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CONGRESO INTERNACIONAL DE DERECHO DE LAS FAMILIAS NIÑEZ Y
ADOLESCENCIA Mendoza, 9 a 11 de agosto de 2018
Comisión 3°, Contractualización de las relaciones familiares patrimoniales. Empresa familiar, pactos convivenciales y convenio regulador
Autoras: Mariana Beatriz Iglesias Dirección postal: Moreno 1797, Piso 18, 2000 Rosario
Celular: 3415500414
Correo electrónico: [email protected]
Adriana Noemí Krasnow Dirección postal: Buenos Aires 1851, piso 8, 2000-Rosario
Celular: 3416249292
Correo electrónico: [email protected]
Título La compensación económica y sus problemas cuando integra el contenido de un convenio
regulador en el divorcio o de un pacto en la unión convivencial Subtemas:
1. Planteo y fundamento de los problemas a desarrollar 2. La compensación económica
2.1 Encuadre y presupuestos de procedencia 2.2 Definición del quantum 2.3 Oportunidad
3. La compensación económica como contenido del convenio regulador en el divorcio o de un pacto en la unión convivencial 3.1 Primer problema: ¿el alcance de la compensación económica debe ajustarse a los
parámetros dispuestos en los arts. 441 y 442 del CCC en el divorcio o en los artículos 524 y 525 en la unión convivencial?
3.2 Segundo problema: la renuncia al reclamo de la compensación económica, ¿puede integrar el contenido de una convención en el matrimonio, de un convenio regulador en el divorcio o de un pacto en la unión convivencial?
3.3 Tercer problema: muerte sobreviniente con posterioridad a la declaración judicial de divorcio o cese de la unión convivencial pero encontrándose pendiente la petición y/o ejecución de la compensación económica dispuesta como contenido del convenio regulador o de un pacto: ¿importa la transmisión de dicha obligación a los herederos?
4. Cierre
CONGRESO INTERNACIONAL DE DERECHO DE LAS FAMILIAS NIÑEZ Y ADOLESCENCIA
Mendoza, 9 a 11 de agosto de 2018
Comisión 3°, Contractualización de las relaciones familiares patrimoniales. Empresa familiar, pactos convivenciales y convenio regulador
Título “La compensación económica y sus problemas cuando integra el contenido de un convenio
regulador en el divorcio o de un pacto en la unión convivencial”
Prof. Titular Mariana B. Iglesias
Prof. Asociada Adriana N. Krasnow
Resumen: En esta comunicación se busca describir la compensación económica en el divorcio y en la unión
convivencial. Con este objeto, se emprende un análisis que partiendo de su encuadre y elementos
estructurales, permite esbozar tres notas que caracterizan el instituto: 1) su propósito consiste en
equilibrar la desigualdad económica entre cónyuges o convivientes que se origina como
consecuencia del divorcio, nulidad o cese de la unión convivencial; 2) quien resulte afectado en
su persona por el desequilibrio económico causado por la finalización del proyecto de vida en
común, tiene derecho a reclamar la compensación económica en tiempo propio; 3) tratándose de
un derecho subjetivo familiar, nacerá en el ex cónyuge o ex conviviente el deber de asumir el
cumplimiento de la prestación que se disponga. Con este marco, se avanza en el tratamiento de
tres problemas: 1) ¿el alcance de la compensación económica debe ajustarse a los parámetros
dispuestos en los arts. 441 y 442 del CCC en el divorcio o en los artículos 524 y 525 en la Unión
convivencial?; 2) la renuncia al reclamo de la compensación económica, ¿puede integrar el
contenido de una convención en el matrimonio, de un convenio regulador en el divorcio o de un
pacto en unión convivencial?; 3) muerte sobreviniente con posterioridad a la declaración judicial
de divorcio o cese de la unión convivencial pero encontrándose pendiente la petición y/o
ejecución de la compensación económica dispuesta como contenido del convenio regulador o de
un pacto: ¿importa la transmisión de dicha obligación a los herederos?
1. Planteo y fundamento de los problemas a desarrollar
Doctora en Derecho. Profesora Titular, Derecho de las Sucesiones, Facultad de Derecho, UNR. Investigadora Independiente CONICET. Doctora en Derecho. Profesora Asociada, Derecho de las Familias,
Facultad de Derecho, UNR.
La compensación económica como efecto del cese del proyecto de vida común por divorcio
declarado judicialmente, cese de la unión convivencial y nulidad de matrimonio, importa un
valioso reconocimiento en el Derecho interno.
Todos los aportes que sobre el instituto se registran tanto en la doctrina1 como en la
jurisprudencia interna y comparada, permitieron avanzar en el estudio de su finalidad y alcance.
No obstante, corresponde señalar que su reciente introducción despierta interrogantes que exigen
respuesta. Justamente, un Congreso Internacional como espacio que posibilita el intercambio de
conocimientos y pensamientos entre académicos de distintos países y regiones de nuestro país,
constituye un medio para tal fin.
Por nuestra parte y después de venir trabajando en la temática desde hace un tiempo, nos
proponemos esbozar en esta comunicación nuestras consideraciones respecto a tres problemas
que se observan en la compensación económica cuando forma parte del contenido de la
propuesta reguladora de efectos en el divorcio o de un pacto en la unión convivencial.
1 Entre otros, Mariel MOLINA DE JUAN, Compensación económica. Teoría y práctica, Buenos
Aires, Rubinzal Culzoni, 2018, Carlos A. ARIANNA, "Reflexiones sobre las prestaciones post divorcio", en Derecho de Familia. Revista interdisciplinaria de doctrina y jurisprudencia, N° 52, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2011, p. 45; Marisa HERRERA, ―Comentario arts. 441 y 442‖, en Lorenzetti, Ricardo L. (dir.), Código Civil y Comercial de la Nación comentado. Tomo II, Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 2014, ps. 756 y sigs.; Graciela MEDINA, "Compensación económica en el Proyecto de Código", La Ley del 20/12/2012, p. 1; Mariel MOLINA DE JUAN, "Las compensaciones económicas en el derecho proyectado argentino luego de extinguido el vínculo matrimonial o convivencial", Revista Lumen, Revista de la Facultad de Derecho, N° 10, enero-diciembre, Universidad de Lima, 2014, Lima, ps. 63 y sigs.; "Uniones convivenciales y compensaciones económicas en el Proyecto de Código Civil y Comercial", ErreNews, Novedades, del 5/3/2014; "Alimentos y compensaciones económicas", en Kemelmajer de Carlucci, Aída — Molina de Juan, Mariel (dirs.), Alimentos. Tomo I, Buenos Aires, Rubinzal Culzoni, 2015, ps. 299/346; "Comprensión y extensión del concepto de desequilibrio en las compensaciones económicas", Derecho de Familia. Revista interdisciplinaria de doctrina y jurisprudencia, N° 74, Buenos Aires, Abeledo Perrot, ps. 129 y sigs.; “Compensaciones económicas en el Proyecto. Una herramienta jurídica con perspectiva de género”, Derecho de Familia. Revista interdisciplinaria de doctrina y jurisprudencia, N° 57, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2012, ps. 193 y sigs.; María Victoria PELLEGRINI, ―Comentario arts. 438 a 440‖, en Kemelmajer, Aída — Lloveras, Nora — Herrera, Marisa (dir.), Tratado Derecho de Familia. Tomo I, Buenos Aires, Rubinzal Culzoni, 2014, p. 412 y sigs.; ―La compensación económica en la reforma del Código Civil argentino‖, Derecho de las Familias, Infancia y Adolescencia, Una mirada crítica y contemporánea, Marisa Graham y Marisa Herrera (dir.), Buenos Aires, Infojus, 2014, ps. 349/388; "Las consecuencias del divorcio, los alimentos provisorios y la compensación económica", RDF 2015-III-15; ―Derivaciones de la ruptura de la vida en común: la compensación económica‖, en Adriana Krasnow y Mariana Iglesias (dir.), Derechos de las familias. Claves y respuestas del nuevo sistema en el Código Civil y Comercial, Nova Tesis, Rosario, 2016, ps. 161-195; SOLARI, Néstor, "Las prestaciones compensatorias en el Proyecto de Código", DFyP 2012 (octubre), 1/10/2012.
Enunciamos estos problemas con preguntas: ¿la prestación que se acuerde en concepto de
compensación económica debe ajustarse a los parámetros dispuestos en los arts. 441 y 442 del
CCC en el divorcio o en los arts. 524 y 525 en la Unión convivencial?, ¿la renuncia a la
compensación económica puede integrar el contenido de una convención en el matrimonio, de
un convenio regulador en divorcio o de un pacto en unión convivencial?; ¿la prestación en
concepto de compensación económica se transmite a los herederos del ex cónyuge o ex
conviviente obligado?
Con este objeto, partimos de un encuadre general del instituto para así estar en condiciones
de avanzar en el abordaje de los problemas expuestos.
2. La compensación económica
2.1 Encuadre y presupuestos de procedencia Empecemos por definir cuáles son los elementos estructurales que habilitan su reclamo. Para
ello, debemos partir por recordar que este derecho se lo regula como efecto en el divorcio (arts.
441 y 442, CCC), en la unión convivencial (524, CCC) y en la nulidad matrimonial (arts. 428 y
429, CCC).
De los enunciados citados se desprende que su encuadre está dado por una relación de causa
efecto, en el sentido que el desequilibrio económico tiene que encontrar su origen en el cese del
proyecto de vida común. Ilustremos esto que decimos con un ejemplo simple: una mujer después
de contraer matrimonio o iniciar una unión convivencial, acuerda con su pareja postergar o
limitar su desarrollo profesional por tener un buen pasar económico producto de la labor
empresarial de su cónyuge o conviviente y así poder destinar gran parte de su tiempo al cuidado
del hogar y a la crianza de los hijos. Si el divorcio, el cese de la unión o la nulidad, sobreviene en
una etapa de edad avanzada que trae con ello una clara imposibilidad o dificultad de insertarse en
su círculo profesional, seguramente el bienestar que tenía durante el matrimonio no lo seguirá
teniendo después del cese del proyecto de vida común.
El supuesto que se relata indica que no debe confundirse pérdida del nivel de vida o bienestar
económico con necesidad. La persona aun cuando conserve autonomía económica, puede
reclamar este derecho si el cese del proyecto de vida común le ocasionó un desequilibrio
económico. Esta primera aproximación, permite afirmar que la compensación económica no es
alimentos.
Aclarado este aspecto, debemos precisar otras cuestiones, En primer término, corresponde
detener la atención en la prueba. El ex cónyuge o ex conviviente que pretenda el reconocimiento
de este derecho, tendrá la carga de probar: a) que sufre un desequilibrio manifiesto respecto del
otro ex cónyuge o ex conviviente; b) que el desequilibrio origina un empeoramiento de su
situación patrimonial; c) que tenga por causa adecuada el matrimonio o unión convivencial y su
ruptura.
Otro aspecto a develar es lo que refiere a la modalidad de cumplimiento. La norma dispone,
que puede consistir en una prestación única o periódica de una suma de dinero, el usufructo de
determinados bienes o del modo que acuerden las partes o disponga el juez.
Corresponde señalar que el tiempo se presenta como un elemento que distingue la figura en
matrimonio y en unión convivencia. Mientras que en divorcio y nulidad matrimonial puede
fijarse por un tiempo determinado o, excepcionalmente, indeterminado; en unión convivencial su
plazo no puede ser mayor al tiempo de convivencia.
El desarrollo que precede permite esbozar tres notas que permiten caracterizar el instituto:
1- El propósito de la compensación económica consiste en equilibrar la desigualdad
económica entre cónyuges o convivientes que se origina como consecuencia del divorcio,
nulidad o cese de la unión convivencial.
2- En este contexto, quien resulte afectado en su persona por el desequilibrio económico
causado por la finalización del proyecto de vida en común, tiene derecho a reclamar la
compensación económica en tiempo propio.
3- Tratándose, de un derecho subjetivo familiar, nacerá en el ex cónyuge o ex conviviente el
deber de asumir el cumplimiento de la prestación que se disponga.
2.2 Definición del quantum Los parámetros que orientan la definición de la prestación se encuentran contenidos para el
divorcio en el art. 442 del CCC y para la unión convivencial en el art. 525 del CCC. Su lectura
nos recuerda las pautas que preveía el art. 207 del CC derogado para la definición de la
prestación de alimentos a favor del cónyuge inocente, las cuales fueron pensadas con el objeto de
―mantener el mismo nivel de vida que el cónyuge inocente tenía durante la vigencia de la
comunidad de vida‖.
Advertimos que esta semejanza no es casual, sino es el resultado del recurso del cual se valió
el legislador de la 23.515, al seguir como fuente de inspiración las normas que sobre prestación
compensatoria contiene el CC español. Esto permite decir que reguló estos alimentos a la luz de
normas destinadas a un instituto con naturaleza y finalidad distinta. Esta es la razón por la cual,
se conservan en el Código vigente los mismos criterios pero con un destino correcto, siendo
necesario aclarar que la compensación económica al quedar enmarcada como efecto de un
divorcio incausado o cese de la unión convivencial, se define con prescindencia de los motivos
que precipiten la finalización del proyecto de vida común2.
Conforme lo expuesto, los elementos contenidos en los arts. 442 y 525 ayudan a definir en
cada caso concreto si existe un desequilibrio económico. Sobre el particular, resulta muy claro el
pensamiento de Molina de Juan, cuando define el desequilibrio como ―[…] la falta de armonía
entre las diferentes posibilidades patrimoniales de las partes en conflicto, en este caso, entre
quienes han integrado una familia en calidad de cónyuges o convivientes […]3.
Conforme lo expuesto, corresponderá en cada caso hacer un estudio que compare el cómo se
desarrolló la vida de la pareja durante el matrimonio o unión convivencial y el cómo se
desarrolla la vida del ex conyuge o ex conviviente después del divorcio o cese de la unión
convivencial. Como se expresó en los Fundamentos de lo que en sus inicios fuera el
Anteproyecto de Reforma del Código Civil y Comercial,
[A]l tratarse de una herramienta destinada a lograr un equilibrio patrimonial, es
necesario realizar un análisis comparativo de la situación patrimonial de cada uno de los
cónyuges al inicio del matrimonio y al momento de producirse el divorcio, esto es,
obtener una ―fotografía‖ del estado patrimonial de cada uno de ellos, y, ante un eventual
desequilibrio, proceder a su recomposición […]4.
Se destaca que en el análisis comparativo, tendrá relevancia la concurrencia o no de ciertos
elementos, como entre otros: edades, existencia de hijos, cuidado de los hijos, estado de salud,
actividad laboral o profesional, destino de la vivienda familiar.
2.3 Oportunidad El art. 442, in fine, precisa el plazo de caducidad en el divorcio:
La acción para reclamar la compensación económica caduca a los seis meses de
haberse dictado la sentencia de divorcio.
Mientras que el art. 525, in fine, establece el plazo de caducidad en la unión convivencial:
La acción para reclamar la compensación económica caduca a los seis meses de
haberse producido cualquiera de las causas de finalización de la convivencia enumeradas
en el artículo 523.
2 Este aspecto fue objeto de tratamiento en la Comisión N° 3 de las XXV Jornadas Nacionales de Derecho Civil
(Bahía Blanca, 2015). Por unanimidad, se concluyó: ―2. Incidencia de factores subjetivos La compensación económica que regulan los arts. 441, 442 y 524 del Código Civil y Comercial procede con independencia de la culpa o inocencia en la ruptura. Como excepción se verifica un componente subjetivo cuando se trata de nulidad del matrimonio, pues solo tiene derecho a ella el cónyuge de buena fe (art. 428)". Disponible en jndcbahiablanca2015.com
33 Mariel MOLINA DE JUAN, "Comprensión y extensión del desequilibrio...", op. cit. 4 Conf. Código civil y Comercial de la Nación. Proyecto del Poder Ejecutivo de la Nación redactado por la
comisión de Reformas designada por decreto 191/2011, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2012, p. 559.
En primer término, cabe destacar el carácter rogatorio de este derecho al depender de una
petición judicial formulada por la parte legitimada para hacerlo. A esto se suma como aspecto
relevante, la oportunidad para el planteo, puesto que a la reunión de los presupuestos de
procedencia se suma su reclamo en tiempo propio. En este marco, el ex cónyuge tendrá derecho
a su petición dentro de los seis meses del dictado de la sentencia de divorcio y el ex conviviente
antes de cumplirse los seis meses a contarse desde el cese de la unión convivencial.
Uno puede preguntarse si resulta justo el haber dispuesto un plazo de caducidad para su
reclamo. Nos inclinamos por manifestar nuestra adhesión a la decisión tomada por el legislador.
Consideramos razonable el plazo de seis meses, puesto que si el ex cónyuge o ex conviviente se
encuentra en una situación de desequilibrio manifiesto que encuentra como causa el cese de la
unión, debe ser diligente en el reclamo. En cambio, si deja transcurrir el tiempo sin peticionar, su
comportamiento pone en evidencia que la situación no impacta desfavorablemente en su
persona5.
En el marco del divorcio, podemos preguntarnos cómo opera el plazo de caducidad en las
jurisdicciones donde rige una instancia previa de mediación obligatoria. En este caso, la
estrategia a seguir por el abogado que asesore a quien pretende reclamar la compensación
económica, será plantear la acción ante el juez competente y solicitar que ordene la mediación. A
través de esta estrategia, la acción se plantea en tiempo propio y así se evita el riesgo de que el
plazo transcurra durante la instancia previa de mediación.
Otra cuestión a considerar es la que refiere a la inclusión de la compensación económica
como contenido de la propuesta reguladora de efectos, En estos supuestos, entendemos que el
abogado debe advertir a su cliente que si el divorcio se decreta y se sustancia la propuesta, surge
el riesgo de que el proceso se extienda más allá del plazo dispuesto para su pedido y si,
finalmente, no se alcanza un acuerdo que permita su inclusión como término de la propuesta; cae
la oportunidad de reclamo judicial por cuanto caducó el derecho.
Por último, entendemos que si fallece uno de los cónyuges luego del divorcio pero antes del
cumplimiento del plazo de caducidad, el supérstite podrá reclamar este derecho contra los
herederos del causante.
3. La compensación económica como contenido del convenio regulardor en el divorcio o de un pacto en la unión convivencial
En síntonía con el juego armónico entre los principios de autonomía y solidaridad, el CCC
prevé la compensación económica como un derecho que puede formar parte del contenido de un
5 Se han expedido sobre la caducidad, entre otros: CNCIV., SALA J, ―S., A. A. c. P., O. R.‖, 07/10/2016,
AR/JUR/69543/2016; C1°CIV. Y COM. SAN ISISDRO, SALA III, ―O., L. F. C. Y., M. E.‖, en La Ley 2016-D, 212..
acuerdo - materializado en el convenio regulador en el divorcio o un pacto en unión convivencial
– o por medio de un reclamo judicial.
Cuando uno ingresa en el análisis del despliegue de este instituto en el marco de un acuerdo,
se detectan tres problemas que se desarrollan en los apartados que siguen.
3.1 Primer problema: ¿el alcance de la compensación económica debe ajustarse a los parámetros dispuestos en los arts. 441 y 442 del CCC en el divorcio o en los arts. 524 y 525 en la unión convivencial?
Si bien partimos de la consideración de que la pareja es libre y autónoma para pactar este
derecho con un mayor o menor alcance que lo previsto en la norma, los profesionales que
participen en el proceso de negociación deben ser diligentes y ponderar si estos acuerdos pueden
colocar a una de las partes en una situación de debilidad jurídica respecto a la otra. Si así fuera,
tendrán el deber de informar con un lenguaje comprensible la situación de desventaja en que se
encuentra una de las partes en relación a la otra, para así poder arribar a un acuerdo respetuoso
del principio de igualdad. Con esta actitud, el profesional previene la producción de un daño en
la persona.
Además, debe tenerse en cuenta que cuando se traslade el acuerdo a sede judicial, el juez
podrá, haciendo uso de las facultades de inmediación y oficiosidad que le reconoce la norma,
revisar y disponer la adecuación de los términos de la propuesta si entiende que puede
comprometer los derechos de una de las partes.
3.2. Segundo problema: la renuncia al reclamo de la compensación económica, ¿puede integrar el contenido de una convención en el matrimonio, un convenio regulador en el divorcio o un pacto en la unión convivencial?
Responder a esta pregunta, exige previamente develar dos cuestiones directamente
vinculadas: ¿nos encontramos ante un derecho renunciable?; ¿corresponde la misma respuesta en
divorcio y unión convivencial?
Entendemos que la respuesta se desprende con claridad del mismo sistema, cuando destina
una regulación diferenciada para cada forma de vivir en pareja.
Cuando se trate de una pareja casada, el derecho a la renuncia nace después del dictado de la
sentencia de divorcio. Se materializa en el no reclamo de este derecho en sede judicial dentro del
plazo de caducidad dispuesto por ley o en el marco de la propuesta reguladora de efectos
haciendo mención expresa de la renuncia de este derecho u omitiendo este derecho dentro del
contenido del acuerdo.
La afirmación que precede, deriva en otra pregunta: ¿cuál es la razón que impide ejercer la
renuncia durante la vigencia del matrimonio? La respuesta también se desprende del sistema,
cuando se ocupa de los objetos permitidos de convención prematrimonial (arts. 446 y 447) y
convención matrimonial (art. 449). Como en cualquiera de los dos tipos de convenciones el
enunciado es taxativo, concluimos que la falta de previsión expresa indica que el derecho de
renuncia no es factible durante la vigencia del proyecto de vida común en el matrimonio.
La respuesta es diferente en la unión convivencial. Como en esta forma de vivir en pareja
solo la norma se ocupa de brindarles un marco de protección que se traduce en el amparo de
ciertos derechos humanos de las personas que integran el vínculo, se reconoce en la pareja
libertad y autonomía para celebrar pactos reguladores de los efectos propios de la convivencia y
los efectos que se originan como consecuencia del cese de la unión. Sin embargo, corresponde
señalar que el contenido de dichos acuerdos tendrá que armonizar con lo dispuesto para los
derechos que integran el piso mínimo de protección, sumado los límites establecidos en el art.
515 del CCC.
Mientras que los pactos destinados a la regulación de los efectos que nacen con la unión
convivencial se extinguen ex nunc cuando cesa el proyecto de vida común (art. 516); los pactos
destinados a regular los efectos que nacen como consecuencia del cese de la unión, adquieren
operatividad cuando finaliza el proyecto de vida común. En este marco, podemos preguntarnos:
¿pueden los convivientes celebrar un pacto en el que expresen la renuncia al reclamo de
compensación económica si deviene el cese del proyecto de vida común? Conviven dos
corrientes de opinión en la doctrina interna:
1- Una postura abierta se inclina por una respuesta afirmativa, por entender que en este
ámbito no hay una norma que establezca una limitación expresa como la que existe en el
matrimonio (arts. 446, 447 y 449). Cuando mediare un acuerdo de voluntades de la
pareja que esté precedido de un conocimiento del alcance de la renuncia de este derecho,
resulta válida la renuncia por guardar sintonía con la libertad y autonomía como notas
típicas de esta forma de vivir en pareja6. Por nuestra parte y atento los argumentos
vertidos por esta corriente de opinión, consideramos que desde una mirada tuitiva de la
persona, surge en los profesionales que asistan a la pareja el deber de informar sobre los
alcances y finalidad de este derecho. De esta forma, las personas comprendidas en el
vínculo tendrán la posibilidad de decidir con pleno conocimiento y comprensión la
viabilidad de la renuncia
6 Graciela MEDINA, "Compensación económica en el Proyecto de Código", La Ley 2013-A, 472; MOLINA DE
JUAN, Mariel, "Compensaciones económicas para cónyuges y convivientes. Preguntas necesarias y respuestas posibles", La Ley Online AR/DOC/3065/2015.
2- Desde una posición más restringida, otros autores postulan la negativa a la renuncia
anticipada de este derecho, con sustento en la protección constitucional y convencional
de la familia (art. 515, CCC)7.
Analizando ambas posiciones y con el comentario que anticipamos, nos inclinamos en
principio, por la viabilidad de la renuncia anticipada en unión convivencial, por la prevalencia
que adquiere en esta forma de vivir en pareja, la libertad y autonomía por sobre el principio de
solidaridad familiar. A esto se suma la no inclusión de este derecho en el piso mínimo de
protección.
De todas formas, no podemos soslayar que el sistema está orientado a la protección de la
persona en su unicidad, en su vida familiar y en su proyección social. Decimos esto, porque
puede presentarse un supuesto en el que se haya renunciado de manera anticipado al reclamo de
la compensación económica y después del cese se comprueba una situación que guarda distancia
con la existente al momento de formular libremente la renuncia y que puede tornar legítimo el
reclamo judicial de encontrarse este derecho vigente. En este caso, ¿qué peso tendría la
renuncia?
Entendemos que en este supuesto, el juez con un criterio de razonabilidad deberá ponderar la
situación particular en el marco del sistema de fuentes interno (arts. 1, 2 y 3, CCC). Si se
comprueba la concurrencia de los extremos que legitiman la procedencia del planteo, el apego
del juez a los términos del pacto podría derivar en un perjuicio para la persona que reclama. En
esta misma dirección, Pellegrini sostuvo:
[…] ante la constatación de las circunstancias fácticas que la tornan procedente,
aquella renuncia no será operativa, con o sin pacto corresponde probar si se
configuran sus elementos y si procede se fijará judicialmente […]8
3.3 Tercer problema: muerte sobreviniente con posterioridad a la declaración judicial de divorcio o cese de la unión convivencial pero encontrándose pendiente la petición y/o ejecución de la compensación económica dispuesta como contenido del convenio regulador o de un pacto: ¿importa la transmisión de dicha obligación a los herederos?
En los casos en que corresponda la compensación económica como consecuencia del
divorcio y que la persona falleciera restando solo la ejecución de la compensación (según
convenio o sentencia) los herederos del obligado al pago serán quienes deberán efectivizarla.
Del mismo modo que si fallece uno de los cónyuges luego del divorcio pero antes del
7 Néstor SOLARI, "Sobre el carácter renunciable de la prestación compensatoria", La Ley Online
AR/DOC/1884/2014. 8 María Victoria PELLEGRINI, ―Derivaciones de la ruptura de la vida en común: la compensación económica‖, op.
cit., p. 188.
cumplimiento del plazo de caducidad, el supérstite podrá iniciar la pretensión resultando
legitimados pasivos y obligados al pago los herederos del fallecido.
En el marco de la unión convivencial, si la compensación económica se contempló como
contenido de un pacto celebrado durante la convivencia y el cese de la unión se produce por la
muerte del obligado al pago, su cumplimiento se transmite a los herederos. La misma solución se
aplica, si uno de los ex convivientes reclamó después del cese de la unión, el derecho a la
compensación económica en sede judicial y antes de su cumplimiento el conviviente obligado
fallece.
La respuesta que esbozamos reposa, por un lado en las reglas generales de la transmisión
hereditaria, las cuales informan que a los herederos se les transmiten todos los derechos y
obligaciones de contenido patrimonial del causante. En este sentido, destacamos dos normas
comprendidas entre las disposiciones generales en transmisión hereditaria contenidas en el CCC,
como: el art. 2277, el cual determina que ―la herencia comprende todos los derechos y
obligaciones del causante que no se extinguen por su fallecimiento‖ y el art. 2280 cuando
establecer que “desde la muerte del causante, los herederos tienen todos los derechos y acciones
de aquél de manera indivisa, con excepción de los que no son transmisibles por sucesión, y
continúan en la posesión de lo que el causante era poseedor”. Asimismo, resulta de aplicación lo
dispuesto en el art. 398 del CCC, al expresar que ―[...] todos los derechos son transmisibles
excepto estipulación válida de las partes o que ello resulte de una prohibición legal o que importe
trasgresión a la buena fe, a la moral o a las buenas costumbres‖9. Y por el otro lado se basa en
que –a nuestro modo de ver- la compensación económica claramente puede ser tomada como
una deuda del causante (y en el caso del cese de la convivencia por muerte hasta podría ser una
carga de la sucesión), habida cuenta que la causa de la compensación económica encuentra su
origen, como ya hemos explicado ut supra, en vida del causante. Evidentemente que los
herederos del fallecido se habrán beneficiado en la herencia, a partir del desequilibrio que sufre
el cónyuge no fallecido.
Conforme lo expuesto, se concluye que: a) si la persona fallece luego de obtenida la
sentencia que le otorga al supérstite la compensación económica, dicha obligación es
transmisible a los herederos; b) si la persona fallece luego de la sentencia firme de divorcio y
antes de finalizar el plazo de caducidad, el supérstite se encuentra habilitado para iniciar contra
los herederos su petición y estos estarán obligados al pago; c) En el marco de la unión
convivencial, si la compensación económica se contempló como contenido de un pacto
celebrado durante la convivencia y el cese de la unión se produce por la muerte del obligado al
9 Ver Mariel MOLINA DE JUAN, Compensación económica. …cit, p.307 y ss.
pago, su cumplimiento se transmite a los herederos; d) La misma solución se aplica, si uno de los
ex convivientes reclamó después del cese de la unión, el derecho a la compensación económica
en sede judicial y antes de su cumplimiento el conviviente obligado fallece; d) Por último se
encuentran obligados también los herederos, cuando el cese de la convivencia opera por muerte.
Para finalizar cabe aclarar que, cuando el que fallece es el acreedor de una compensación
económica, la misma no se transmite a sus herederos por tratarse de una obligación
intransmisible o intuito personae.
4. Cierre El desarrollo que se acompaña permite concluir que la compensación económica es un
instituto que tiene como finalidad paliar el desequilibrio económico que encuentra su causa en la
finalización del proyecto de vida común. El reconocimiento de este derecho puede encontrar su
fuente en el acuerdo o a través de un reclamo judicial en tiempo propio.
Como el CCC se ocupa de precisar los elementos que distinguen cada forma de vivir en
pareja, se concluye que estas diferencias impactan en el despliegue de la compensación
económica en cada ámbito, como: a) el derecho a ejercer la renuncia a la compensación
económica no procede durante la vigencia del matrimonio, pero si resulta posible incluirla como
contenido del convenio regulador de efectos en el divorcio porque el vínculo matrimonial se
extinguió; b) el derecho a ejercer la renuncia a la compensación económica es posible durante y
después del cese de la unión convivencial puesto que no integra el piso mínimo de protección; c)
la obligación del pago de la compensación económica se transmite a los herederos mientras que
el derecho a ella se extingue por muerte.
Prof. Mariana B. Iglesias Prof. Adriana N. Krasnow