriacutedishyco en Meacutexico
4 Marco normativo
Son muchas muy variadas y hasta contradictorias las disshyposiciones juriacutedicas relativas al derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes Veamos brevemente las maacutes destacadas de ellas
Desde luego en primeriacutesimo lugar encontramos las disshyposiciones constitucionales en la materia de las que destashycan los artiacuteculos 6deg y 7deg de nuestra Ley Suprema que textualshymente indican
Artiacuteculo 6deg- La manifestacioacuten de las ideas no seraacute objeto de ninguna inquisicioacuten judicial o administrativa sino en el caso de que ataque a la moral los derechos de tercero provoque
12 Miguel Carbonell ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000 p 287
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
alguacuten delito o perturbe el orden puacuteblico el derecho de reacuteplishyca seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la ley El dereshycho a la informacioacuten seraacute garantizado por el Estado
Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacioacuten la Federacioacuten los Estados y el Distrito Federal en el aacutembito de sus respectivas competencias se regiraacuten por los siguientes principios y bases
IToda la informacioacuten en posesioacuten de cualquier autoridad entidad oacutergano y organismo federal estatal y municipal es puacuteblica y soacutelo podraacute ser reservada temporalmente por razones de intereacutes puacuteblico en los teacuterminos que fijen las leyes En la interpretacioacuten de este derecho deberaacute prevalecer el principio de maacutexima publicidad
II La informacioacuten que se refiere a la vida privada y los dashytos personales seraacute protegida en los teacuterminos y con las excepshyciones que fijen las leyes
IIIToda persona sin necesidad de acreditar intereacutes alguno o justificar su utilizacioacuten tendraacute acceso gratuito a la informashycioacuten puacuteblica a sus datos personales o a la rectificacioacuten de eacutestos
IV Se estableceraacuten mecanismos de acceso a la informacioacuten y procedimientos de revisioacuten expeditos Estos procedimientos se sustanciaraacuten ante oacuterganos u organismos especializados e imparciales y con autonomiacutea operativa de gestioacuten y de deshycisioacuten
V Los sujetos obligados deberaacuten preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicaraacuten a traveacutes de los medios electroacutenicos disponibles la informacioacuten comshypleta y actualizada sobre sus indicadores de gestioacuten y el ejershycicio de los recursos puacuteblicos
VI Las leyes determinaraacuten la manera en que los sujetos obligados deberaacuten hacer puacuteblica la informacioacuten relativa a los recursos puacuteblicos que entreguen a personas fiacutesicas o morales
VII La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacioacuten puacuteblica seraacute sancionada en los teacutershyminos que dispongan las leyes
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 7deg- Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquiera materia Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura ni exigir fianza a los aushytores o impresores ni coartar la libertad de imprenta que no tiene maacutes liacutemites que el respeto a la vida privada a la moral y a la paz puacuteblica En ninguacuten caso podraacute secuestrarse la imshyprenta como instrumento del delito
Las leyes orgaacutenicas dictaraacuten cuantas disposiciones sean necesarias para evitar que so pretexto de las denuncias por delito de prensa sean encarcelados los expendedores ldquopashypelerosrdquo operarios y demaacutes empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado a menos que se deshymuestre previamente la responsabilidad de aqueacutellos
El primer paacuterrafo del citado artiacuteculo 6deg constitucional regula el derecho a la informacioacuten en general aunque su primera parte pone eacutenfasis en la facultad de difundir (la trashydicional libertad de expresioacuten) Posteriormente la mayor parshyte del mencionado artiacuteculo se dedica principalmente a dar los paraacutemetros de la facultad de investigacioacuten concretamenshyte del llamado derecho de acceso a la informacioacuten puacuteblica (esto en virtud de que algunas legislaturas locales comenzashyron a reglamentar en forma muy restrictiva este sector del derecho a la informacioacuten) aunque tambieacuten se sientan las bases para la proteccioacuten de la vida privada y los datos persoshynales (lo que encuentra tambieacuten complemento en el artiacuteculo 16 constitucional)
Por su parte el artiacuteculo 7deg de la Constitucioacuten protege la llamada ldquolibertad de imprentardquo Para alguacuten sector de nuestra doctrina13 el artiacuteculo 6deg soacutelo aplica cuando se difunde inforshymacioacuten en forma oral mientras que el artiacuteculo 7deg entra en juego cuando los datos y opiniones se expresan por escrito sin embargo estimamos maacutes acertada y coherente la postushy
13 Alberto Del Castillo del Valle La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995 pp 53 y 93
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ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
ra que considera que el artiacuteculo 6deg se refiere a la expresioacuten de informacioacuten en general mientras que el artiacuteculo 7deg hace referencia de manera especial a la libertad de imprenta (por la importancia de la prensa en el siglo XIX y a inicios del XX) bifurcacioacuten que existe desde nuestra Constitucioacuten Poliacutetica de 185714
Adicionalmente los artiacuteculos 1deg y 133 constitucionales abren la puerta a los tratados internacionales sobre derechos humanos lo que refuerza y complementa la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten en nuestro paiacutes De ahiacute que sea imshyportante referirnos a los principales textos convencionales
En primer lugar tenemos el artiacuteculo 19 del PIDCP
Artiacuteculo 19 1 Nadie podraacute ser molestado a causa de sus opiniones
2 Toda persona tiene derecho a la libertad de expresioacuten este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difunshydir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimiento de su eleccioacuten
3 El ejercicio del derecho previsto en el paacuterrafo 2 de este artiacuteculo entrantildea deberes y responsabilidades especiales Por consiguiente puede estar sujeto a ciertas restricciones que deberaacuten sin embargo estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes
b) La proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblishyco o la salud o la moral puacuteblicas
Ya en el aacutembito regional interamericano destaca el arshytiacuteculo 13 de la CADH o ldquoPacto de San Joseacuterdquo
14 Cfr Guillermo Floris Margadant ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJshyUNAM 1988 t II p 1136
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Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
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y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Artiacuteculo 13 Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten 1Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresioacuten Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda iacutendole sin consideracioacuten de fronteras ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artiacutestica o por cualquier otro procedimienshyto de su eleccioacuten
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico
o la salud o la moral puacuteblicas 3 No se puede restringir el derecho de expresioacuten por viacuteas
o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiashyles o particulares de papel para perioacutedicos de frecuencias radioeleacutectricas o de enseres y aparatos usados en la difusioacuten de informacioacuten o por cualesquiera otros medios encaminashydos a impedir la comunicacioacuten y la circulacioacuten de ideas y opiniones
4 Los espectaacuteculos puacuteblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acshyceso a ellos para la proteccioacuten moral de la infancia y la adoshylescencia sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2
5 Estaraacute prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologiacutea del odio nacional racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accioacuten ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas por ninguacuten motivo inclusive los de raza color reshyligioacuten idioma u origen nacional
Desde luego es en las leyes secundarias (tanto federales como locales) donde encontraremos la regulacioacuten maacutes deshytallada del derecho a la informacioacuten Sin pretender ser exshyhaustivos a continuacioacuten enunciamos algunas de las leyes
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
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escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que establecen reglas sobre el derecho humano en cuestioacuten la anacroacutenica y poco encomiable Ley sobre Delitos de Imshyprenta de 1917 la tambieacuten anacroacutenica ndashy autoritariandash Ley Federal de Radio y Televisioacuten la Ley Federal de Cinematoshygrafiacutea la Ley Federal de Telecomunicaciones la Ley Federal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la Ley General de Salud (sobre todo en temas de publicidad) la Ley Federal de Proteccioacuten al Consushymidor (tambieacuten en temas de publicidad asiacute como en temas de informacioacuten al consumidor) la Ley Federal de Transpashyrencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Personales en Posesioacuten de los Particulares etc
Muchas de eses leyes cuentan con reglamentos donde tambieacuten se concreta juriacutedicamente el derecho a la informashycioacuten
En fin cabe destacar que las resoluciones judiciales son una parte importante del marco juriacutedico del derecho a la inshyformacioacuten En especial la SCJN ha tenido un importante pashypel en la inteligencia y desarrollo del derecho humano en cuestioacuten y si bien la mayor parte de sus criterios son correcshytos y han abonado la defensa de este derecho este tribunal ha dictado sentencias muy cuestionables (como la del caso Witz o el ldquoPoeta Malditordquo15) Asimismo en nuestro orden juriacutedico interno son importantes las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos dado que deben ser acatadas y seguidas por nuestros tribunales16
15 Primera Sala SCJN amparo en revisioacuten 26762003 sentencia de 5 de octubre de 2005
16 Cfr Pleno de la SCJN ldquoPARAacuteMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENshyCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOSrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 551 y ldquoCRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICAshyNA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MAacuteS FAVORABLES A LA PERSONA EN TEacuteRMINOS
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ii Justificaciones deL derecho a La informacioacuten
En el capiacutetulo previo expusimos las generalidades del dereshycho a la informacioacuten (como una versioacuten moderna y ampliada de la tradicional libertad de expresioacuten) por lo que ahora cabe preguntarnos iquestpor queacute proteger el derecho a la informacioacuten
Para responder esa cuestioacuten se han dado multiplicidad de explicaciones mismas que podemos clasificar (y en ciershyta forma simplificar) en dos corrientes las posturas individuashylistas y las posturas utilitaristas Veamos en queacute consisten
1 Justificaciones individualistas
Una primera corriente de posturas que explican la razoacuten de ser del derecho a la informacioacuten es aquella que se conoce como individualista naturalista o autonomista
Estas justificaciones son deudoras del pensamiento de Immanuel Kant tomando como punto de partida el respeto a la dignidad humana de cada individuo en tanto todos teshynemos la necesidad de expresarnos y de conocer las expreshysiones de otros Asiacute la dignidad y autonomiacutea individual reshyquieren que se proteja toda forma de autoexpresioacuten lo que implica una ampliacutesima libertad
En este orden de ideas el conocido pensador Ronald Dworkin estima que hay un viacutenculo entre dignidad y libertad de expresioacuten al grado que ldquola libertad de expresioacuten debe suponer que es una afrenta a la personalidad humana impeshydir a un hombre que exprese lo que sinceramente creerdquo17
Muchos le dan un matiz naturalista a esa justificacioacuten sentildealando que nos encontramos con un derecho individual
DEL ARTIacuteCULO 1o DE LA CONSTITUCIOacuteN FEDERALrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 10a eacutepoca Libro III diciembre de 2011 T 1 p 550
17 Ronald Dworkin Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002 pp 295 y 298
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
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mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
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rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
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y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
que se deriva de la propia naturaleza humana y por lo tanshyto que es retenido por los individuos frente al Estado18
Una variante de esta justificacioacuten es la tesis que afirma que el derecho a la informacioacuten promueve el desarrollo y realizacioacuten personal pues la dignidad humana es reafirmada al permitir a las personas el comunicar sus pensamientos ideas o sentimientos Seriacutea una forma de ldquobuacutesqueda de la felicidadrdquo como se suele decir en el constitucionalismo de los EUA No obstante a esta concepcioacuten se le objeta que el desarrollo o realizacioacuten personal no es algo exclusivo del derecho a la informacioacuten ni justifica darle a este derecho un trato preferente respecto a otras actividades igualmente grashytificantes
Se observa que esta clase de justificaciones estaacuten fuershytemente enraizadas en el liberalismo claacutesico de corte indivishydualista en donde se busca proteger al individuo en su neshycesidad baacutesica de comunicar su pensamiento y expresar sus conceptos sobre el mundo Si el Estado calla o limita a la persona en sus necesidades expresivas le estaacute impidiendo la realizacioacuten de una de las manifestaciones baacutesicas de todo ser humano
Desde luego existen otro tipo de justificaciones al deshyrecho a la informacioacuten como veremos en el siguiente aparshytado
2 Justificaciones utilitaristas
Las diversas teoriacuteas utilitaristas que explican el derecho a la informacioacuten tienen como rasgo comuacuten la buacutesqueda de un bienestar que trascienda al propio individuo que se expresa este derecho se protege porque en uacuteltima instancia benefishycia a la sociedad en su conjunto
18 Heacutector Fauacutendez Ledesma Los liacutemites de la libertad de expresioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004 p 38
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Una de las modalidades maacutes comunes de la justificacioacuten utilitarista del derecho a la informacioacuten es aquella que vinshycula dicho derecho humano al principio democraacutetico Asiacute el derecho a la informacioacuten es indispensable para que los ciudadanos puedan autogobernarse en una democracia ya que se requiere libertad para comunicar y recibir ideas y asiacute poder tomar decisiones para la vida colectiva Como bien afirma Carbonell ldquoLa libertad de expresioacuten permite desarroshyllar el esencial principio democraacutetico de la rendicioacuten de cuentas hacer visibles los actos del gobierno y discutir sobre las mejores alternativas en materia de poliacuteticas puacuteblicasrdquo19
Bajo esta justificacioacuten soacutelo seriacutea protegible el discurso poliacutetico y para algunos ni siquiera ese tipo de discurso en su totalidad pues expresiones poliacuteticas antidemocraacuteticas no tendriacutean cabida ni utilidad en el proceso democraacutetico (mientras que otros estiman que la libertad de expresioacuten siacute protege el discurso abolicionista de la democracia)
Una variante de esta tesis vinculada al principio demoshycraacutetico es aquella que afirma que el derecho a la informacioacuten sirve como una vaacutelvula de seguridad o escape ya que ayuda a desahogar las tensiones provocadas por el descontento social
Otra justificacioacuten de caraacutecter utilitarista es la teoriacutea del contrato social la cual parte del supuesto de que las institushyciones poliacuteticas y sus cambios son legiacutetimos si pueden justishyficarse en teacuterminos de un acuerdo entre los miembros de la sociedad por lo que deben protegerse todas las ideas que sirven para que esos miembros tomen decisiones y lleguen a un acuerdo Empero a diferencia de la justificacioacuten basada en la democracia la fundada en el contrato social no exclushyye ex ante ninguna idea que pudiera ser relevante para la toma de decisiones de los miembros del contrato social20
19 Miguel Carbonell La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacutexico Tribunal Electoshyral del Poder Judicial de la Federacioacuten 2008 p 23
20 Michel Rosenfeld ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Miguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004 pp 238 y 239
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
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La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
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loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
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y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Muy relacionada con esta tesis contractualista estaacute la teoriacutea de la buacutesqueda de la verdad En este caso no soacutelo se protegen las ideas poliacuteticas sino cualquier clase de expreshysiones que puedan contribuir a descubrir la verdad o desenshymascarar una falsedad Los adherentes a esta postura se muestran partidarios de la libre circulacioacuten de todas las ideas incluso de aquellas engantildeosas o falsas pues su confrontacioacuten con la verdad las evidenciariacutea la persona conocedora de una pluralidad de ideas podriacutea llegar a la verdad Bajo esta conshycepcioacuten toda clase de ideas debe circular y no debiera prishyvarse a los receptores de su derecho a juzgar ya que para descubrir la verdad se necesita discutir todos los elementos relacionados con el tema en cuestioacuten
Pero sea cual sea el matiz que le demos a las teoriacuteas utishylitaristas todas estas ponen eacutenfasis en el beneficio que recibe la colectividad
3 Su impacto en la praacutectica
Conocer las principales justificaciones del derecho a la inshyformacioacuten no es un ejercicio teoacuterico o meramente informashytivo antes al contrario tiene una innegable trascendencia praacutectica pues de la forma en que los tribunales y otras autoshyridades entiendan el derecho a la informacioacuten dependeraacute el alcance o amplitud de la proteccioacuten que concedan en cada caso concreto
Por ejemplo las justificaciones individualistas han sido adoptadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos al afirmar que la libertad de expresioacuten es condicioacuten elemenshytal para la realizacioacuten plena de cualquier individuo (caso Marocircnek v Eslovaquia de 2001) De igual forma la Suprema Corte de EUA ha sentildealado que la libertad de expresioacuten es coherente con el principio de dignidad humana de cada inshydividuo (caso Cohen v California de 1971)
En contrapartida la justificacioacuten utilitarista que apela al principio democraacutetico se encuentra firmemente arraigada
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
en la doctrina judicial de los EUA pero tambieacuten podemos verla expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que al respecto ha indicado que
[hellip] la libertad de expresioacuten es una piedra angular en la exisshytencia misma de una sociedad democraacutetica Es indispensable para la formacioacuten de la opinioacuten puacuteblica Es tambieacuten conditio sine qua non para que los partidos poliacuteticos los sindicatos las sociedades cientiacuteficas y culturales y en general quienes pueden influir sobre la colectividad puedan desarrollarse plenamente Es en fin condicioacuten para que la comunidad a la hora de ejercer sus opciones esteacute suficientemente inforshymada21
Dicha justificacioacuten ha encontrado una cada vez maacutes creciente aceptacioacuten en la jurisprudencia de nuestro paiacutes Por ejemplo la Primera Sala de la SCJN ha sentildealado que
La libertad de expresioacuten e imprenta goza de una vertiente puacuteshyblica e institucional que contribuye de manera esencial a la formacioacuten y al mantenimiento de una opinioacuten puacuteblica libre y bien informada elemento imprescindible para el buen funcioshynamiento de la democracia representativa Desde esta persshypectiva se entiende que las libertades de expresioacuten e imprenshyta protejan de manera especialmente clara y eneacutergica el derecho del individuo a expresar sus ideas en materia poliacutetica y que otro tipo de discursos expresivos como el comercial esteacuten mucho maacutes desconectados de la funcioacuten que otorga a estos derechos su singular posicioacuten dentro del esquema esshytructural de funcionamiento de la democracia representativa22
21 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 70 22 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN E IMPRENTA LAS LIMITACIONES ESTAshy
BLECIDAS POR EL LEGISLADOR RELACIONADAS CON LA VERACIDAD Y CLARIDAD DE LA PUBLICIDAD COMERCIAL SON CONSTITUCIOshyNALES CUANDO INCIDAN EN SU DIMENSIOacuteN PURAMENTE INFORshyMATIVArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca T XXI enero de 2005 p 421
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
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bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
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bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
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bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
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En igual sentido el Pleno de la SCJN tambieacuten ha estimashydo que la libertad de expresioacuten tiene una funcioacuten (a la que llama ldquoestructuralrdquo) que la convierte en la piedra de toque de la existencia y calidad de la democracia
El discurso poliacutetico estaacute maacutes directamente relacionado que otros ndashpor ejemplo el discurso de la publicidad comercial o el que es propio de la industria del entretenimientondash con la funcioacuten puacuteblica e institucional de la libertad de expresioacuten Por tanto garantizar su plena y libre difusioacuten resulta especialshymente relevante para que la libertad de expresioacuten cumpla cabalmente con su posicioacuten estrateacutegica en el proceso por el que la opinioacuten puacuteblica se forma en el marco funcional de la democracia representativa23
Por lo que hace a las tesis utilitaristas en sus vertientes contractualista y de buacutesqueda de la verdad estas tuvieron especial influencia en la CADH cuando en su artiacuteculo 132 prohiacutebe la censura previa tomando una posicioacuten protectora de toda clase de informaciones y excluyendo controles aprioshyriacutesticos En igual sentido como ya constatamos el artiacuteculo 7deg de nuestra Constitucioacuten establece una prohibicioacuten de preshyvia censura
De la misma forma la Suprema Corte de EUA ha sentildeashylado que las afirmaciones falsas deben protegerse simpleshymente porque son indispensables en un debate libre para confrontarse con las afirmaciones verdaderas (caso Gertz v Robert Welch Inc de 1974) mientras que la Corte Interameshyricana de Derechos Humanos advierte
Un sistema de control al derecho de expresioacuten en nombre de una supuesta garantiacutea de la correccioacuten y veracidad de la inshyformacioacuten que la sociedad recibe puede ser fuente de grandes
23 Accioacuten de inconstitucionalidad 452006 y su acumulada 462006 sentencia de 7 de diciembre de 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
abusos y en el fondo viola el derecho a la informacioacuten que tiene esa misma sociedad24
Cabe apuntar que en principio y por cuestiones de trashydicioacuten juriacutedica y filosoacutefica en los EUA suelen preponderar las justificaciones utilitaristas del derecho a la informacioacuten como nos demuestran las siguientes palabras de Owen Fiss quien afirma que
[hellip] el propoacutesito de la libertad de expresioacuten no es la autorreashylizacioacuten individual sino maacutes bien la preservacioacuten de la demoshycracia y del derecho de un pueblo en tanto pueblo a decir queacute tipo de vida quiere vivir La autonomiacutea es protegida no por su valor intriacutenseco como podriacutea insistir un kantiano sino como un medio o instrumento de autodeterminacioacuten colecshytiva Permitimos a las personas que hablen para que otras puedan votar25
En contraposicioacuten en los paiacuteses de la Europa continenshytal y los que se encuentran en la misma familia juriacutedica (como Meacutexico) normalmente se le suele dar maacutes peso a las justifishycaciones individualistas lo cual es reflejado en los tratados sobre derechos humanos ya que tienen como punto de parshytida la dignidad de las personas y soacutelo incidentalmente la produccioacuten de beneficios al grupo social26
No obstante lo anterior cada vez cobran maacutes fuerza las posturas que no reducen la justificacioacuten del derecho a la inshyformacioacuten a una sola sino maacutes bien la reconocen en la comshypleja conjuncioacuten de todas las justificaciones explicadas Inshyclusive seguacuten el tipo de mensaje y las circunstancias del caso concreto que se analiza se enfatiza o da mayor peso a algushy
24 Opinioacuten Consultiva OC 585 La Colegiacioacuten Obligatoria de Periodistas paacuterrafo 77 25 O Fiss op cit n 2 p 23 26 Cfr H Fauacutendez Ledesma op cit n 18 p 93
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
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La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
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Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
na justificacioacuten o aspecto del derecho a la informacioacuten que sea de especial relevancia para el asunto en particular
Como ejemplo de este fenoacutemeno a pesar del fuerte peso de las tesis individualistas en los paiacuteses con tradicioacuten juriacutedica similar a la nuestra no es raro como ya vimos encontrar sentencias e instrumentos normativos donde se le proporcioshyne mucha importancia a las cuestiones utilitaristas como es el caso de los asuntos donde el intereacutes puacuteblico en una socieshydad democraacutetica se utiliza como paraacutemetro para medir la legitimidad del ejercicio del derecho a la informacioacuten frente a colisiones con ciertos derechos de la personalidad (como el derecho a la propia imagen o el derecho a la intimidad) Sobre este tema volvemos en el siguiente capiacutetulo
Esto puede ser ilustrado con la siguiente definicioacuten que nos proporciona la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 7- Para los efectos de esta ley se entiende por (hellip) II Informacioacuten de Intereacutes Puacuteblico El conjunto de datos
hechos y actos que tienen como propoacutesito servir a las persoshynas para la toma de decisiones de manera que se enriquezca la convivencia y participacioacuten democraacutetica
Otro ejemplo de coacutemo se mezclan (y complementan) las diversas justificaciones del derecho a la informacioacuten lo encontramos en la siguiente tesis de la Primera Sala de la SCJN
La libertad de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten son derechos funcionalmente centrales en un estado constitucioshynal y tienen una doble faceta por un lado aseguran a las personas espacios esenciales para el despliegue de su autoshynomiacutea y por otro gozan de una vertiente puacuteblica colectiva o institucional que los convierte en piezas baacutesicas para el
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
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mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
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novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
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villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
adecuado funcionamiento de la democracia representativa [hellip] Asiacute tener plena libertad para expresar recolectar difunshydir y publicar informaciones e ideas es imprescindible no solamente como instancia esencial de autoexpresioacuten y desashyrrollo individual sino como condicioacuten para ejercer plenashymente otros derechos fundamentales ndashel de asociarse y reushynirse paciacuteficamente con cualquier objeto liacutecito el derecho de peticioacuten o el derecho a votar y ser votadondash y como elemenshyto determinante de la calidad de la vida democraacutetica en un paiacutes pues si los ciudadanos no tienen plena seguridad de que el derecho los protege en su posibilidad de expresar y publishycar libremente ideas y hechos seraacute imposible avanzar en la obtencioacuten de un cuerpo extenso de ciudadanos activos criacuteshyticos comprometidos con los asuntos puacuteblicos atentos al comportamiento y a las decisiones de los gobernantes capashyces de cumplir la funcioacuten que les corresponde en un reacutegimen democraacutetico27
En fin para terminar con la ejemplificacioacuten del mencioshynado sincretismo citaremos las siguientes palabras de la Corshyte Interamericana de Derechos Humanos
Esto implica que la libertad de expresioacuten adquiera un doble valor el que le corresponde por siacute misma en su calidad de derecho fundamental aun sin tomar en cuenta la conexioacuten que guarda con los restantes derechos baacutesicos asiacute como el papel que cumple en el conjunto de la vida social y el que posee desde una perspectiva ldquofuncionalrdquo por el servicio que brinda a la existencia subsistencia ejercicio desarrollo y garantiacutea de otros derechos y libertades28
27 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y DERECHO A LA INFORMACIOacuteN SU IMshyPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONALrdquo Semanario judishycial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 287
28 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafo 4
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Una vez explicado lo anterior pasaremos ahora a anashylizar coacutemo interactuacutea el derecho a la informacioacuten frente a otros derechos humanos que pueden eventualmente conshytraponerse
iii reLaciones deL derecho a La informacioacuten
con otros derechos
El derecho a la informacioacuten (versioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) es un derecho que frecuentemente interactuacutea con otros derechos humanos e incluso no es raro que llegue a contraponerse a estos
En efecto es comuacuten por ejemplo que un periodista quiera obtener o difundir informacioacuten de una persona pero esa informacioacuten se refiera a su vida privada o que alguna persona quiera obtener informacioacuten de un archivo puacuteblico pero esa informacioacuten contenga datos personales o sensibles de alguacuten individuo
Por tal razoacuten dedicamos el presente capiacutetulo a revisar asiacute sea someramente algunos de los derechos que eventualshymente pueden entrar en conflicto con el derecho a la inforshymacioacuten
1 Las colisiones de derechos
Ninguacuten derecho humano es un derecho absoluto Esto en virtud de que tales derechos subjetivos encuentran ciertos liacutemites o restricciones en especial cuando se trata de lograr el cumplimiento de otros derechos humanos En teacuterminos coloquiales esto se expresa asiacute el derecho de una persona termina donde inician los derechos de los demaacutes
Como es sabido es frecuente que los derechos humanos entren en colisioacuten y por tal razoacuten se limiten mutuamente
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
iquestCoacutemo resolver esas colisiones de derechos iquestQueacute derecho prevaleceraacute iquestCuaacutel deberaacute ceder
Para contestar esas preguntas hay dos grandes liacuteneas de pensamiento La primera indica que los derechos humanos tienen una jerarquiacutea diversa entre siacute de manera que unos son maacutes importantes que otros por lo que para resolver la colishysioacuten basta ver queacute lugar ocupan los derechos en cuestioacuten en la respectiva jerarquiacutea para observar cual se encuentra arriba Conforme a este corriente por ejemplo se podriacutea decir que el derecho a la informacioacuten es jeraacuterquicamente superior que el derecho a la intimidad por lo que siempre que exista colishysioacuten entre estos derechos prevaleceraacute el derecho a la inforshymacioacuten
La segunda corriente de pensamiento parte del supuesto contrario no hay jerarquiacutea entre los derechos humanos En efectos todos estos derechos son por igual importantes y no destaca ninguno sobre el otro ya que se trata de verdaderos mandatos de optimizacioacuten (todos deben satisfacerse en la mayor medida de lo posible) Al encontrarse todos los dereshychos al mismo nivel las colisiones entre estos deben resolvershyse tomando en cuenta las caracteriacutesticas del caso concreto para ver seguacuten la gravedad del asunto y puntos involucrados cuaacutel derecho deberaacute prevalecer Asiacute conforme a esta postura y siguiendo el ejemplo del paacuterrafo previo habraacute ocasiones en que prevaleceraacute el derecho a la informacioacuten pero tambieacuten existiraacuten casos en donde prevalezca el derecho a la intimidad
Esta segunda corriente es la que goza de mayor aceptashycioacuten en la actualidad no soacutelo entre los expertos en materia de derechos humanos sino tambieacuten entre los tribunales consshytitucionales y de derechos humanos a lo largo del orbe Esto en virtud de lo difiacutecil que resulta hacer una jerarquiacutea riacutegida e inamovible de derechos humanos
Ahora bien se preguntaraacute el lector iquestcoacutemo saber en queacute caso prevalece cada derecho La teacutecnica juriacutedica utilizada en la actualidad es el principio de proporcionalidad y conshycretamente el subprincipio de ponderacioacuten por virtud del
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
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mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
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rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
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villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cual se debe analizar cuaacutel de los derechos tiene un mayor peso de acuerdo a las circunstancias particulares del caso concreto que se esteacute analizando
Sobre el particular la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sentildealado
Es importante destacar que el derecho a la libertad de expreshysioacuten no es un derecho absoluto este puede ser objeto de resshytricciones [hellip] De este modo la restriccioacuten debe ser proporshycionada al intereacutes que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese objetivo interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresioacuten29
Por su parte el Pleno de la SCJN ha indicado lo siguienshyte a propoacutesito de la ponderacioacuten
[hellip] suele decirse que los derechos fundamentales operan en el razonamiento juriacutedico como mandatos de optimizacioacuten porque su proteccioacuten y reconocimiento en los textos constishytucionales presuponen naturalmente que sus exigencias norshymativas entraraacuten en conflicto con otras en los casos concretos supuesto en el que seraacute necesario desarrollar un ejercicio de ponderacioacuten para articular el resultado de su aplicacioacuten conshyjunta en esos casos30
De hecho uno de los terrenos donde maacutes aplica el prinshycipio de proporcionalidad y la necesidad de ponderar dereshychos humanos en colisioacuten es el relativo al derecho a la inshyformacioacuten y su relacioacuten con otros derechos como aquellos que protegen el honor la propia imagen la vida privada etc
29 Caso Herrera Ulloa vs Costa Rica de 2004 paacuterrafos 120 y 123 30 ldquoCONFLICTOS QUE INVOLUCRAN DERECHOS FUNDAMENTALES SU
RESOLUCIOacuteN JURIacuteDICArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIV agosto de 2011 p 23
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
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La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Es praacutecticamente un lugar comuacuten en la doctrina afirshymar que los conflictos entre el derecho a la informacioacuten (vershysioacuten moderna de la libertad de expresioacuten) por un lado y los derechos al honor intimidad y propia imagen por otro lado se resuelven mediante una ponderacioacuten como bien explica Marciani a propoacutesito de tales derechos
La libertad de expresioacuten como cualquier otro derecho funshydamental encuentra su liacutemite en la proteccioacuten de los demaacutes derechos fundamentales Asiacute pues en la dinaacutemica del ejercishycio de los derechos fundamentales todos ellos se limitan enshytre siacute y en caso de conflicto entre algunos de ellos el proceshydimiento a seguir seraacute ndashcomo ya hemos vistondash el de la ponderacioacuten o equilibrio de los derechos en conflicto31
Cuestioacuten que tambieacuten ha sido explicada por la Primera Sala de la SCJN como se puede apreciar a continuacioacuten
La solucioacuten de este tipo de conflictos ameritaraacute un ejercicio de ponderacioacuten entre los derechos controvertidos a efecshyto de determinar cuaacutel de ellos prevaleceraacute en cada caso Asiacute el intereacutes puacuteblico que tengan los hechos o datos publicados seraacute el concepto legitimador de las intromisiones en la intishymidad en donde el derecho a la intimidad debe ceder a favor del derecho a comunicar y recibir informacioacuten o a la libershytad de expresioacuten cuando puedan tener relevancia puacuteblica al ser un ejercicio de dichos derechos la base de una opinioacuten puacuteblica libre y abierta en una sociedad Por consiguiente en la solucioacuten al conflicto entre la libertad de expresioacuten y el deshyrecho a la informacioacuten frente al derecho a la intimidad o a la vida privada deberaacute considerarse el caso en concreto a fin de verificar cuaacutel de estos derechos debe prevalecer32
31 Betzabeacute Marciani Burgos El derecho a la libertad de expresioacuten y la tesis de los derechos prefeshyrentes Lima Palestra 2004 p 212
32 ldquoLIBERTAD DE EXPRESIOacuteN DERECHO A LA INFORMACIOacuteN Y A LA INTIMIDAD PARAacuteMETROS PARA RESOLVER MEDIANTE UN EJERCIshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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Azurmendi AdArrAgA AnA El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998
BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Ley de Responsabilidad Civil para la Proshyteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal establece un mandato de ponderacioacuten parshytiendo de la base del mismo nivel jeraacuterquico de los derechos en juego y la necesidad de armonizarlos como se aprecia en su artiacuteculo 8ordm
Artiacuteculo 8deg- El ejercicio de las libertades de expresioacuten y el derecho a la informacioacuten y el derecho a informar se debe ejercitar en armoniacutea con los derechos de la personalidad
Sin embargo dado el propoacutesito de esta publicacioacuten no es el lugar apropiado para exponer coacutemo se hace un examen de proporcionalidad Baacutestenos con quede claro que todos los derechos humanos (incluyendo el derecho a la informashycioacuten) deben ponderarse cuando entren en colisioacuten con otros derechos humanos
Una vez apuntado lo anterior es pertinente hacer una referencia a esos derechos con los que suele colisionar el derecho a la informacioacuten
2 Los derechos que usualmente colisionan con el derecho a la informacioacuten
El derecho a la informacioacuten entendido este como un haz de facultades que permiten enviar y recibir toda clase de inforshymaciones suele entrar en colisioacuten con otros derechos que precisamente se oponen que cierto tipo de informacioacuten sea enviada yo recibida Dentro de estos derechos que se resisshyten al derecho a la informacioacuten destacan los derechos a la propia imagen de autor al honor y a la intimidad
CIO DE PONDERACIOacuteN CASOS EN QUE SE ENCUENTREN EN CONshyFLICTO TALES DERECHOS FUNDAMENTALES SEA QUE SE TRATE DE PERSONAJES PUacuteBLICOS O DE PERSONAS PRIVADASrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXI marzo de 2010 p 928
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
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bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
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bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
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bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
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bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
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El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
En el presente apartado analizaremos brevemente tales derechos advirtiendo que no son los uacutenicos que pueden contraponerse al derecho a la informacioacuten pero siacute los maacutes destacados
21 Derecho a la intimidad
El derecho a la intimidad tambieacuten sele suele llamar derecho a la vida privada (aunque hay algunos que establecen cierta diferenciacioacuten) es un derecho humano que permite proteger determinada informacioacuten especialmente sensible o persoshynaliacutesima para que no sea obtenida o difundida sin autorizashycioacuten de la persona concerniente
El derecho en glosa originalmente consistioacute en la fashycultad de las personas para no ser molestadas en los aspectos de su vida privada (inviolabilidad del domicilio autodetershyminacioacuten de actividades personales llamadas telefoacutenicas correspondencia y comunicaciones de todo tipo ndashincluyenshydo las electroacutenicasndash etc) es decir se le concebiacutea como un derecho contra intromisiones externas en ese aacutembito resershyvadiacutesimo no obstante en la actualidad ese derecho ha lleshygado incluso a evitar que la informacioacuten privada sea obteshynida o difundida sin autorizacioacuten (preferencias sexuales expediente cliacutenico convicciones religiosas informacioacuten fishynanciera etc) pues se trata de cuestiones que no deben ser conocidas por el puacuteblico a no ser que la persona en cuestioacuten asiacute lo permita33
Esto puede ejemplificarse con el texto de los artiacuteculos 9deg y 12 de la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten de la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal la cual es una de las maacutes modernas leyes en la mashyteria que tenemos en el paiacutes (a pesar de sus varios errores teacutecnicos)
33 Eduardo Novoa Monreal Derecho a la vida privada y libertad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997 pp 31 a 34
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Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
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silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Artiacuteculo 9deg- Es vida privada aquella que no estaacute dedicada a una actividad puacuteblica y que por ende es intrascendente y sin impacto en la sociedad de manera directa y en donde en principio los terceros no deben tener acceso alguno toda vez que las actividades que en ella se desarrollan no son de su incumbencia ni les afecta
Artiacuteculo 12- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben constituir materia de informacioacuten No pierde la condicioacuten de iacutentimo ni de vida privada aquello que iliacutecitashymente es difundido
Como se observa el derecho a la intimidad o vida prishyvada protege aspectos indispensables para la dignidad hushymana pues sin esa tutela seriacutea imposible o al menos muy difiacutecil el libre desarrollo de la personalidad y el ejercicio de la autonomiacutea de los individuos
De ahiacute que se le haya reconocido como derecho humashyno tanto en nuestra Constitucioacuten (artiacuteculos 6deg ndashque habla de los ldquoderechos de tercerosrdquo y luego de la ldquovida privadardquondash y 7deg ndashque se refiere expresamente a la ldquovida privadardquondash) como en diversos instrumentos internacionales en la materia como por ejemplo el artiacuteculo 171 del PIDCP (que prohiacutebe las inshyjerencias arbitrarias o iliacutecitas en la vida privada) o el artiacuteculo 11 de la CADH (que sigue de cerca el texto de la PIDCP resshypecto de las injerencias en la vida privada)
Lo anterior ha sido explicado con acierto por la Primera Sala de la SCJN cuando afirma que la vida privada es
[hellip] lo que no constituye vida puacuteblica el aacutembito reservado frente a la accioacuten y el conocimiento de los demaacutes lo que se desea compartir uacutenicamente con aquellos que uno elige las actividades de las personas en la esfera particular relacionashydas con el hogar y la familia o aquello que las personas no desempentildean con el caraacutecter de servidores puacuteblicos Por otro lado el derecho a la vida privada (o intimidad) estaacute reconoshy
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cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
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netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
cido y protegido en declaraciones y tratados de derechos hushymanos que forman parte del orden juriacutedico mexicano [hellip] Al interpretar estas disposiciones los organismos internacionashyles han destacado que la nocioacuten de vida privada atantildee a la esfera de la vida en la que las personas pueden expresar lishybremente su identidad ya sea en sus relaciones con los demaacutes o en lo individual [hellip] Seguacuten esta nocioacuten las personas tienen derecho a gozar de un aacutembito de proyeccioacuten de su existencia que quede reservado de la invasioacuten y la mirada de los demaacutes que les concierna soacutelo a ellos y les provea de condiciones adecuadas para el despliegue de su individualidad -para el desarrollo de su autonomiacutea y su libertad- A un nivel maacutes conshycreto la misma idea puede describirse apelando al derecho de las personas a mantener fuera del conocimiento de los demaacutes (o a veces dentro del ciacuterculo de sus personas maacutes proacuteximas) ciertas manifestaciones o dimensiones de su exisshytencia (conducta datos informacioacuten objetos) y al corresponshydiente derecho a que los demaacutes no las invadan sin su consenshytimiento34
Como un aspecto derivado (o al menos relacionado) con el derecho a la intimidad es el relativo a la proteccioacuten de datos personales
Se entiende por ldquodatos personalesrdquo todas aquellas inforshymaciones relativas a las personas fiacutesicas o morales tales como nombre direccioacuten edad opiniones poliacuteticas estado de salud haacutebitos de consumo estado civil situacioacuten finanshyciera etc35 La proteccioacuten juriacutedica de tales datos deriva de la nocioacuten de ldquoautodeterminacioacuten informativardquo nacida a proshypoacutesito de los censos de poblacioacuten y misma consiste en que
34 ldquoDERECHO A LA VIDA PRIVADA SU CONTENIDO GENERAL Y LA IMshyPORTANCIA DE NO DESCONTEXTUALIZAR LAS REFERENCIAS A LA MISMArdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX diciembre de 2009 p 277
35 Cfr Francisco Javier Acuntildea ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ernesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006 pp 125 y 126
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
toda persona tiene derecho o injerencia en el uso y tratamienshyto de la informacioacuten concerniente a si mismo
En este sentido el derecho a la proteccioacuten de datos pershysonales se traduce en la tutela juriacutedica de las actividades de obtencioacuten cuidado y transferencia de esos datos por parte de terceros
Nuestra Constitucioacuten en las fracciones II y III de su arshytiacuteculo 6deg establece que los datos personales se protegeraacuten en los teacuterminos que dicte la legislacioacuten reglamentaria asiacute como indica que toda persona tendraacute acceso gratuito a sus datos personales y a la rectificacioacuten de estos sin necesidad de acreditar intereacutes juriacutedico o justificar su utilizacioacuten Por su parte el artiacuteculo 16 del mismo ordenamiento profundiza soshybre el alcance de esta proteccioacuten al sentildealar que toda persona estaraacute facultada por lo menos para acceder rectificar y canshycelar sus datos personales en posesioacuten de otros asiacute como para oponerse a ciertos usos de tal informacioacuten por parte de estos
El derecho a la proteccioacuten de datos personales estaacute reshyglamentado a nivel federal por dos leyes (a) la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubershynamental y (b) la Ley Federal de Proteccioacuten de Datos Persoshynales en Posesioacuten de los Particulares En ambos casos la aushytoridad competente y protectora de este derecho es el Instituto de Acceso a la Informacioacuten y Proteccioacuten de Datos (IFAI)
Una vez concluida esta visioacuten baacutesica del derecho a la intimidad o vida privada pasemos al siguiente derecho hushymano relevante
22 Derecho a la propia imagen
Un derecho humano muy cercano al derecho a la intimidad pero independiente y diverso de este (aunque no falta quien los confunde o asimila) es el derecho a la imagen o derecho a la propia imagen
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
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novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
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y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Tal derecho consiste en la facultad que tiene todo indishyviduo de autorizar o prohibir la captacioacuten yo la difusioacuten de sus rasgos fiacutesicos (imagen) por cualquier clase de medio o tecnologiacutea aunque a veces la proteccioacuten se extiende a la voz firma nombre y demaacutes aspectos identificadores de las pershysonas fiacutesicas
De nueva cuenta es la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal un ordenamiento que nos brinda una de las mejores definiciones de derecho a la imagen en nuestro sistema juriacutedico como se aprecia en su artiacuteculo 17
Artiacuteculo 17- Toda persona tiene derecho sobre su imagen que se traduce en la facultad para disponer de su apariencia autorizando o no la captacioacuten o difusioacuten de la misma
Empero a diferencia de lo que sucede con los derechos a la vida privada y al honor el derecho a la propia imagen no encuentra regulacioacuten expresa en los tratados internacionales sobre derechos humanos Aunque hay cierto acuerdo entre los expertos acerca de que se trata de un derecho humano impliacutecito en tales convenios36 particularmente cuando en ellos se hace referencia a la dignidad de las personas y el resshypeto de los derechos de terceros en relaciones de caraacutecter informativo (como sucede con los artiacuteculos 111 de la CADH y 193a del PIDCP)
De igual forma a diferencia de otras constituciones que siacute contemplan de manera clara el derecho a la propia imagen (Brasil Ecuador Espantildea por ejemplo) nuestra Constitucioacuten no hace referencia expresa a ese derecho humano lo que no obsta para considerarlo impliacutecito cuando el texto constitushy
36 Ana Azurmendi Adarraga El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998 pp 101 a 108
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
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cional hace referencia a los ldquoderechos de tercerosrdquo que pueshyden ser afectados por el derecho a la informacioacuten (artiacuteculo 6deg) y a los derechos de las personas (artiacuteculo 14)
En este sentido se ha pronunciado el Pleno de la SCJN afirmando lo siguiente
[hellip] en el ser humano hay una dignidad que debe ser respeshytada en todo caso constituyeacutendose como un derecho absoshylutamente fundamental base y condicioacuten de todos los demaacutes el derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad de la persona humana y del cual se desprenden todos los demaacutes derechos en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad dentro de los que se encuentran entre otros el derecho [hellip] a la propia imagen al libre desarrollo de la personalidad [hellip] Ademaacutes aun cuanshydo estos derechos personaliacutesimos no se enuncian expresashymente en la Constitucioacuten General de la Repuacuteblica estaacuten imshypliacutecitos en los tratados internacionales suscritos por Meacutexico y en todo caso deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a la dignidad humana pues soacutelo a traveacutes de su pleno respeto podraacute hablarse de un ser humano en toda su dignidad37
Superado asiacute el tema de su sustento constitucional el principal problema que enfrenta el derecho a la propia imashygen en nuestro paiacutes es en realidad la dispersioacuten y multiplishycidad con la que estaacute regulada en la legislacioacuten secundaria
En efecto son varias las leyes que regulan el derecho a la imagen lo que resulta en un reacutegimen juriacutedico contradicshytorio donde una misma conducta estaacute regulada en un mismo lugar por lo menos por dos leyes diversas y muchas veces con consecuencias juriacutedicas diferentes Por ejemplo tenemos
ldquoDIGNIDAD HUMANA EL ORDEN JURIacuteDICO MEXICANO LA RECOshyNOCE COMO CONDICIOacuteN Y BASE DE LOS DEMAacuteS DERECHOS FUNshyDAMENTALESrdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXX dishyciembre de 2009 p 8
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
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Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
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villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
regulaciones contradictorias en varios puntos en la Ley Feshyderal del Derecho de Autor la Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal el Coacutedigo Civil de Jalisco el Coacutedigo Civil Federal el Coacutedigo Civil del Estado de Meacutexico etc
23 Derecho al honor
Junto con el derecho a la vida privada y el derecho a la propia imagen el derecho al honor integra la triada claacutesica de deshyrechos que llegan a colisionar con el derecho a la informashycioacuten
Se puede entender por honor ldquola estima de los terceros o bien la consideracioacuten social el buen nombre o buena fama asiacute como el sentimiento y conciencia de la propia dignidadrdquo38
Esto en virtud de que al ser humano le agrada ser aceptado por el grupo social al que pertenece asiacute como gozar de aushytoestima ambos factores necesarios para el pleno desarrollo de la personalidad de ahiacute la importancia de su tutela juriacutedica
Un buen ejemplo de definicioacuten de este derecho lo poshydemos encontrar otra vez en la Ley de Responsabilidad Cishyvil para la Proteccioacuten del Derecho a la Vida Privada el Honor y la Propia Imagen en el Distrito Federal
Artiacuteculo 13- El honor es la valoracioacuten que las personas hacen de la personalidad eacutetico-social de un sujeto y comprende las representaciones que la persona tiene de siacute misma que se identifica con la buena reputacioacuten y la fama
El honor es el bien juriacutedico constituido por las proyeccioshynes psiacutequicas del sentimiento de estimacioacuten que la persona tiene de siacute misma atendiendo a lo que la colectividad en que actuacutea considera como sentimiento estimable
38 Fernando Herrero-Tejedor Honor intimidad y propia imagen 2a ed Madrid Colex 1994 p 77
49
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Esta doble dimensioacuten del derecho al honor (autoestishyma estima por terceros) ha sido explicada con acierto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos como podemos constatar en las siguientes liacuteneas
[hellip] el artiacuteculo 11 de la Convencioacuten reconoce que toda pershysona tiene derecho al respeto de su honra prohiacutebe todo atashyque ilegal contra la honra o reputacioacuten e impone a los Estados el deber de brindar la proteccioacuten de la ley contra tales atashyques En teacuterminos generales el derecho a la honra se relacioshyna con la estima y valiacutea propia mientras que la reputacioacuten se refiere a la opinioacuten que otros tienen de una persona39
Al igual que sucede con el derecho a la propia imagen el derecho al honor no estaacute mencionado expresamente en nuestra Constitucioacuten por lo que de nueva cuenta hay que recurrir a la interpretacioacuten de sus artiacuteculos 6deg y 14 para conshysiderarlo un derecho impliacutecito En cambio el derecho al hoshynor corre con mejor suerte en los tratados internacionales de derechos humanos donde siacute se le menciona expresamente como puede observarse en los artiacuteculos 171 del PIDCP y 111 de la CADH
Normalmente para no estorbar en demasiacutea al derecho a la informacioacuten la proteccioacuten juriacutedica al honor se limita a dos aspectos (a) la prohibicioacuten de difundir informacioacuten falshysa es decir no la contraria a la ldquoverdadrdquo sino a la ldquoveracidadrdquo (lo que impone un deber miacutenimo de intentar corroborar la correccioacuten de la informacioacuten y tener una fuente soacutelida que la respalde) y (b) la prohibicioacuten de utilizar teacuterminos insulshytantes o vejatorios al referirse a una persona
Sobre eso uacuteltimo resultan muy ilustradoras las palabras del Deacutecimo Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito
39 Caso Tristaacuten Donoso vs Panamaacute de 2009 paacuterrafo 57
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
[hellip] las expresiones denostatorias que se realicen en un meshydio informativo en contra de determinada persona sin ese propoacutesito es decir que no conllevan la finalidad de informar sino soacutelo el de dirimir conflictos personales entre el autor de la nota periodiacutestica y la persona a la que se hace referencia en la misma se deben considerar como insultantes vejatorias e innecesarias en el ejercicio de la libertad de expresioacuten porshyque sobrepasan los liacutemites de libre ejercicio del periodismo el derecho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten40
En igual sentido la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha explicado este aacutembito de cobertura del derecho al honor
[hellip] el denominado ldquohonor objetivordquo que tiene que ver con el valor que los demaacutes le asignan a la persona en cuestioacuten en tanto se afecte la buena reputacioacuten o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponshyde desenvolverse En ese orden de ideas dentro del marco juriacutedico de la vigencia del derecho al honor la libertad de expresioacuten como derecho fundamental no sustenta ni legitima frases y teacuterminos manifiestamente injuriosos y que vayan maacutes allaacute del legiacutetimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la criacutetica41
40 ldquoDANtildeO AL PATRIMONIO MORAL DE LAS PERSONAS SE PUEDE CAUshySAR CON NOTAS PERIODIacuteSTICAS QUE SOBREPASAN LOS LIacuteMITES DEL LIBRE EJERCICIO DEL PERIODISMO EL DERECHO A LA INFORshyMACIOacuteN Y LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN AL NO TENER LA INTENshyCIOacuteN DE HACER DEL CONOCIMIENTO UN HECHO DE INTEREacuteS GEshyNERAL NI SIRVEN A LAS PERSONAS PARA LA TOMA DE DECISIONES QUE ENRIQUEZCAN LA CONVIVENCIA O PARTICIPACIOacuteN DEMOCRAacuteshyTICA (LEY DE RESPONSABILIDAD CIVIL PARA LA PROTECCIOacuteN DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA EL HONOR Y LA PROPIA IMAGEN EN EL DISTRITO FEDERAL)rdquo Semanario judicial de la federacioacuten y su gaceta 9a eacutepoca t XXXIII mayo de 2011 p 1067
41 Caso Kimel vs Argentina de 2008 paacuterrafo 16
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Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
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bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Las colisiones del derecho a la informacioacuten con otros derechos no se limitan a la claacutesica triada de intimidad honor y propia imagen sino tambieacuten puede presentarse con otras prerrogativas sustentadas por los derechos humanos Por cuestiones de espacio soacutelo nos referiremos a continuacioacuten a los derechos de autor dada su cada vez maacutes frecuente interaccioacuten con el derecho a la informacioacuten en la era de las comunicaciones digitales
24 Derechos de autor
La relacioacuten entre el derecho a la informacioacuten y los derechos de autor ha sido calificada de paradoacutejica Esto en virtud de que por un lado los derechos de autor refuerzan y apoyan al derecho a la informacioacuten no soacutelo porque histoacutericamente los derechos autorales fueron concebidos como una herrashymienta contra la censura sino porque tambieacuten porque imshyplican incentivos econoacutemicos que fomentan la existencia de una pluralidad de expresiones impulsan voces independienshytes y criacuteticas (pues la autofinanciacioacuten genera la emancipashycioacuten de mecenas o benefactores) ademaacutes de que simbolizan ciertos valores propios del derecho a la informacioacuten y de la democracia liberal el ideal de la ilustracioacuten relativo a indishyviduos que exteriorizan sus ideas el ideal republicano de ciudadanos que contribuyen al debate puacuteblico y la idea de ldquoprogresordquo (pues representan la necesidad de crear y dishyfundir la cultura) Pero por otro lado los derechos de autor limitan o imponen cargas al derecho a la informacioacuten pues pueden servir para impedir la difusioacuten de ciertas obras (que traen incorporada informacioacuten) en algunos casos establecen costos prohibitivos para transmitir mensajes sirvieacutendose de obras ajenas y hay cargas distributivas al momento de eleshygir obras ajenas para comunicar ideas42
42 Neil Weinstock Netanel Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008 pp 82 a 147
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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AacutelvArez clArA luz Internet y derechos fundamentales Meacutexishyco Porruacutea UP 2011
Azurmendi AdArrAgA AnA El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998
BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Otra vez nos encontramos frente a un caso de ponderashycioacuten donde es necesario encontrar un equilibrio entre ambos derechos pues ninguno debe prevalecer en definitiva y forshyzosamente sobre el otro
Los derechos de autor consisten en una serie de prerroshygativas que se conceden a las personas fiacutesicas como conseshycuencia de haber producido creaciones intelectuales llamashydas ldquoobrasrdquo (tales como escritos fotografiacuteas muacutesica producciones audiovisuales pinturas etc) que les permiten tener determinado control sobre tales creaciones ya sea con el fin de beneficiarse econoacutemicamente de ellas para lograr un nivel digno de vida y cumplir asiacute con su funcioacuten alimenshytaria (derechos patrimoniales) o ya sea con el fin de proteger su personalidad plasmada en la obra por ejemplo para que esta no sea modificada o para que siempre traiga incorporashydo el nombre del autor (derechos morales)
En diversas ocasiones nuestra SCJN ha sentildealado que el sustento constitucional de los derechos de autor se encuentra en los artiacuteculos 14 y 28 referidos a las expresiones ldquodereshychosrdquo y ldquoprivilegios que por determinado tiempo se concedan a los autoresrdquo sin perjuicio de que el artiacuteculo 6deg constitucioshynal (derecho a la informacioacuten) contenga principios que inshyformen y sustenten los derechos de autor43
Maacutes claro aun es el fundamento de derechos humanos del que gozan los derechos de autor en los diversos conveshynios en la materia como los artiacuteculos 15 del PIDESC y 14 del Protocolo de San Salvador Disposiciones que retoman el texto del artiacuteculo 272 de la DUDH mismo que determina
Artiacuteculo 27 (hellip)
2- Toda persona tiene derecho a la proteccioacuten de los intereshyses morales y materiales que le correspondan por razoacuten de las producciones cientiacuteficas literarias o artiacutesticas de que sea autora
43 Cfr Fernando Silva Garciacutea y Juan N Silva Meza Derechos fundamentales Meacutexico Poshyrruacutea 2009 pp 483 a 485
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
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villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Inclusive la Corte Interamericana de Derechos Humashynos siguiendo una corriente cada vez maacutes fuerte en los trishybunales de derechos humanos ha encontrado como sustenshyto adicional a los derechos de autor la proteccioacuten de las propiedades y posesiones de las personas como se puede constatar a continuacioacuten
[hellip] dentro del concepto amplio de ldquobienesrdquo cuyo uso y goce estaacuten protegidos por la Convencioacuten tambieacuten se encuentran incluidas las obras producto de la creacioacuten intelectual de una persona quien por el hecho de haber realizado esa creacioacuten adquiere sobre eacutesta derechos de autor conexos con el uso y goce de la misma [hellip] La proteccioacuten del uso y goce de la obra confiere al autor derechos que abarcan aspectos materiales e inmateriales El aspecto material de estos derechos de autor abarca entre otros la publicacioacuten explotacioacuten cesioacuten o enashyjenacioacuten de la obra y por su parte el aspecto inmaterial de los mismos se relaciona con la salvaguarda de la autoriacutea de la obra y la proteccioacuten de su integridad El aspecto inmaterial es el viacutenculo entre el creador y la obra creada el cual se proshylonga a traveacutes del tiempo Tanto el ejercicio del aspecto mashyterial como del aspecto inmaterial de los derechos de autor son susceptibles de valor y se incorporan al patrimonio de una persona En consecuencia el uso y goce de la obra de creacioacuten intelectual tambieacuten se encuentran protegidos por el artiacuteculo 21 de la Convencioacuten Americana [hellip] Al respecto el Tribunal estima que el contenido del derecho de autor el cual protege el aprovechamiento la autoriacutea y la integridad de la obra asiacute como incluye en su ejercicio la facultad de difundir la creacioacuten realizada se encuentra iacutentimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho a la libertad de pensashymiento y de expresioacuten44
44 Caso Palamara Iribarne vs Chile de 2005 paacuterrafos 102 103 y 107
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
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Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Esta sentencia es un claro ejemplo del reforzamiento reciacuteproco entre los derechos de autor y el derecho a la inforshymacioacuten pues en un caso donde se violoacute este uacuteltimo derecho por borrar los archivos en computadora y se impedioacute la circushylacioacuten de ejemplares de un libro los derechos de autor fueron usados para atacar juriacutedicamente ese acto de censura
Finalmente cabe destacar que la mayor parte de regushylacioacuten de los derechos de autor en nuestro paiacutes se encuentra en la Ley Federal del Derecho de Autor cuya exposicioacuten de motivos (al igual que la de sus antecesoras) hace referencia a que su propoacutesito es proteger los derechos humanos ya reshyferidos entre otros
3 Responsabilidad civil y dantildeo moral
iquestCoacutemo interactuacutean estos derechos que colisionan con el deshyrecho a la informacioacuten iquestQueacute sucede en los casos en que luego de una ponderacioacuten prevalecen esos derechos frente al derecho a la informacioacuten En el presente apartado abordashyremos tales cuestiones
Nuestro ordenamiento juriacutedico establece claramente una prohibicioacuten de censura previa es decir de toda clase actos que impidan que cierta informacioacuten sea difundida y llegue al puacuteblico Muestra de esto es el artiacuteculo 7deg constitushycional mismo que ordena ldquoninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censurardquo
Lo anterior tambieacuten lo encontramos en la CADH como se puede apreciar en su artiacuteculo 132
Artiacuteculo 13- Libertad de Pensamiento y de Expresioacuten (hellip)
2 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedenshyte no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilishydades ulteriores las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
a) el respeto a los derechos o a la reputacioacuten de los demaacutes o
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
AlvA de lA selvA AlmA rosA y Esteinou Madrid Javier coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
AacutelvArez clArA luz Internet y derechos fundamentales Meacutexishyco Porruacutea UP 2011
Azurmendi AdArrAgA AnA El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998
BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) la proteccioacuten de la seguridad nacional el orden puacuteblico o la salud o la moral puacuteblicas
Asiacute aunque en determinados casos concretos prevalezshycan sobre el derecho a la informacioacuten otros derechos como los que protegen la vida privada el honor a los autores etc no se puede ejercer ninguna clase de censura previa sino lo procedente es que los afectados reclamen responsabilidades ulteriores es decir algunos remedios juriacutedicos soacutelo despueacutes de que se difundioacute la informacioacuten
Estas responsabilidades ulteriores son principalmente de caraacutecter civil es decir la reparacioacuten de los dantildeos y pershyjuicios que se hubieren ocasionado con motivo de la difusioacuten de la informacioacuten
Por ejemplo si un medio de comunicacioacuten difunde dashytos iacutentimos de una persona o una fotografiacutea de esta si no estaacute autorizado seraacute susceptible de ser demandado para que resshyponda civilmente de los dantildeos que hubiere generado Claro soacutelo en el caso de que esa difusioacuten no estuviera amparada por intereacutes puacuteblico que justificara que prevaleciera el dereshycho a la informacioacuten
En este contexto resultan muy relevantes las reclamashyciones por dantildeo moral las cuales se presentan cuando hay violaciones a los derechos al honor a la propia imagen o a la vida privada e incluso a los derechos morales de autor (es lo que se conoce como dantildeo moral autoral)
Lo que caracteriza al dantildeo moral es la transgresioacuten a un derecho de contenido no econoacutemico (o no patrimonial como dicen algunos) es decir derechos que no tutelan vashylores monetarios Si bien es loacutegico que a los derechos ecoshynoacutemicos les corresponda una reparacioacuten econoacutemica (por ejemplo pagar una suma de dinero por destruir alguna proshypiedad de alguien) en un principio se discutioacute coacutemo se poshydriacutea reparar la afectacioacuten a un derecho no econoacutemico
En la actualidad existe un acuerdo mayoritario en leyes en la jurisprudencia y en la opinioacuten de los expertos en que
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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AacutelvArez clArA luz Internet y derechos fundamentales Meacutexishyco Porruacutea UP 2011
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cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
la principal viacutea de reparacioacuten del dantildeo moral es el dinero aunque se trate de derechos de contenido no econoacutemico
Esto en virtud de que la palabra ldquorepararrdquo no siempre se entiende como sinoacutenimo de regresar las cosas al estado en que se encontraban (reparacioacuten en naturaleza) sino para inshydicar que mediante una suma de dinero el afectado puede mitigar su sufrimiento y obtener otras satisfacciones (reparashycioacuten por equivalente) pues como se ha dicho es actualmenshyte es aceptado ldquoque el dinero representa un instrumento adeshycuado para la reparacioacuten del dantildeo moralrdquo45
Lo anterior no descarta que paralelamente haya otras formas no econoacutemicas de reparar el dantildeo moral como por ejemplo la publicacioacuten de extractos de la sentencia condeshynatoria o incluso hasta unas disculpas puacuteblicas
4 El debate sobre la responsabilidad penal
Ademaacutes de la responsabilidad civil tradicionalmente ha exisshytido tambieacuten responsabilidad penal por atacar derechos de terceros es decir actos donde la actividad informativa no estaacute cubierta bajo el manto del derecho de la informacioacuten y se sanciona mediante delitos como la calumnia la difamashycioacuten desacato etc
Se ha discutido mucho sobre los llamados ldquodelitos de prensardquo en el contexto de una sociedad democraacutetica y su compatibilidad con los derechos humanos Esto en virtud de que el riesgo de perder la libertad personal puede producir un efecto disuasorio o chilling effect que inhiba las actividashydes informativas (sentildealadamente de periodistas) lo que a su vez implica una opinioacuten puacuteblica menos informada para la toma de decisiones en sociedad
Por tal razoacuten la tendencia en los uacuteltimos antildeos ha sido favorecer el reacutegimen de responsabilidades civiles posteriores
45 Rafael Garciacutea Loacutepez Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Mashydrid Bosch 1990 p 57
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
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cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
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y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
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bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
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bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
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bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
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bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
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bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
y proscribir la responsabilidad penal en materia informativa Inclusive la Relatoriacutea para la Libertad de Expresioacuten de la Coshymisioacuten Interamericana de Derechos Humanos ha porfiado en la conveniencia de la desaparicioacuten de la regulacioacuten penal en la materia
En este sentido nuestro paiacutes ha seguido tal tendencia y en los uacuteltimos antildeos ha abolido los delitos de difamacioacuten y calumnia en el Coacutedigo Penal Federal y en muchos de los coacuteshydigos penales locales lo cual es positivo
Sin embargo todaviacutea se encuentra vigente un muy crishyticable ordenamiento penal la Ley Sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 El anacroacutenico (y poco garantista) contenido de esa ley es muy desafortunado pues no soacutelo incurre en serios errores teacutecnicos (como confundir la vida privada con el hoshynor) sino que tiene un anticuado talante represor y autoritashyrio poco acorde con las exigencias de los derechos humanos y nuestra actual vida democraacutetica
iv aLgunos temas actuaLes sobre eL derecho a La informacioacuten
Para concluir el presente trabajo nos referiremos brevemenshyte a algunos (no todos) de los temas maacutes relevantes en mateshyria para suscitar la reflexioacuten sobre la prospectiva (y riesgos) del derecho a la informacioacuten en Meacutexico
1 Pluralismo y concentracioacuten de medios
Desde hace varias deacutecadas se ha producido (y acrecentado) el fenoacutemeno de los ldquoimperios mediaacuteticosrdquo es decir grandes consorcios de comunicacioacuten que han concentrado y acapashyrado los principales medios en diversos paiacuteses
Al margen de los efectos de esta cuestioacuten a la luz del derecho de la competencia econoacutemica o anti-trust la conshycentracioacuten de medios produce consecuencias negativas a la
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
luz del derecho a la informacioacuten pues va en contra del plushyralismo informativo que es necesario para la circulacioacuten de informacioacuten oportuna y veraz requisito indispensable para el normal desarrollo de las instituciones democraacuteticas
Como explicamos en el primer capiacutetulo la nocioacuten trashydicional de la libertad de expresioacuten veiacutea con simpatiacutea al mershycado pues mediante una poliacutetica de libre oferta y demanda de productos informativos se incentivariacutea la pluralidad de empresarios en materia de comunicacioacuten y estos a su vez proporcionariacutean informacioacuten veraz y de calidad ya que esa seriacutea una exigencia de sus consumidores que de no satisfashycerse hariacutea que estos optaran por acudir con los otros comshypetidores para satisfacer su demanda
Empero el mercado tiene sus liacutemites y en los uacuteltimos antildeos ese modelo no ha funcionado como teoacutericamente deshyberiacutea Maacutes bien lo contrario los jugosos alicientes del mershycado (y las distorsiones de este) han ocasionado una mayor concentracioacuten de medios privados y el nacimiento de podeshyrosiacutesimos conglomerados mediaacuteticos con una influencia poshyliacutetica tal que rivalizan con los poderes puacuteblicos nacidos en contextos democraacuteticos
Un ejemplo paradigmaacutetico fue el de Silvio Berlusconi en Italia Pero no tenemos que ir tan lejos pues problemas semeshyjantes encontramos en nuestro paiacutes En efecto el poder que han adquirido ciertos consorcios mediaacuteticos ha llegado al grado de tener ldquotelebancadasrdquo en el Congreso de la Unioacuten a impulsar unas inconstitucionales reformas a la legislacioacuten sobre televishysioacuten y telecomunicaciones (aunque aquiacute la SCJN dio la cara por los derechos humanos) a desaparecer a ciertos poliacuteticos incoacutemodos de las pantallas televisivas a impedir el desarrollo de las radios comunitarias a bloquear el ingreso de ciertos grushypos econoacutemicos a determinados mercados mediaacuteticos etc46
46 Sobre esto cfr varios de los ensayos contenidos en Alma Rosa Alva de la Selva y Javier Esteinou Madrid coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
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Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
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FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Por tal cuestioacuten al igual que estaacute sucediendo en muchos otros aacutembitos relativos a los derechos humanos las princishypales amenazas para estos derechos ya no estaacuten proviniendo del Estado sino de los poderes privados cada vez maacutes influshyyentes (incluyendo los de caraacutecter delincuencial como el narcotraacutefico) Recordemos lo dicho por Owen Fiss en el senshytido de que hoy por hoy el principal enemigo de la libertad de expresioacuten ya no es el Estado sino que este debe ahora actuar maacutes fuertemente para salvaguardar ese derecho frenshyte al efecto silenciador que estaacuten produciendo los grandes medios y poderes privados Soacutelo asiacute podremos recuperar el pluralismo informativo
2 Censura
Algo similar puede decirse respecto a la censura pues esta cada vez menos viene del Estado y en cambio resulta maacutes comuacuten la llamada ldquocensura privadardquo es decir cuando ciertos grupos de poder de la iniciativa privada determinan el tipo de contenidos que han de llegar a la poblacioacuten y deciden excluir otras informaciones en especial las contrarias a su ideologiacutea o a sus intereses personales o de grupo
De igual forma cada vez es maacutes frecuente el fenoacutemeno conocido como ldquocensura indirectardquo en la cual no se hace un reproche directo al mensaje que se pretende comunicar pero siacute se impide o se dificulta esa comunicacioacuten a traveacutes de otras formas Por ejemplo durante mucho tiempo el Estado mexishycano ejercioacute censura indirecta al controlar la distribucioacuten del papel que se necesitaba para imprimir perioacutedicos de esta manera al negarle o encarecerle el insumo a un medio imshypreso se estaba ejercitando censura
Otro problema importante en materia de censura lo encontramos en leyes que todaviacutea conservamos de la etapa autoritaria de nuestro paiacutes como la Ley Federal de Radio y Televisioacuten misma que aun contempla facultades censoras para la Secretariacutea de Gobernacioacuten y criterios anacroacutenicos
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
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AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
AlvA de lA selvA AlmA rosA y Esteinou Madrid Javier coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
AacutelvArez clArA luz Internet y derechos fundamentales Meacutexishyco Porruacutea UP 2011
Azurmendi AdArrAgA AnA El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998
BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
sobre los contenidos aceptables que pueden radiodifundir los medios
En fin siempre estaacute latente y resulta un peligro el afaacuten de ciertos grupos sociales de pretender fijar criterios morales y artiacutesticos ldquoaceptablesrdquo e imponerlos a todos los ciudadashynos silenciando importantes voces y contenidos
3 Proteccioacuten a periodistas
Otra asignatura pendiente en nuestro paiacutes es la relativa a una adecuada proteccioacuten a los profesionales de la informacioacuten Si bien es cierto que el derecho a la informacioacuten pertenece a cualquier persona tampoco se puede negar la importancia que tienen los periodistas en las sociedades democraacuteticas
Y en este tema la situacioacuten es francamente alarmante El nuacutemero de periodistas asesinados en Meacutexico es indignanshyte pero maacutes aun lo es la impunidad que como regla general existe en relacioacuten a estos delitos Si bien es cierto que el goshybierno federal pretendioacute atajar el tema mediante la creacioacuten de una fiscaliacutea especializada los resultados no han sido nada halaguumlentildeos
De hecho nuestro paiacutes es de los que encabeza los lisshytados de criacutemenes contra periodistas y es uno de los lugares maacutes peligroso ejercer el periodismo en todo el mundo Aquiacute encontramos uno de los grandes saldos rojos que tiene el derecho a la informacioacuten en Meacutexico
Como una uacuteltima medida para atajar este problema el 25 de junio de 2012 se publicoacute la Ley para la Proteccioacuten de Personas Defensoras de Derechos Humanos y Periodistas cuya efectividad esta por verse En efecto la principal autoshyridad a la que le estaacute encomendada la aplicacioacuten y observanshycia de esta ley es la Secretariacutea de Gobernacioacuten lo cual no es muy adecuado en sede de libertades informativas en tanto se trata de una dependencia de operacioacuten poliacutetica que en muchos casos puede tener intereacutes en limitar la difusioacuten de cierta informacioacuten o silenciar voces incoacutemodas Lo ideal hushy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
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cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
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La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
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Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
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mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
biera sido que la observancia de dicha ley se le hubiera conshyferido a un organismo maacutes independiente como la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
La referida ley contempla nuevos delitos contra los funshycionarios puacuteblicos y personas que realizan labores de oculshytamiento de informacioacuten o entorpezcan actividades de esta clase asiacute como contempla una serie de medidas y mecanisshymos tanto preventivos como correctivos para salvaguardar las actividades no soacutelo de los periodistas sino tambieacuten de los defensores de derechos humanos
4 Libertades informativas en Internet
Hoy por hoy Internet resulta un importante vehiacuteculo para enviar y recibir informacioacuten incluso en tiempo real lo que ha abonado mucho al pluralismo informativo Incluso la multiplicidad de voces que utilizan la Internet ha servido como factor para derrumbar las ldquoverdades oficialesrdquo del goshybierno o de ciertos medios masivos el movimiento ldquo yo soy 132rdquo en nuestro paiacutes es un claro ejemplo del uso de las redes de telecomunicaciones para mostrar la verdad frente al silenshycio o a versiones manipuladas por los grandes medios de comunicacioacuten De hecho el ejercicio del derecho a la inforshymacioacuten en Internet ha tenido fuertes repercusiones poliacuteticas y democraacuteticas como lo evidencia la llamada ldquoprimavera aacuteraberdquo
En este sentido la ciudadanizacioacuten y pluralidad que se encuentra en Internet es algo positivo que debe aplaudirse y fomentarse de ahiacute el fuerte clamor por la neutralidad de la red y por evitar la censura y el control de un instrumento inshyformativo como la referida Internet que contrario a lo que muchos creen y afirman es inherentemente controlable47
47 Lawrence Lessig Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999 pp 5 y ss
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
AlvA de lA selvA AlmA rosA y Esteinou Madrid Javier coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
AacutelvArez clArA luz Internet y derechos fundamentales Meacutexishyco Porruacutea UP 2011
Azurmendi AdArrAgA AnA El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998
BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
66
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
Pero por otro lado la defensa de los derechos humanos requiere una regulacioacuten garantista de la red pues de lo conshytrario imperariacutean lo grandes poderes (ley del maacutes fuerte) y seriacutea una ldquotierra de nadierdquo donde proliferaran iliacutecitos como la pornografiacutea infantil fraudes intromisiones en la intimidad violacioacuten de derechos de autor ataques al honor censura de contenidos etc
Como toda tecnologiacutea la Internet presenta aspectos muy positivos pero tambieacuten negativos (la ciencia y tecnoloshygiacutea no son malas ni buenas simplemente son su uso por el ser humano es lo que puede calificarse de positivo o negatishyvo) de ahiacute que la proteccioacuten del derecho a la informacioacuten (y otros derechos humanos) reclame especial atencioacuten en el aacutembito digital
5 Los retos de la transparencia gubernamental
A inicios del siglo XX la Ley Federal de Transparencia y Acshyceso a la Informacioacuten Puacuteblica Gubernamental significoacute un hito en nuestro paiacutes Sin embargo ese paso hacia la insoslashyyable transparencia (y su correlativa rendicioacuten de cuentas) ha sido objeto de amenazas y riesgos
En efecto muchas entidades federativas comenzaron a expedir leyes de transparencia tan laxas y permisivas que el acceso a la informacioacuten puacuteblica era maacutes bien la excepcioacuten y no la regla Por tal razoacuten fue reformado y adicionado el artiacuteculo 6deg constitucional para dotarle de contenidos miacutenishymos al derecho a la informacioacuten (en su modalidad de acceso a la informacioacuten puacuteblica gubernamental) por ejemplo eleshyvando expresamente a rango constitucional el ldquoel principio de maacutexima publicidadrdquo o in dubio pro transparencia que no es otra cosa que el principio pro homine aplicado al derecho a la informacioacuten puacuteblica gubernamental
Asimismo se han presentado casos de organismos adshyministrativos (como la Procuraduriacutea General de la Repuacuteblica) que han puesto trabas excesivas y dilatorias en materia de
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
AlvA de lA selvA AlmA rosA y Esteinou Madrid Javier coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
AacutelvArez clArA luz Internet y derechos fundamentales Meacutexishyco Porruacutea UP 2011
Azurmendi AdArrAgA AnA El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998
BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
acceso a la informacioacuten Incluso esta tendencia antitranspashyrencista ha llegado al punto en que existen iniciativas de ley donde se plantea que las resoluciones del IFAI sean impugshynadas ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrashytiva en un juicio contencioso administrativo y no en un juicio de amparo ante el Poder Judicial de la Federacioacuten (como sushycede ahora) si bien el referido tribunal es muy competente y es ejemplar en muchos aspectos resulta de los tribunales maacutes lentos del paiacutes En efecto mientras que un juicio de amshyparo en promedio tarda seis meses un juicio contencioso administrativo federal tarda en promedio cuatro antildeos Esto implica que en caso de obtener una resolucioacuten favorable el ciudadano se tardariacutea maacutes de cuatro antildeos para acceder a la informacioacuten que desea
Por lo tanto es importante defender los avances en mateshyria de transparencia y frenar esas medidas retroacutegradas tenienshydo siempre presente la prohibicioacuten de regresividad en materia de derechos humanos prevista en el artiacuteculo 1deg de la Constitushycioacuten y en varios convenios internacionales en la materia
6 La reacuteplica o rectificacioacuten como derecho
El artiacuteculo 6deg constitucional establece que ldquoel derecho de reacuteplica seraacute ejercido en los teacuterminos dispuestos por la leyrdquo Por su parte el artiacuteculo 14 de la CADH ordena
Artiacuteculo 14 Derecho de Rectificacioacuten o Respuesta 1Toda persona afectada por informaciones inexactas o agrashyviantes emitidas en su perjuicio a traveacutes de medios de difusioacuten legalmente reglamentados y que se dirijan al puacuteblico en geshyneral tiene derecho a efectuar por el mismo oacutergano de difushysioacuten su rectificacioacuten o respuesta en las condiciones que estashyblezca la ley
2 En ninguacuten caso la rectificacioacuten o la respuesta eximiraacuten de las otras responsabilidades legales en que se hubiese inshycurrido
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
AlvA de lA selvA AlmA rosA y Esteinou Madrid Javier coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
AacutelvArez clArA luz Internet y derechos fundamentales Meacutexishyco Porruacutea UP 2011
Azurmendi AdArrAgA AnA El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998
BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
3 Para la efectiva proteccioacuten de la honra y la reputacioacuten toda publicacioacuten o empresa periodiacutestica cinematograacutefica de radio o televisioacuten tendraacute una persona responsable que no esteacute protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial
Asiacute el derecho de reacuteplica o rectificacioacuten es un mecanismo de defensa que tenemos los ciudadanos cuando un medio hace alusiones personales particularmente relevante cuando la informacioacuten es falsa o inexacta El medio de comunicacioacuten no puede negarse a abrir el espacio para que el ciudadano haga conocer al puacuteblico los datos relevantes
Empero tal derecho tiene poco desarrollo legislativo en nuestro paiacutes En este sentido la primera reglamentacioacuten del derecho de reacuteplica se hizo en la Ley sobre Delitos de Imprenshyta de 1917 de ahiacute que este derecho tenga un poco maacutes de raigambre en los medios impresos que en otros (aunque inshycluso en la prensa dista de tener una observancia oacuteptima) Maacutes preocupante resulta la cuestioacuten en el artiacuteculo 38 del Reglamento de la Ley Federal de Radio y Televisioacuten (fruto del llamado ldquodecretazordquo de 2002 del entonces presidente Vicente Fox) en donde corresponde a los organismos radioshydifusores decidir si procede o no la reacuteplica
En este sentido urge una legislacioacuten secundaria que detalle coacutemo hacer efectivo el derecho de reacuteplica en todos los medios o plataformas informativas e incluso establezca las sanciones por incumplimiento a este derecho La cuestioacuten es demasiado importante para dejarse al arbitrio de los meshydios o a los coacutedigos de eacutetica de algunos de ellos
refLexiones finaLes
Hoy vivimos en la llamada ldquosociedad de la informacioacutenrdquo o ldquoera del conocimientordquo en donde la informacioacuten de toda clase es parte toral de la vida de los ciudadanos Los medios tecnoloacutegicos han facilitado la difusioacuten y el acceso a la inforshy
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
AlvA de lA selvA AlmA rosA y Esteinou Madrid Javier coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
AacutelvArez clArA luz Internet y derechos fundamentales Meacutexishyco Porruacutea UP 2011
Azurmendi AdArrAgA AnA El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998
BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
cArBonell miguel Una historia de los derechos fundamentashyles Meacutexico Porruacutea CNDH IIJ-UNAM 2005
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Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
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novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
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Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
macioacuten sin embargo el derecho humano correlativo lejos de estar plenamente respetado y garantizado sufre hoy de nuevos retos y enemigos
No obstante la SCJN poco a poco se ha convertido en un importante defensor del derecho a la informacioacuten (aunque todaviacutea pesan mucho casos desafortunados como el del ldquoPoeta Malditordquo) y la jurisdiccioacuten contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es cada vez maacutes reshylevante en nuestro paiacutes
Corresponde a nosotros los ciudadanos ejercer diacutea a diacutea nuestro inalienable e irrenunciable derecho a la informashycioacuten exigiendo su respeto a actores puacuteblicos y privados Y en caso de violacioacuten a ese derecho nos corresponde el deber ciacutevico de acudir a las viacuteas jurisdiccionales (tribunales) y no jurisdiccionales (comisiones de derechos humanos) para hashycerlo valer y exigir su pleno respeto
bibLiohemerografIacutea
AcuntildeA FrAncisco JAvier ldquoDatos personales sensiblesrdquo en Ershynesto Villanueva coord Diccionario de derecho de la informacioacuten Meacutexico Porruacutea IIJ-UNAM 2006
AlvA de lA selvA AlmA rosA y Esteinou Madrid Javier coords La ldquoLey Televisardquo y la lucha por el poder en Meacutexico Meacuteshyxico UAM 2009
AacutelvArez clArA luz Internet y derechos fundamentales Meacutexishyco Porruacutea UP 2011
Azurmendi AdArrAgA AnA El derecho a la propia imagen su identidad y aproximacioacuten al derecho a la informacioacuten 2a ed Meacutexico UIA Fundacioacuten Manuel Buendiacutea 1998
BArendt eric Freedom of speech Nueva York 2a ed Oxford University Press 2005
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ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
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bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
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bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
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bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
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Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten
ldquoConstruir el pluralismordquo en Miguel Carbonell y Jorge Carpizo coords Derecho a la informacioacuten y dereshychos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2000
La libertad de expresioacuten en materia electoral Meacuteshyxico Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federashycioacuten 2008
cArpizo Jorge ldquoConstitucioacuten e informacioacutenrdquo en Antonio Mashyriacutea Hernaacutendez y Diego Valadeacutes coords Estudios sobre federalismo justicia democracia y derechos humanos Meacutexico IIJ-UNAM 2003
del cAstillo del vAlle AlBerto La libertad de expresar ideas en Meacutexico Meacutexico Duero 1995
dworkin ronAld Los derechos en serio Barcelona trad Marta Guastavino 5a reimp Ariel 2002
escoBAr de lA sernA luis Derecho de la informacioacuten 2a ed Madrid Dykinson 2001
FAuacutendez ledesmA Heacutector Los liacutemites de la libertad de expreshysioacuten Meacutexico IIJ-UNAM 2004
Fiss owen Libertad de expresioacuten y estructura social Meacutexico Fontamara 1997
La ironiacutea de la libertad de expresioacuten Trad Viacutector Ferreres y Jorge F Malem Barcelona Gedisa 1999
gArciacuteA loacutepez rAFAel Responsabilidad civil por dantildeo moral Doctrina y jurisprudencia Madrid Bosch 1990
Herrero-teJedor FernAndo Honor intimidad y propia imashygen 2a ed Madrid Colex 1994
lessig lAwrence Code and other laws of cyberspace Nueva York Basic Books 1999
loacutepez Aylloacuten sergio Derecho de la informacioacuten Meacutexico McGraw-Hill IIJ-UNAM 1997
mArciAni Burgos BetzABeacute El derecho a la libertad de expreshysioacuten y la tesis de los derechos preferentes Lima Palestra 2004
mArgAdAnt guillermo Floris ldquoLa libertad de imprenta en el constitucionalismo norteamericano y en el mexicanordquo en VVAA Estudios en homenaje al doctor Heacutector Fix-Zamudio en sus treinta antildeos como investigador de las ciencias juriacutedicas Meacutexico IIJ-UNAM 1988 t II
netAnel neil weinstock Copyrightrsquos paradox Nueva York Oxford University Press 2008
67
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
68
OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
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bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
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bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
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bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
se terminoacute de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gvg grupo grAacuteFico s A de c v
Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
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novoA monreAl eduArdo Derecho a la vida privada y libershytad de informacioacuten Un conflicto de derechos 5a ed Meacutexico Siglo XXI 1997
rosenFeld micHel ldquoLa filosofiacutea de la libertad de expresioacuten en Ameacuterica (sic EUA)rdquo (trad Javier Dorado Porras) en Mishyguel Carbonell comp Problemas contemporaacuteneos de la libertad de expresioacuten Meacutexico Porruacutea CNDH 2004
silvA gArciacuteA FernAndo Jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos Criterios esenciales Meacutexico Conseshyjo de la Judicatura Federal 2011
y Silva Meza Juan N Derechos fundamentales Meacutexico Porruacutea 2009
villAnuevA ernesto Derecho de la informacioacuten Meacutexico Mishyguel Aacutengel Porruacutea Universidad de Guadalajara Caacutemashyra de Diputados 2006
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
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