INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO II

CAPITULO XITercera parte

2015

TEMARIO

Contratos celebrados en Bolsa o Mercado de comercio. Función económica y jurídica de las Bolsas. La Comisión Nacional de Valores: funciones. La oferta pública.

Contratos bursátiles. Caracteres. Principales operaciones bursátiles: al contado, a plazo y a término. Nociones de cada una.

LA BOLSA de COMERCIO ¿Qué es la Bolsa? Es una persona jurídica (asociación civil o sociedad

anónima) que nuclea a otras entidades, y concentra los actores para la comercialización de bienes.

La Bolsa no es más (ni menos) que un mercado. Como en todo mercado, se negocian una serie de

productos; se ponen en contacto compradores y vendedores.

Efectivamente, en primer término la Bolsa es punto de encuentro entre dos figuras muy importantes en una economía: empresas y ahorristas (inversores), que interactúan bajo normas reglamentarias, y comercializan sin la presencia física de la mercancía.

SISTEMAS DE REGULACION DE LAS BOLSAS 1- Bolsas y Mercados Libres: se organizan

libremente y surge de la voluntad de las personas que las constituyen, el Estado no tiene injerencia en las mismas y, en algunos casos, sólo tiene facultades de vigilancia. (Ej.: Inglaterra y en sus inicios la Bolsa de Nueva York).

2- Bolsas Estatales: las bolsas son dependencias del Esta-do, los agentes que actúan en ella son oficiales públicos, designados por el gobierno. (ej. Francia e Italia).

3- Bolsas Controladas o Sistema Mixto: la institución es privada (puede tener la forma de asociación o S. A.) pero requieren una autorización previa del Estado (aprobación de reglamentos) y su funcionamiento queda sometido al control estatal (ej.: Argentina).

SISTEMA DE REGULACION DE LAS BOLSAS Y MERCADOS en ARGENTINA En Argentina el Sistema de la Bolsa es mixto,

las bolsas se autorregulan (dictan su reglamento) pero se someten a la aprobación de los mismos para funcionar, de la Comisión Nacional de Valores (ente autárquico),que ejerce amplias funciones de control.

Regulación legal: Art. 1429 CCC, remite a las normas dictadas por

cada Bolsa o Mercado (reglamentos), aprobados por el organismo de contralor.

Ley 26831 - Ley de Mercados de Capitales (promulgada el 27 de diciembre de 2012).

Normas dictadas por la Comisión Nacional de Valores.

CONTRATOS CELEBRADOS EN BOLSA O MERCADO DE COMERCIO Los contratos celebrados en una

bolsa o mercado de comercio, de valores o de productos, en tanto éstos sean auto-rizados y operen bajo contralor estatal, se rigen por las normas dictadas por sus autoridades y aprobadas por el organismo de control.

(art. 1429 CCC)

Art. 1429 CCC Estas normas pueden prever la liquidación

del contrato por diferencia; regular las operaciones y contratos derivados; fijar garantías, márgenes y otras seguridades; establecer la determinación diaria o periódica de las posiciones de las partes y su liquidación ante eventos como el concurso, la quiebra o la muerte de una de ellas, la com-pensación y el establecimiento de un saldo neto de las operaciones entre las mismas partes y los demás aspectos necesarios para su operatividad.

LEY DE MERCADO DE CAPITALES Objeto. Principios. La presente ley tiene por objeto la regulación de los sujetos y

valores negociables comprendidos dentro del mercado de capitales, sujetos a la reglamentación y control de la Comisión Nacional de Valores.Son objetivos y principios fundamentales que informan y deberán guiar la interpretación de este ordenamiento, sus disposiciones complementarias y reglamentarias:

a) Promover la participación en el mercado de capitales de los pequeños inversores, asociaciones sindicales, asociaciones y cámaras empresariales, organizaciones profesionales y de todas las instituciones de ahorro público, favoreciendo especialmente los mecanismos que fomenten el ahorro nacional y su canalización hacia el desarrollo productivo;

(art. 1, Ley 26831)

ART. 1, LEY 26831b) Fortalecer los mecanismos de protección y prevención de abusos contra los pequeños inversores, en el marco de la función tuitiva del derecho del consumidor;

c) Promover el acceso al mercado de capitales de las pequeñas y medianas empresas;

d) Propender a la creación de un mercado de capitales federalmente integrado, a través de mecanismos para la interconexión de los sistemas informáticos de los distintos ámbitos de negociación, con los más altos estándares de tecnología;

e) Fomentar la simplificación de la negociación para los usuarios y así lograr una mayor liquidez y competitividad a fin de obtener las condiciones más favorables al momento de concretar las operaciones.

COMISION NACIONAL DE VALORESAutarquía. La Comisión Nacional de Valores es una entidad autárquica del Estado nacional regida por las disposiciones de la presente ley y las demás normas legales concordantes. Sus relaciones con el Poder Ejecutivo nacional se mantienen por inter-medio del Ministerio de Economía y Finanzas Públi-cas, que entenderá en los recursos de alzada que se interpongan contra sus decisiones, sin perjuicio de las acciones y recursos judiciales regulados en esta ley.

(art. 6, Ley 26831)

COMISION NACIONAL DE VALORES

Sede y delegaciones. La Comisión Nacional de Valores tendrá su domicilio en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires pero podrá sesionar y establecer dele-gaciones regionales en cualquier lugar del país.

(art. 7, Ley 26831)

Integración. La Comisión Nacional de Valores estará a cargo de un directorio integrado por cinco (5) vocales designados por el Poder Ejecutivo nacional, entre personas de reconocida idoneidad y experiencia profesional en la materia.El Poder Ejecutivo nacional designa al presidente y vicepresidente del directorio.

(art. 8, Ley 26831)

COMISION NACIONAL DE VALORES (CNV)

Los vocales duran 5 años y pueden ser renombrados

.(art. 10)

QUORUM EN LAS SESIONES DEL DIRECTORIO DE LA CNV Quórum y mayorías. El directorio de la

Comisión Nacional de Valores sesionará con la mayoría de los miembros, sin que sea necesario que se encuentren en el mismo recinto si estuvieren comunicados por medios de transmisión simultánea de sonido, imágenes y palabras, según la reglamentación que al efecto dictará el organismo.

(art. 11, Ley 26831)En situaciones de

urgencia, el director que se encuentre en la sede podrá tomar decisiones “ad referéndum” de la

próxima sesión (art. 12)

Mercados de mercancías (granos, hacienda, etc.) Mercado de valores (deben ser S.A. art. 31) Cámaras compensadoras (art. 35) Entidades gremiales Caja de Valores Tribunales arbitrales (art. 46)

BOLSA o MERCADO DE COMERCIO

Agentes (socios del mercado)

Funciones Económicas

Canalizar el ahorro en inversiones de mediano y largo plazo Facilitar la circulación de bienes y la colocación de productos Fijar el precio corriente de los productos (promedio entre cotización de inicio y cierre) Equilibrar los precios en el tiempo (op. ae término), y en el espacio. Medio para desenvolvimiento de finanzas públicas.

Jurídicas Formación de normas

reguladoras de operaciones (CONTRATOS DE BOLSA)

Organización de tribunales arbitrales

FORMA JURIDICA DE LOS MERCADOS

Los mercados se constituirán como sociedades anónimas comprendidas en el régimen de oferta pública de acciones.

La reglamentación de la Comisión Nacional de Valores impondrá las limitaciones necesarias a los estatutos sociales de los mercados para evitar la existencia de accionistas controlantes o la formación de grupos de control.

(art. 31, Ley 26831)

Funciones de los mercados Los mercados deben contemplar las siguientes funciones principales, de acuerdo a las

características propias de su actividad específica:

a) Dictar las reglamentaciones a los efectos de habilitar la actuación en su ámbito de agentes autorizados por la Comisión Nacional de Valores, no pudiendo exigir a estos fines la acreditación de la calidad de accionista del mercado;

b) Autorizar, suspender y cancelar el listado y/o negociación de valores negociables en la forma que dispongan sus reglamentos;

c) Dictar normas reglamentarias que aseguren la veracidad en el registro de los precios así como de las negociaciones;

d) Dictar las normas y medidas necesarias para asegurar la realidad de las operaciones que efectúen sus agentes;

e) Fijar los márgenes de garantía que exijan a sus agentes para cada tipo de operación que garantizaren;

f) Constituir tribunales arbitrales, conforme lo dispuesto en el artículo 46 de la presente ley; y

g) Emitir boletines informativos. (art. 32, LEY 26831)

Fijación de precio corriente de los valores

Precio corriente. El resultado de las operaciones realizadas habitualmen-te en un mercado determina el pre-cio corriente de los valores negocia-bles.

(art. 34, Ley 26831)

Cámaras compensadoras Los mercados pueden organizar agentes

de liquidación y compensación para liquidar las operaciones.

Asimismo, pueden realizar transacciones financieras tendientes a facilitar la concertación de operaciones bursátiles de acuerdo con sus estatutos y reglamentos.

(art. 35, Ley 26831)

TRIBUNAL ARBITRAL

Todos los mercados deberán contar en su ámbito con un tribunal arbitral permanente, al cual quedarán sometidas en forma obligatoria las entidades cuyos valores negociables se negocien dentro de su ámbito, en sus relaciones con los accionistas e inversores.

(ART. 46, Ley 26831)

ART. 46, Ley 26831 … En todos los casos, los reglamentos deberán dejar a

salvo el derecho de los accionistas e inversores para optar por acudir a los tribunales judiciales competentes.

En los casos en que la ley establezca la acumulación de acciones entabladas con idéntica finalidad ante un solo tribunal, la acumulación se efectuará ante el tribunal judicial.

También quedan sometidas a la jurisdicción arbitral esta-blecida en este artículo las personas que efectúen una oferta pública de adquisición respecto de los destinatarios de tal adquisición.

Las reglamentaciones que los mercados dicten, aplicables a la creación y funcionamiento de los tribunales arbitrales, deberán ser sometidas a la previa aprobación de la Comisión Nacional de Valores.

CREACIÓN DE VALORES NEGOCIABLES Cualquier persona jurídica puede crear y emitir valores

negociables para su negociación en mercados de los tipos y en las condiciones que elija, incluyendo los derechos conferidos a sus titulares y demás condiciones que se establezcan en el acto de emisión, siempre que no exista confusión con el tipo, denominación y condi-ciones de los valores negociables previstos especial-mente en la legislación vigente.

A los efectos de determinar el alcance de los derechos emergentes del valor negociable así creado, debe estarse al instrumento de creación, acto de emisión e inscripciones registrales ante las autoridades de contralor competentes.

(art. 3, LEY 26831)

Valores negociables autorizados Los mercados sólo pueden permitir el listado

y/o negociación de valores negociables y otros instrumentos financieros cuya oferta pública hubiese sido autorizada por la Comisión Nacional de Valores y las que deban realizarse por orden judicial.

Las operaciones sobre valores negociables dispuestas en causas judiciales deben ser efectuadas por un agente en el respectivo ámbito de negociación de un mercado.

(art. 38, Ley 26831)

Sistemas de negociación Los sistemas de negociación de valores negociables bajo el régimen

de oferta pública que se realicen en los mercados deben garantizar la plena vigencia de los principios de protección del inversor, equidad, eficiencia, transparencia, no fragmentación y reducción del riesgo sistémico.

Los mercados establecerán las respectivas reglamentaciones, las que deberán ser aprobadas por la Comisión Nacional de Valores.

La Comisión Nacional de Valores podrá requerir que los mercados en los que se listen y/o negocien valores negociables, establezcan un sistema de interconexión entre ellos para permitir la existencia de un libro de órdenes común.

También podrá requerir el establecimiento de sistemas de negociación tendientes a que, en la negociación de valores negociables, se dé prevalencia a la negociación con interferencia de ofertas con prioridad de precio-tiempo.

(art. 39, Ley 26831)

GARANTIA DE OPERACIONES Los mercados deberán establecer con absoluta

claridad, en sus estatutos y reglamentos, en qué casos y bajo qué condiciones esas entidades garantizan el cumplimiento de las operaciones que en ellas se realizan o registran.

Cuando un mercado garantice el cumplimiento de las operaciones o tenga a su cargo la liquidación de las concertadas en su seno, por sí o a través de un agente de liquidación y compensación, debe liquidar las que tuviese pendientes el agente que se encuentre en concurso preventivo o declarado en quiebra.

Si de la liquidación resultase un saldo a favor del concursado o fallido lo depositará en el juicio respectivo.

(art. 40, Ley 26831)

OPERACIONES NO GARANTIZADASTítulo ejecutivo. En los casos en que los mercados no garanticen el cumplimiento de las operaciones, deben expedir a favor del agente que hubiese sufrido una pérdida como consecuencia del incumplimiento del otro contratante, un certificado en el que conste la suma a que asciende dicho incumplimiento. Este certificado constituye título ejecutivo contra el agente deudor.

(Art. 41, Ley 26831)

FONDO DE GARANTIA DEL MERCADO Los mercados deben constituir un fondo de garantía que

podrá organizarse bajo la figura fiduciaria o cualquier otra modalidad que resulte aprobada por la Comisión Nacional de Valores, destinado a hacer frente a los compromisos no cumplidos por sus agentes, originados en operaciones garantizadas, con el cincuenta por ciento (50%) como mínimo de las utilidades anuales líquidas y realizadas.

Las sumas acumuladas en este fondo, deberán ser inver-tidas en la forma y condiciones que establezca la Comisión Nacional de Valores, quien determinará los criterios de seguridad, rentabilidad y liquidez adecuados. Las sumas destinadas al fondo de garantía y este último están exentas de impuestos, tasas y cualquier otro gravamen fiscal.

(art. 45, Ley 26831)

Agentes. Registro Para actuar como agentes los sujetos deberán contar con la autorización y registro de la Comisión Nacional de Valores, y deberán cumplir con las formalidades y requisitos que para cada categoría establezca la misma.

(art. 47, Ley 26831)

Agentes. Responsabilidad El agente de negociación es

responsa-ble ante el mercado por cualquier suma que dicha entidad hubiese abo-nado por su cuenta.

Mientras no regularice su situación y pruebe que han mediado contingen-cias fortuitas o de fuerza mayor, queda inhabilitado para operar.

(art. 55, Ley 26831)

OFERTA PUBLICA DE VALORES NEGOCIABLES Objeto y sujetos de la oferta pública. Pueden

ser objeto de oferta pública los valores negociables emi-tidos o agrupados en serie que por tener las mismas carac-terísticas y otorgar los mismos derechos dentro de su clase se ofrecen en forma genérica y se individualizan en el momento de cumplirse el contrato respectivo y todos aque-llos instrumentos financieros que autorice la Comisión Nacional de Valores.

Pueden realizar oferta pública de valores negociables u otros instrumentos financieros las entidades que los emitan y los agentes registrados autorizados a estos efectos por la Comisión Nacional de Valores.

(art. 82, Ley 26831)

Oferta pública de Títulos Valores

Oferta pública

Invitación a personas en

general o grupos

determinados a efectuar actos jurídicos con

títulos valores

Emisores de títulos(empresas privadas)

Agentes de Bolsa

Underwriters

Fiduciarios financieros

Ofrecimientos personalesPublicaciones de todo tipo y mediosCualquier procedimiento de difusión

Emitidos en masa (otorgan los

mismos derechos dentro de cada

clase)Ofrecidos en forma genérica (art. 82)

Autorización previa de la CNV (art. 84)

OFERTA PÚBLICA DE ADQUISICION DE ACCIONES

Toda oferta pública de adquisición de acciones con derecho a voto de una sociedad cuyas acciones se encuentren admitidas al régimen de la oferta pública, sea de carácter voluntaria u obligatoria conforme lo dispuesto en los artículos siguientes, deberá dirigirse a todos los titulares de esas acciones. Tratándose de ofertas de adquisición obligatoria también deberá incluir a los titulares de derechos de suscripción u opciones sobre acciones, de títulos de deuda convertibles u otros valores negociables similares que, directa o indirectamente, puedan dar derecho a la suscripción, adquisición o conversión en acciones con derecho a voto, en proporción a sus tenencias y al monto de la participación que se desee adquirir; y deberá realizarse cumpliendo los procedimientos que establezca la Comisión Nacional de Valores, ajustándose en todo lo aplicable a las normas de transparencia que regulan las colocaciones primarias y negociación secundaria de valores negociables.

(art. 86, Ley 26831)

Contratos y operaciones de bolsa

NO ESTAN REGULADOS EXPRESAMENTE EN LA LEY 26831 (sí lo hacía la Ley anterior que reglaba las bolsas y mercados, Nº 17811),

LA MISMA LEY RESERVA LA REGULACION DE ÉSTOS A LOS REGLAMENTOS INTERNOS DE CADA MERCADO, PREVIA AUTORIZACION POR LA COMISION NACIONAL DE VALORES.

Contratos u operaciones de Bolsa

Al contado

A plazo

A plazo propiamente dichasA término

Se difiere el pagoSe difieren pago y entrega de títulos

En firme No firme A prima o premioCon opción

SIM

PLES

COMPLEJAS

NEUTRAS

Pase o reporto

Caución

se liquidan en el día o en el plazo máximo de 72 hs. (según reglamento interno).

OPERACIONES A PRIMA A PRIMA: Se paga un premio (un valor

adicional) que da derecho al comprador de resolver la operación en caso de que baje la cotización al día en que debe pagarse.

Ej.: A (tomador) compra a B (lanzador), acciones a $ 100 cada una y conviene pagar un premio de $ 10 por cada una.

Llegado el día de vencimiento del término, las acciones cotizan a $ 80. A decide perder el premio ($ 10 por cada acción), antes que recibir acciones $20 mas baratas que el precio que pagó.

OPERACIONES CON OPCIÓN CON OPCIÓN: Es un contrato por el cual el

lanzador (vendedor) por una determinada cantidad de dinero deno-minada "prima", otorga al titular (comprador) el derecho a exigir a un lanzador dentro de un período determinado de tiempo, la compra o venta de una cierta cantidad de títulos valores (lote), a un precio fijo predeterminado llamado "precio de ejercicio". 

Ej.: en el mismo ejemplo anterior, A paga la prima que le permite (si las acciones subieron a $ 120 por ejemplo), hacerse de mas títulos que los comprados al mismo precio ($ 110) y salir a vender para ganar la diferencia.

OPERACIONES COMPLEJAS PASE O REPORTE: consiste en la realización simultánea

de dos operaciones entre las mismas partes (una de contado y otra a término). Se utilizan para mantener el paquete de títulos y lograr financiamiento hasta que coticen a mejor precio.

El pase o reporte es un servicio que brinda uno de los agentes al otro, contra el pago de un precio o comisión.

Puede darse entre las mismas partes o involucrar a un pasador externo.

Ej.: A vende al contado sus acciones a B (pasador) y éste se las vende a A, a término. Por este pase recibe el precio mas una comisión.

A logra mantener el paquete (y su participación en la sociedad de la que derivan las acciones), logra liquidez en la venta de contado y financia (a término) el pago de las mismas acciones.

OPERACIONES NEUTRAS: CAUCION La caución bursátil es una operación similar al pase, pero a

diferencia de éste, al precio de venta de contado de los valores objeto de la caución se le aplica un aforo (garantía) determinado por el Mercado de Valores.

Este aforo es un porcentaje que fija el límite de fondos que puede obtener el tomador a cambio de los títulos que entregó.

De manera que un inversor que cuenta con fondos líquidos puede prestarlos a cambio de valores y al vencimiento del plazo convenido obtener el dinero prestado más un rendimiento cierto (dado que interés se calcula al comienzo del contrato).

La caución no implica cambio de propiedad de los títulos sino su inmovilización por un tiempo determinado. Si durante la vigencia de la caución el título realiza pagos de dividendos u otros conceptos, el dueño original será quien goce de estos beneficios.

¡MUCHAS GRACIAS!