distribución de riesgos en contratación estatal
TRANSCRIPT
-
8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal
1/9
Distribución
de Riesgos
en contratación estatal
José Ignacio Manrique Niño
-
8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal
2/9
Antecedentes
• El Estatuto General de Contratación de la Administración Pública,
contiene varias disposiciones respecto del equilibrio económico de los
contratos sometidos a dicho régimen. Una de ellas, se reiere a la
Ecuación Contractual, contenida en el art. !" de la #e$ %& de '(()*
+ En los contratos estatales se debe mantener la igualdad o equivalencia
entre los derechos y obligaciones surgidos al momento de proponer o
contratar, ordenando que si dicha equivalencia se rompe por causas no
imputables a quien resulte afectado, las partes deben adoptar en el
menor tiempo posible las medidas necesarias para su restablecimiento
-
8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal
3/9
Antecedentes
• Para tal eecto se inclu$ó dentro de la contratación pública la Teoría
de la imprevisión.
•
Esta teor-a estaba $a prevista en el erecho Comercial /art. %0% del CCio1 pero dierenci2ndose de esta en que +en el derecho comercial,
para que se presente imprevisión se requiere que se presenten
situaciones extraordinarias, imprevistas o imprevisibles3 en cambio en
contratación pública, basta con que se presente una diferencia entre
derechos y obligaciones, independientemente de que las causas que lo
originen sean ordinarias o extraordinarias, para que proceda la
aplicación del equilibrio de la ecuación contractual garanti42ndose
adicionalmente la +obtención de utilidades cu$a protección el Estado
tal $ como lo indicaba el art-culo ) de la #e$ %& de '(().
-
8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal
4/9
Distribución de
riesgos previsibles
#a #e$ ''5& /art. 61 estableció la obligación de incluir la distribución de riesgos
previsibles en los pliegos de condiciones,
- Como medida para el ortalecimiento de los procesos de planeación
precontractual3
- ar claridad en las reglas de participación de los oerentes en los procesos
contractuales3
-Contribuir a la reducción de controversias 7udiciales $ e8tra7udiciales en contradel Estado
- #ograr que las partes del Contrato Estatal puedan hacer las previsiones
necesarias para la mitigación de los riesgos eectivamente asumidos
- Para distribuir los riesgos previsibles se debe* estimarlos, tipiicarlos $
asignarlos a los involucrados en el proceso de contratación estatal.
-
8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal
5/9
Distribución de
riesgos previsibles
• As-, los dierentes actores del proceso contractual, deben, ba7o la propuesta $
dirección de las Entidades Estatales, tipificar, estimar y asignar aquellas
circunstancias, que siendo potenciales alteraciones del equilibrio económico,
puedan preverse por su acaecimiento en contratos similares.
• icha previsibilidad genera la posibilidad de establecer responsabilidades $
tratamientos espec-icos de asignación $ mitigación.
• Con ello se busca la determinación de responsabilidades en cabe4a de cada
una de las partes rente a la posible ocurrencia de riesgos propios de la
e7ecución del ob7eto contractual• Al incluir los riesgos previsibles dentro de los derechos $ obligaciones
surgidos al momento de contratar, se establece que en el caso de que ocurran
dichas circunstancias riesgosas no se puede alegar desequilibrios económicos
del contrato.
-
8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal
6/9
Distribución de
riesgos previsibles
• #os 9iesgos asociados al contrato, la orma de mitigarlos
$ la asignación del riesgo entre las partes contratantes./art. !!.% . '5'&:')1
• entro de la etapa de selección de la licitación pública se
contempla la audiencia de asignación de riesgos, en la
cual la entidad estatal debe presentar el an2lisis de riesgoseectuado $ hacer la asignación de riesgos deinitiva. /art.
)(1
-
8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal
7/9
De los Riesgos Contractuales
+ El riesgo contractual en general es entendido como todasaquellas circunstancias que pueden presentarse durante el
desarrollo o ejecución de un contrato y que pueden alterar
el equilibrio financiero del mismo
• #os riesgos contractuales son* riesgos previsibles,
imprevisibles, cubierto por garant-as, obligaciones
contingentes $ riesgos generados por malas pr2cticas.
-
8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal
8/9
Riesgos previsibles
;on todas aquellas circunstancias que de presentarsedurante el desarrollo $ e7ecución del contrato, tienen la
potencialidad de alterar el equilibrio inanciero del mismo,
siempre que sean identiicables $ cuantiicables en
condiciones normales.
-
8/17/2019 Distribución de riesgos en contratación estatal
9/9
Riesgos imprevisibles
• El Conse7o de Estado ha sostenido que la teor-a
de la imprevisión es aquella que +regula los eectos de tres
situaciones que se pueden presentar al e7ecutar un contrato*
un suceso que se produce después de celebrado el contrato
cu$a ocurrencia no era previsible al momento de
suscribirlo, una situación pree8istente al contrato pero que
se desconoc-a por las partes sin culpa de ninguna de ellas, $un suceso previsto, cu$os eectos da