implicaciones de la reestructuraciÓn mercantil · chile: ley 20720 ley de reorganizaciÓn y...
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IMPLICACIONES DE LA
REESTRUCTURACIÓN MERCANTIL(JULIO 2017)
Omar E. Victoria Contreras
@Omar Victoria
ASPECTOS GENERALES,
PRINCIPIOS INTERNACIONALES
Y COMPETITIVIDAD
REESTRUCTURACIÓN MERCANTIL:
• Mecanismo/proceso/sistema que tiene como objeto -
mediante herramientas que protejan los intereses de los
diferentes stakeholders- reorganizar o reformar los
deudores en condiciones viables respecto de sus diferentes
acreedores, primando el mantenimiento de la operación del
negocio al proceso de liquidación.
REESTRUCTURACIÓN COMO OPCIÓN:
• Evolución de la regulación de crisis empresariales:
• Tratamiento de la insolvencia nacional y transfronteriza;
• Crisis sistémicas;
• Resoluciones bancarias y financieras.
• De la destrucción a la retención de valor:
• Ideas de la conservación de la empresa;
• Eliminación del estigma negativo de la “quiebra”;
• Viabilización de los escenarios de insolvencia;
• Liquidación no como única o primera opción.
FUNDAMENTO DEL CAMBIO DE MODELO:
• El modelo de la liquidación como prima ratio:
• Divide y hace inoperantes a las empresas;
• “Encarece” el crédito;
• Olvida el impacto sobre los diferentes stakeholders
(empleados, proveedores, acreedores minoritarios, etc.);
• Limita la inversión;
• Es inconsistente con el modelo de integración de las normas
sobre comercio y protección de las inversiones (“integrated
approach reform”).
PRINCIPIOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE INSOLVENCIA
PRINCIPIOS Y LINEAS
RECTORAS PARA SISTEMAS
EFICIENTES DE INSOLVENCIA
Y DE DERECHOS DE LOS
ACREEDORES
(BANCO MUNDIAL)
LEY MODELO SOBRE LA
INSOLVENCIA
TRANSFRONTERIZA
(CNUDMI)
ELEMENTOS ESENCIALES DE LOS PRINCIPIOS (1):
• La “resolución de la insolvencia” debe:
Integrar el sistema legal y comercial (ajustado a cada Estado);
Maximizar el valor de los activos;
Permitir la liquidación en casos de no viabilidad o cuando es
mejor solución que la reestructuración;
Permitir la conversión de la reestructuración en liquidación de
forma sencilla;
Permitir una rápida, eficiente e imparcial resolución;
Prevenir el uso inapropiado del sistema de insolvencia;
ELEMENTOS ESENCIALES DE LOS PRINCIPIOS (2):
• La “resolución de la insolvencia” debe:
Prevenir el desmembramiento prematuro de los activos del
deudor en búsqueda de soluciones parciales o particulares;
Proveer un sistema transparente y de entrega de información;
Reconocer los derechos de los acreedores y respetar los
privilegios existentes;
Establecer procedimientos que sean consistentes o reconozcan
los principios internacionales comunes.
ARGENTINA: LEY 24522
DE CONCURSOS Y
QUIEBRA
COLOMBIA: LEY 1116
RÉGIMEN INSOLVENCIA
EMPRESARIAL
PERÚ: LEY 27809 LEY
GENERAL DEL SISTEMA
CONCURSAL
NICARAGUA: CÓDIGO
CIVIL Y CÓDIGO DE
COMERCIO
ESPAÑA: LEYES 22 Y 38
DEL RÉGIMEN
CONCURSAL
EL SALVADOR: CÓDIGO
DE COMERCIO
PANAMÁ: LEY 12 DEL
RÉGIMEN DE LOS
PROCESOS
CONCURSALES DE
INSOLVENCIA
COSTA RICA: CÓDIGO
PROCESAL CIVIL
MÉXICO: LEY DE
CONCURSOS
MERCANTILES
LEGISLACIÓN IBEROAMÉRICANA
BOLIVIA: LEY 2495 DE
REESTRUCTURACIÓN
VOLUNTARIA
CANADA: BANKRUPTCY
AND INSOLVENCY ACT
(1985)
CHILE: LEY 20720 LEY
DE REORGANIZACIÓN Y
LIQUIDACIÓN DE
EMPRESAS Y
PERSONAS
URUGUAY: LEY 18387
DECLARACIÓN JUDICIAL
DEL CONCURSO Y
REORGANIZACIÓN
EMPRESARIAL
ESTADOS UNIDOS:
BANKRUPTCY CODE,
CHAPTER 11
VENEZUELA: CÓDIGO
DE COMERCIO
(ATRASOS Y QUIEBRAS)
EFECTOS EN LA COMPETITIVDAD (1):
• Doing Business 2017 - Banco Mundial:
Mejores posiciones nivel global: Finlandia (1), Japón (2),
Alemania (3), Rep. Corea (4) y Estados Unidos (5).
Mejores posiciones en la región: Puerto Rico (1), México (2),
Colombia (3), Barbados (4) y Jamaica (5).
Posición de RD en LA: 27 de 32 países.
Posición RD global: 160 de 190 países.
Media regional: 106 de 190 países.
EFECTOS EN LA COMPETITIVDAD (2):
Fuente: Doing Business 2017 - Banco Mundial
RDLATAM/CARI
BEOCDE
Tasa
Recuperación8,9 31,0 73.0
Tiempo (años) 3,5 2,9 1,7
Costo (% del
patrimonio)38,0 16,7 9,1
TRATAMIENTO DE LA INSOLVENCIA
PREVIO A LA LEY 141-15
MODELO PREVIO (RD): QUIEBRA Y BANCARROTA:
MODELO PARA PAGO DE
OBLIGACIONES / CESACIÓN
DE PAGOS / PERSECUCIÓN
DEL DELITO
Artículos 437 al 614 del Código
de Comercio relativos a la
Quiebra y la Bancarrota
MODELO DE PROTECCIÓN
DEL
DEUDOR
Ley No. 4582 de 1956, sobre
exigencia de tentativa de arreglo
previo a toda demanda de
quiebra
OBJETO, ACTIVACIÓN Y ALCANCE DEL SISTEMA
DE REESTRUCTURACIÓN
OBJETO:
• De la Ley: “(…) establecer los mecanismos y procedimientos
destinados a proteger a los Acreedores ante la dificultad
financiera de sus Deudores, que puedan impedir el cumplimiento
de las obligaciones asumidas, y lograr la continuidad operativa de
las empresas y personas físicas comerciantes, mediante los
procedimientos de reestructuración o liquidación judicial,
conforme se definen en esta Ley”.
• Reestructuración: “Procedimiento mediante el cual se procura,
conforme se indica en el artículo 1 (…), que el Deudor en alguna
de las situaciones previstas (…), se recupere continuando con sus
operaciones, preservando los empleos que genera y protegiendo
y facilitando la recuperación de los créditos a favor de sus
Acreedores”.
REGLAS DE ACTIVACIÓN:
ACREENCIAS
SITUACIÓN
DEUDOR
ACREEDORES
DEUDORES
Supuestos insolvencia
financiera/administración
(art. 29)
Monto mínimo 50/15 SM
peticionante
Cumplimiento deberes
mínimos (art. 33)
Cumplimiento deberes
mínimos (art. 31)
A QUIÉN APLICA Y VINCULA:
Personas físicas comerciantes y empresas nacionales o
domiciliadas o con presencia permanente en el territorio nacional.
Excepciones:
• Empresas y sociedades comerciales cuya participación
mayoritaria o control es ejercido por el Estado;
• Entidades de intermediación financiera regidas por la Ley
Monetaria y Financiera No. 183-02, y sus modificaciones; y,
• Participantes del mercado regulados por la Ley de Mercado de
Valores, exceptuando las sociedades de suscripción pública.
Vincula a todo tipo de acreedor, sin importar el tipo de acreencia
(excluye de la participación de activa al acreedor parte
relacionada).
ORDEN PÚBLICO Y CARACTER OPTATIVO:
• Legislación de orden público.
No impide la reestructuración privada (acuerdos extrajudiciales
de reestructuración);
No obliga la petición de apertura del proceso ni al deudor ni a
acreedores.
• Responsabilidad fiduciaria de los administradores.
• Liquidación directa.
JURISDICCIÓN, PROCESO Y PRINCIPALES ETAPAS
Estados Unidos
(Judicial)
Argentina
(Judicial)
Italia
(Judicial)
ESPAÑA
(Judicial)
CHILE
(Administrativo)
Colombia
(Administrativo)
México
(Judicial)
Alemania
(Judicial)
Costa Rica
(Judicial)
Reino Unido
(Judicial)
El FORO
Pre Concurso /
Acuerdo Previo
Solicitud
de Verificación
Aceptación o
rechazo solicitud
Designación
conciliador /
inicio registro acreencias
y negociación
DESARROLLO DEL PROCESO:
Plan de
Reestructuración
Liquidación
Judicial
6 meses120 días /
Prórroga 60
20 días /
Prórroga 10
Proceso abreviado
reduce plazos a la mitad
Contratación/
Obligaciones
Pre concurso /
Vías previas
Conciliación/
Reestructuración
Liquidación/
Disolución
HACERSE ACREEDOR:
• La debida diligencia desde la óptica de la insolvencia:
• Financiera y jurídica.
• La fortaleza de las garantías y la preeminencia de los privilegios.
• Los límites contractuales y otras figuras de protección.
• La solidaridad.
ETAPA Y MECANISMOS PRE CONCURSALES:
• Constituyen la principal forma de acordar la reestructuración.
• Modelos generales / no previstos en todos los sistemas:
• Out of court / Workouts - Prepackaged / Acuerdos
Judicializables.
• Activación:
• Insolvencia real o potencial;
• Deudores o acreedoras (optativa).
ACUERDO PREVIO DE PLAN:
• Acuerdo total o parcial de reestructuración previo al inicio de un proceso
ante el Tribunal:
Debe ser tramitado y homologado por el Tribunal (confirmation);
Durante su conocimiento se impide la solicitud de reestructuración;
Produce similares efectos de suspensión que la verificación;
No forma parte del proceso formal de reestructuración a fines
prudenciales;
Aprobación produce el mismo efecto que un Plan de Reestructuración
y es asumido por un Conciliador;
Puede ser total o parcial.
NEGOCIACIÓN DE REESTRUCTURACIÓN Y OPERACIÓN
DEL NEGOCIO (1):
• Aceptación del proceso activa efectos suspensivos de acciones
individuales sobre los bienes y derechos que componen la masa
del deudor (automatic stay).
• Permite la adopción de medidas cautelares de protección;
• No permite afectación de la masa sin autorización del Tribunal;
• Exige determinación de bienes esenciales para operación
ordinaria.
• La administración en principio se mantiene a cargo del deudor
(debtor in possession).
NEGOCIACIÓN DE REESTRUCTURACIÓN Y OPERACIÓN
DEL NEGOCIO (2):
• Permite nuevos financiamientos bancarios o privados (y afectar
garantías) previa autorización del Tribunal (y en el caso de las
garantías del acreedor privilegiado).
• Permite las acciones de reintegro de activos a la masa;
• Conciliador supervisa gobierno corporativo;
• Su continuación se fundamenta esencialmente en:
• Existencia de información y cooperación;
• Protección del valor de los activos existentes.
PLAN DE REESTRUCTURACIÓN (1):
Propuesta (Conciliador o Deudor):
Antecedentes;
Situación financiera y no financiera;
Perspectivas futuras y posibles necesidades de financiamiento;
Plan de negocios (5) años;
Propuestas de pagos; y,
Requisitos del contenido mínimo.
Los acreedores privilegiados sólo pueden ver afectados sus
privilegios si aceptan expresamente.
Permite el fideicomiso de reestructuración.
PLAN DE REESTRUCTURACIÓN (2):
Contenido mínimo:
Continuación total o parcial del negocio;
Propuestas de enajenación;
Mantenimiento de créditos (en moneda pactada) (puede incluir
intereses suspendidos);
Estrategia de generación de ingresos;
Pago de acreencias no garantizadas;
Política laboral, fiscal y de gobierno corporativo;
Presupuesto de duración y gastos honorarios; y,
Mejoría del escenario de los acreedores (en comparación con la
liquidación).
LIQUIDACIÓN JUDICIAL:
• Levanta los efectos suspensivos del inicio de la conciliación);
• Desapodera la administración del deudor y asume Liquidador;
• Hace exigibles las deudas;
• La empresa puede mantener operaciones;
• Se pueden declarar nuevas acreencias;
• Requiere aprobación del Plan de Liquidación;
• Los inmuebles tendrán ejecución abreviada de Ley 189-11 (Desarrollo
Hipotecario);
• Se pueden realizar pagos a acreedores con garantías de EIFs.
NORMAS PRUDENCIALES
PARTICULARIDADES SOBRE NORMAS PRUDENCIALES:
Aristas
No degradación de calificación
y provisiones existentes al momento de la
solicitud
Se permiten nuevas facilidades
con calificación existente, previa
autorización del Tribunal
No se exige alineación automática
a mayores deudores
Líneas de crédito con disponibilidad
pueden desembolsarse previa autorización
del Tribunal
Afectación de garantías requieren
autorización del Tribunal y del
del acreedor garantizado
Revisión de créditos durante
el Plan de Reestructuración
Aplica suspensión de cálculo
de intereses a créditos existentes
desde la aceptación
APLICACIÓN
TAREAS INMEDIATADAS:
• La protección contractual y la debida diligencia desde la visión de reestructuración/insolvencia;
• La valoración del gobierno corporativo previo y en la reestructuración;
• La pre concursalidad y los acuerdos previos de plan (el uso preventivo del sistema);
• Ajuste integral interno y enfoque de monitoreo de la insolvencia;
• La negociación de la reestructuración desde la maximización del
valor de los activos.
GRACIAS!!
“Y AQUELLOS QUE NO HACEN NADA,
NO SE EQUIVOCAN NUNCA”Parafraseando a Johann Wolfgang von Goethe
LA ESTRUCTURA DE LA LEY 141-15
Y DEL REGLAMENTO 20-17
TÍTULO 1: OBJETO,
ALCANCE Y
PRINCIPIOS
GENERALES
TÍTULO 3: DE LA
LIQUIDACIÓN
JUDICIAL
TÍTULO 2: DE LA
REESTRUCTURACIÓN
TÍTULO 4: LA
COOPERACIÓN EN LOS
PROCEDIMIENTOS
INTERNACIONALES
TÍTULO 5: INFRACCIONES
Y SANCIONES Y DELITO
DE BANCARROTA
LEY
SECCIÓN 1:
REGLAMENTACIÓN DEL 1
AL 5 DE LEY (OBJETO Y
ALCANCE)
REGLAMENTO
SECCIÓN 3:
REGLAMENTACIÓN DE 16,
18 Y 19 DE LEY (DECISIÓN
ACREEDORES)
SECCIÓN 2:
REGLAMENTACIÓN DEL 6
AL 15 Y 17 Y 20 DE LEY
(LOS FUNCIONARIOS)
SECCIÓN 4:
REGLAMENTACIÓN DEL 26
AL 26 LEY (JURISDICCIÓN Y
REGLAS PROCESALES)
SECCIÓN 7:
REGLAMENTACIÓN DEL 36
AL 52 DE LEY
(TRAMITACIÓN SOLICITUD)
SECCIÓN 5:
REGLAMENTACIÓN DEL 30
DE LEY (ACUERDO
PREVIO)
SECCIÓN 8:
REGLAMENTACIÓN DEL 53
AL 76 DE LEY
(CONCILIACIÓN Y
NEGOCIACIÓN)
SECCIÓN 6:
REGLAMENTACIÓN DEL 27
AL 29 Y DEL 31 AL 35 DE
LEY (SOLICITUD DE
REESTRUCTURACIÓN)
SECCIÓN 9:
REGLAMENTACIÓN DEL 77
AL 87 DE LEY (OPERACIÓN
DURANTE LA
CONCILIACIÓN)
SECCIÓN 10:
REGLAMENTACIÓN DEL 88
AL 97 DE LEY
(OBLIGACIONES
CONTRACTUALES)
REGLAMENTO
SECCIÓN 12:
REGLAMENTACIÓN DEL
109 AL 129 DE LEY
(RECONOCIMIENTO DE
ACREENCIAS)
SECCIÓN 11:
REGLAMENTACIÓN DEL 98
AL 108 DE LEY (NULIDADES
DE TRANSACCIONES)
SECCIÓN 13:
REGLAMENTACIÓN DEL
130 AL 144 LEY
(APROBACIÓN Y
CONTENIDO DEL PLAN)
SECCIÓN 16:
REGLAMENTACIÓN DEL
193 AL 195 DE LEY
(RECURSOS)
SECCIÓN 14:
REGLAMENTACIÓN DEL
145 AL 172 DE LEY
(LIQUIDACIÓN JUDICIAL)
SECCIÓN 15:
REGLAMENTACIÓN DEL
172 AL 192 DE LEY (PLAN
DE LIQUIDACIÓN Y
REALIZACIÓN)