el fideicomiso en el mercado financiero: … · se mercadea el proyecto y se fija el plazo máximo...

EL FIDEICOMISO EN EL MERCADO FINANCIERO: REGULACIÓN Y

PRÁCTICA

Christian A. Molina Estévez

Octubre de 2014

[email protected] @molina_chris

www.FideicomisoRD.com @FideicomisoRD

mailto:[email protected]


http://www.fideicomisord.com/

CONTENIDO

I. El Contrato de Fideicomiso

II. Patrimonio Separado y de Afectación

III. Fideicomiso en el Mercado Financiero

1. Titularización

2. Fideicomiso Financiero

3. Marco Legal Actual

4. Potencial Reforma

IV. Tratamiento Fiscal



I. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO

I. Definición Art. 3 Ley 189-11: Acto mediante el cual una o varias personas (fideicomitente) transfieren derechos

a una o varias personas jurídicas (fiduciario) para la constitución de un patrimonio separado que será administrado de conformidad con las instrucciones del fideicomitente, a favor de una o varias personas (fideicomisarios o beneficiarios), con la obligación de restituirlos a la extinción del fideicomiso a la persona indicada en el referido acto o en la ley.

II. Sujetos (fideicomitente, fiduciario, beneficiario y/o fideicomisario) El Fideicomitente 1. Requisitos

2. Derechos y deberes • Revocación del fideicomiso - Excepciones a la irrevocabilidad: (i) Antes de aceptación de fiduciario; (ii)

reserva del fiduciante • Remoción o destitución del fiduciario • Rendicion de Cuentas • Acciones por responsabilidad civil o penal • Restitucion de los bienes al terminar el fideicomiso


El Fiduciario

Fiduciario: Persona jurídica autorizada por ley para recibir los bienes dados en fideicomiso y ejercer la propiedad de los mismos según las instrucciones del acto constitutivo.

Gestor Fiduciario: Persona física prevista en el acto de fideicomiso como representante legal y encargada de la conducción y dirección de los fideicomisos, asumiendo responsabilidad por los actos, contratos y operaciones realizadas.


El Fiduciario

• DGII

• SIB

• SIV

• SIB

• SIV

• SIB

• SIV

• SIV

Fondos de Inversión e

Intermediaros de Valores

Bancos Múltiples y

Asociaciones Ahorros y Préstamos

S.A.’s dominicanas de

objeto exclusivo

Entidades Intermediación

Financiera Autorizadas


El Fiduciario

o Derechos del Fiduciario

Ejercicio del dominio fiduciario Rembolso de gastos con bienes fideicomitidos (Art. 28) Retribución por su gestión / Crítica - Art. 36: 0.5% de valor de los activos fideicomitidos.

o Deberes del Fiduciario (Art. 29)

Buen padre de familia / Cuidado, diligencia (UNICA) Rendición de cuentas (2 veces por año) Conservar secreto fiduciario (referencia al secreto bancario) Contabilidad independiente Detección y prevención de lavado de activos (Ley 72-02) Pago de impuestos


Beneficiario y Fideicomisario

o Distinción de beneficiario y fideicomisario • Originada en Argentina.

o Multiplicidad de beneficiarios: simultáneos, sucesivos (incluso por muerte del anterior – comparación con sustituciones fideicomisarias).

o Determinados o determinables

III. Objeto y Finalidad

o Distinción de uno y otro

o Objeto: Bienes o derechos de cualquier naturaleza, determinados o determinables. TODO o parte del patrimonio (Párr. 1, Art. 3)

o Finalidad: Cualquiera, dentro del orden público y las buenas costumbres.


CONTENIDO




1. Titularización







Patrimonio Separado y de Afectación

o Art. 7 Patrimonio separado de los bienes personales de las partes y de otros fideicomisos. o Art 8: Quedarán afectos al fin que se destinen. Sólo responden por las obligaciones del fideicomiso, salvo por las que se reservare el fiduciante, o las adquiridas previamente.

Efectos del Patrimonio separado

o Art. 9: NO pertenece a la prenda común de los acreedores. o Excepciones:

• Frutos del fideicomiso que hayan de ser entregados a beneficiario.

• Afectaciones legales o garantías previas sobre los bienes

• Fraude a terceros o Art. 10: Caso de medidas conservatorias – Autorización judicial previa

II. PATRIMONIO SEPARADO Y DE AFECTACIÓN

VII. Efectos del Patrimonio Separado (Continuación)

o Dificultad de aplicación del Art. 9:

“Los acreedores del o de los fideicomisarios no podrán perseguir los bienes fideicomitidos mientras éstos se encuentren integrados al fideicomiso, pero se admite que podrán perseguir, para la satisfacción de sus créditos, los frutos que el fideicomiso genere

y hayan de ser entregados por el o los fiduciarios al fideicomisario de que se trate”

1. Caso de venta de los bienes fideicomitidos

2. Caso de frutos constantes: ¿hasta qué punto pueden inmiscuirse los acreedores en las funciones propias de administración del fiduciario para determinar frutos?

3. Casos de Spendthrift trusts

4. Casos de Support Trusts

5. Casos de Trusts Discresionales y Blended

II. PATRIMONIO SEPARADO Y DE AFECTACIÓN

CONTENIDO




1. Titularización







1. Titularización

“Titularizacion es transformar activos ilíquidos en títulos valores negociables”

Titularizacion Se reúnen activos

crediticios para servir de respaldo

a la emisión de títulos valores o participaciones

que son colocadas entre

inversores

Se genera confianza

–

Se reduce riesgo

–

Se crea valor

Securitización y la globalización

III. EL FIDEICOMISO EN EL MERCADO FINANCIERO

Titularizacion: Es una ALTERNATIVA AL FINANCIAMIENTO

De activos

• Se tiene un activo generador de flujos de efectivo.

• Se titulariza EL ACTIVO MISMO

De flujos futuros

• Se venden derechos sobre FLUJOS FUTUROS en forma de títulos de valores,

• Se percibe hoy, con un descuento, lo que se puede recibir en el futuro



Art. 60: “Constituido con el fin ulterior y exclusivo de respaldar emisiones de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario con cargo al patrimonio fideicomitido, el cual podrá estar constituido por las modalidades de fideicomiso a las que se refiere esta sección.”


Sociedad Titularizadora

Su único objetivo es titularizar

Adquiere los bienes por medio de contrato de compraventa

Administra el activo subyacente o puede delegar en un administrador, pero en todo caso, el activo existe al momento de la titularizacion.

Fideicomiso Financiero

Puede ser de propósito mixto (inmobiliario y financiero, garantía y financiero, administración y financiero).

Bienes se adquieren mediante aporte al fideicomiso.

Fiduciario sí puede tener poderes de disposición, no sólo de administración.


o CARTERAS DE CREDITO - fideicomiso y securitización


o Fideicomiso Inmobiliario y de Oferta Pública de Valores

Propietario de Inmueble Constructor - Promotor

Fiduciario

Fideicomiso

Se inician las Preventas

Se mercadea el proyecto y se fija el plazo máximo de las Preventas

Se reciben los aportes iniciales de los Adquirientes y se invierten en certificados financieros o portafolios de bajo riesgo mientras perdure la fase de preventas

Se contratan los préstamos y financiamientos necesarios para la construcción

Finaliza el plazo de preventas

Si se logra Punto de Equilibrio

Los Compradores continúan con el plan de pago bajo sus contratos, capitalizando así el Fideicomiso

Se paga el precio del terreno al propietario y éste queda desvinculado del fideicomiso

Fiduciario emite valores de fideicomiso para captar inversión en mercado de valores.

Al terminar el Proyecto, los adquirientes saldan el valor de las unidades adquiridas y se procede a la entrega final de las mismas

Se liquida el fideicomiso y utilidades del Proyecto se transfieren al Constructor/Promotor y a los tenedores de los valores de fideicomiso, en la proporción que indique el contrato.

Si no se logra Punto de Equilibrio

Se libera al propietario del terreno, quien ya no tendrá que transferirlo al Fideicomiso

Se devuelven todos los aportes realizados por los Adquirentes durante las preventas, más los intereses generados por la inversión de los mismos en títulos financieros .

Se liquida el fideicomiso y no se realiza el Proyecto

Primera Etapa Segunda Etapa

Por: Christian Molina

@FideicomisoRD

www.FideicomisoRD.com



o Fideicomiso para Titularización de Flujos Futuros de Efectivo


o Fideicomiso para Titularización de Flujos Futuros de Efectivo

Activo

•Determinación de costo de reconstrucción.

•Histórico de flujos de efectivo

•Proyección a 10 años.

•Descuento de Flujo de Efectivo a valor actual

Emisión de Valores y Reconstrucción

•Tienda aporta a fideicomiso los flujos futuros de efectivo desde la fecha a 10 años.

•Fiduciario Emite Valores de Fideicomiso con Renta Fija.

•Se reconstruye la tienda con los fondos generados.

Operación de Fideicomiso

•Todos los ingresos van a fideicomiso.

•Fiduciario paga gastos fijos por cuenta de la tienda.

•Fiduciario paga rendimiento mensual a los tenedores

•Fiduciario paga excedente a la tienda, luego de reservas.


3. Marco legal actual

a) Ley 189-11 – Desarrollo del Mercado Hipotecario y el Fideicomiso en RD

b) Reglamento 664-12 – Reglamento de Aplicación Ley Mercado de Valores

c) Resolución 26-2013 CNV – Regula las sociedades fiduciarias y los fideicomisos de oferta pública de valores

d) Resolución 25-2013 CNV - Compañías Titularizadoras y Patrimonios Separados de Titularización

4. Propuesta de modificación Ley de Mercado de Valores

a) Actualmente en discusión y consulta pública por la Superintendencia de Valores


3. Lo que usted necesita saber sobre el marco legal actual

Según Ley 189-11 Artículo

Fideicomiso de Oferta Pública de Valores

Fideicomiso con fin ulterior y exclusivo de respaldar emisiones de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario, con cargo al patrimonio fideicomitido.

60

Fideicomisos Mixtos 60

Autorización de la Emision

SIB – EIF’s SIV – Sociedades Fiduciarias y EIF’s

64-67

Fondos de Pensiones Pueden invertir en Valores de Fideicomiso, emitidos por fiduciario o por terceros con la garantía de patrimonios fideicomitidos.

69


3. Lo que usted necesita saber sobre el marco legal actual (Cont.)

Según Ley 189-11 Artículo

Titularización Significa constitución de patrimonio cuyo propósito es respaldar el pago a tenedores de valores emitidos con cargo a dicho patrimonio. Comprende transferencia de los activos al referido patrimonio. Activos sujetos a titularización son de naturaleza heterogéneo y de liquidez restringida (créditos hipotecarios, contratos de arrendamientos financieros, créditos de consumo, cuentas por cobrar).

92 y 107 LMV

Adquirientes de valores titularizados

Originadores e inversionistas institucionales. 92

No se establece que fideicomisos de oferta pública puedan ser vehículos de titularizacion. Tampoco se prohibe. Sí se regula la actividad de Compañías Titularizadoras.



Según Reglamento de Aplicación de Ley de Mercado de Valores Artículo

Titularización Solo se contempla a Compañías Titularizadoras como vehículos de Titularización.

416-433

Valores Titularizados a) Valores de Participacion: No tienen rendimiento fijo. Rendimiento es resultado de utilidades o pérdidas.

b) Valores Representativos de Deuda: Capital más rendimientos financieros acordados.

449

Fideicomiso de Oferta Pública

Irrevocable y no sujeto a modificaciones 458

Bienes objeto de fideicomiso

Valores serán respaldados por los bienes que sean transferidos al fideicomiso, tales como inmuebles, proyectos inmobiliarios, valores y los flujos que generen los mismos.

461




Fideicomisos Financieros respaldados en bienes inmuebles.

a) Tasacion actualizada ITADO / CODIA. b) Libre de cargas o limitaciones de dominio, a

menos que fideicomiso tenga como propósito cancelar dichas cargas.

c) Al día con impuestos, Póliza de Seguro.

463-464

Fideicomisos Financieros respaldados en Proyectos Inmobiliarios

a) Basado en derechos de cobro de ingresos netos de la venta o arrendamiento.

465

Fideicomisos Financieros basados en otros bines o derechos

Solicitante deberá someter propuesta a la Superintendencia, a fin de que ésta compruebe que la misma cumple con los criterios establecidos en la normativa vigente relativa a ésta modalidad de fideicomiso.

466




Valores de Fideicomiso

No tienen un rendimiento fijo, sino que su rendimiento es el resultado de las utilidades o pérdidas que genere el fideicomiso.

482

Emisor Siempre el fiduciario. Contradicción con Art. 69 L. 189-11

482.2


4. Potencial Reforma a Ley Mercado de Valores

Según Proyecto Ley Mercado de Valores Artículo

Titularización Transferencia irrevocable de bienes con características homogéneas a un fiduciario o sociedad titularizadora. a) Titularizadora – Compraventa de activo b) Fideicomiso – Transferencia Fiduciaria

216

Valores de Fideicomiso y Valores Titularizados

Podrán ser de renta fija o de renta variable 221

Modificación de Fideicomiso

Posible con consentimiento de fiduciario y de asamblea de tenedores de valores de fideicomiso.

220.2

Liquidacion de Patrimonio Separado

No puede ser declarado en quiebra, sino que se procede a liquidación forzosa-

224



No concurrencia de Roles

Sociedad titularizadora no puede ser originador Fiduciaria no puede ser fideicomitente

225

Objeto Fiduciarias Financieras y Sociedades Ttularizadoras

Estructurar, constituir, representar y administrar patrimonios separados o fideicomisos de oferta pública, en procesos de titularización.

226.1

Denominacion de Fiduciaria de Oferta Pública

Razón social y nombre comercial deberá anteponer las palabras “Fiduciaria Titularizadora”.

220.2

Pasamos de un extremo en que titularizacion era solo para sociedades titularizadoras, a otro extremo en que fideicomisos de oferta pública parecerían solo servir para titularización.

4. Potencial Reforma a Ley Mercado de Valores (cont.)



Exenciones fiscales Exención de: a) las ganancias de capital y rendimiento de

valores inscritos en el Registro. b) Transferencias de bienes y valores al patrimonio

autónomo.

339

Tratamiento fiscal de procesos de titularización

a) Exenta la transferencia de dominio de activos e inscripción de garantías hipotecarias.

b) Exentas las rentas de patrimonios separados y de fideicomisos de oferta publica.

c) Ingresos de personas por intereses generados por valores en ocasión de titularización, y ganancia de capital por enajenación de dichos valores.

343

4. Potencial Reforma a Ley Mercado de Valores (cont.)


CONTENIDO




1. Titularización







Tratamiento Fiscal del Fideicomiso

IV. TRATAMIENTO FISCAL DEL FIDEICOMISO

1. Constitución, modificación o revocación

-Totalmente exento de impuestos.

-Tasa fija en Registro Mercantil

-Registro Civil: Actos auténticos sin cuantía

-RNC ESPECIAL

2. Transferencia de bienes a fiduciario

- No Impuestos sobre la renta (título gratuito)

- Sí Impuestos de transferencia aplicables (título oneroso)

- Excepto fideicomisos financieros

3. Transferencias ulteriores.

- Totalmente exento de impuestos

Tratamiento Fiscal del Fideicomiso

4. Planificación Sucesoral

- Sí impuestos de transferencia a fiduciario (acto a título oneroso)

- Transferencia a beneficiarios paga impuestos sobre sucesiones.

5. Explotación de fideicomiso

- No Impuestos sobre la renta – sólo ganancia de capital

- Impuestos sobre activos – sólo inmuebles

- Excepto fideicomisos financieros

6. Entrega de rendimientos a beneficiario / Remuneración fiduciario

- Aplica ISR

-Distribución anual obligatoria

IV. TRATAMIENTO FISCAL DEL FIDEICOMISO

EL FIDEICOMISO EN EL MERCADO FINANCIERO: REGULACIÓN Y

PRÁCTICA

Christian A. Molina Estévez

Octubre de 2014

[email protected] @molina_chris


PREGUNTAS?




el fideicomiso en el mercado financiero: … · se mercadea el proyecto y se fija el plazo máximo...

Documents