7/23/2019 Anlisis Doctrinal Del Tipo Penal de Colusin

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1.1. Anlisis doctrinal del tipo penal de Colusin:

Este delito, tiene un propsito especfco: el conminar a los

uncionarios y servidores pblicos a que observen el rol

especial que han asumido en los negocios, contrataciones y

dems operaciones en los que participan a nombre del

Estado.a intervencin penal en esta rea de conductas es de

naturale!a subsidiaria y complementaria a los procesos

administrativos respectivos que ventilan las

responsabilidades de los su"etos pblicos por conductas in#

uncionales de quebrantamiento del r$gimen deincompatibilidades y de instrumentali!acin del cargo o

comisin especial para fnes distintos a los ofciales.

i. El %ien &urdico 'rotegido:El ob"eto de la tutela penal es cautelar la regularidad, el

prestigio y los intereses de la administracin pblica,

e(presados en la idoneidad moral y celo proesional en el

cumplimiento de sus obligaciones por parte de los agentes

pblicos. )astigando a los uncionarios y servidores pblicos

que trasgrediendo sus roles han lesionado los intereses del

Estado se reafrma la vigencia del ordenamiento "urdico.

ii. *u"eto +ctivo y *u"eto 'asivo:*lo los uncionarios y servidores pblicos que acten en

ra!n de su cargo o por comisin especial pueden ser

su"etos activos. o puede ser autor por lo tanto cualquier

uncionario o servidor que care!ca de las acultades

especfcas de decisin que el tipo e(ige- sus aportes sern

en todo caso de complicidad o asumirn irrelevancia. a

norma no crea un tercer su"eto en el comisionista.

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En este delito, como tambi$n en el de peculado, se aprecia

en toda su dimensin la e(igencia de la necesaria

vinculacin funcionalque debe poseer el su"eto activo con el

ob"eto material del delito: en el caso del peculado, con los

caudales y eectos- en el de la colusin desleal, con las

operaciones o negociaciones estatales. En el caso de e(istir

un colegiado de negociadores pblicos para una operacin

contractual, el silencio o la omisin de denunciar que adopte

uno o varios de ellos ante la conducta ilcita asumida por los

dems, dada la especial posicin de garante que asumen

dichos uncionarios, puede confgurar un estado de coautora

en el delito.

*u"eto pasivo es el Estado o, especfcamente, alguna de sus

entidades contratantes, incluidos en entes paraestatales.

En este punto es menester, sealar que este tipo de

conductas son aplicables asimismo a los particulares ba"o la

fgura del e(traneus, es decir, que sin contar con la

caracterstica necesaria para ser considerado como autor, en

este caso especfco, ser uncionario pblico, la doctrina y

"urisprudencia han considerado pertinente no e(imir de

responsabilidad a los particulares involucrados en este tipo

de ilcitos, sancionndolos en calidad de cmplices primarios

y secundarios, segn su participacin.

iii. )omportamiento tpico:os componentes materiales del tipo renen diversos

componentes normativos de naturale!a administrativa e(tra

penal /operaciones o negocios diversos0 en torno al

comportamiento del uncionario o servidor pblico. 'ero el

ncleo rector se halla resumido en el acto de deraudar los

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intereses estatales y paraestatales concertndose con los

interesados.

a0 cleo rector tpico.# El ncleo rector del

comportamiento lcito es deraudar al Estado oentidades y organismos sostenidos por $ste mediante

la concertacin con los interesados en los convenios,

a"ustes, liquidaciones o suministros.

Esta defraudacin implica toda una agrante

violacin de los deberes inherentes al cargo o a

los encargos de la comisin especial conada a

los funcionarios y servidores pblicos. 1stos sevalen de las atribuciones posedas para sustituir

ilcitamente los intereses y pretensiones estatales o

paraestatales, a los que por ley deben estar llamados a

representar o cautelar, por sus pretensiones o

intereses particulares.

2eraudar al Estado y a sus organismos o entidades es,

as, el quebrantamiento del rol especial asumido y laviolacin del principio de confan!a depositado, con el

consiguiente engao al inter$s pblico, al comportarse

el uncionario o servidor asumiendo roles

incompatibles y contrarios a las e(pectativas e

intereses patrimoniales del Estado. a deraudacin

mediante concertacin 3que es lo que aqu se castiga#

supone un aspecto de reproche moral "uridi!ado por el

engao, as como la presencia de un segundo

elemento de naturale!a material dado por el per"uicio

ocasionado a los intereses estatales /patrimoniales, de

e(pectativas de me"oras, de venta"as, etc.0.

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l per!uicio es el elemento intr"nseco de la

defraudacin# es su componente material $ue lo

ob!etivi%a y diferencia del simple enga&o. Es de

primera importancia para verifcar el per"uicio los

inormes y dictmenes t$cnicos de ley, que al respecto

se hayan reali!ado administrativamente, va control

o ya en sede "udicial.

a deraudacin al Estado tiene que ser producto del

concierto conabulatorio con los interesados, que por

su naturale!a misma rebasa y contradice los t$rminos

de entendimiento normales de toda concertacin que

acompaa la celebracin de negociaciones o contratos.

*e puede concertar ilcitamente, mediante diversas

modalidades conabulatorias, para presentar precios

simulados, admitir calidades ineriores a las

requeribles, o derivar directamente de las operaciones

venta"as o intereses particulares o para otros fnes.

b0 4mbito de comprensin tpica de los negocios"urdicos.# El tipo penal es abierto al respecto. os

negocios en los que tenga que intervenido el

uncionario o servidor pblico son: )ontratos,

*uministros, icitaciones, )oncursos de precios,

*ubastas y cualquier otra operacin seme"ante.

iv. Elemento *ub"etivo:*e necesita el dolo directoen el comportamiento activo,

dadas las caractersticas del tipo penal. El concierto para

deraudar resulta impensable con dolo eventual. El su"eto

activo al concertarse puede actuar con evidente codicia o

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con intencionalidades e(traeconmicas que buscar

per"udicar al Estado.

v. )onsumacin y 5entativa:El delito es de resultado# es decir# re$uiere 'ya $ue la

norma penal as" lo plantea(# $ue se produ%ca la

defraudacin a los intereses del stado u organismos

sostenidos por )l, esto es, *+ , - / 02+3C34

C45673C4# /4 *+ 85-9 *+ ,8A/C,

8C53CA758. o se requiere necesariamente que el

su"eto activo del delito obtenga un benefcio o venta"a para

s mismo.

as diversas ormas de tentativa son perectamente

admisibles, ya que se trata de operaciones y negocios del

Estado que se componen de una diversidad de acto en

tiempo y espacio. a simple concertacin sin que se

produ!ca la deraudacin es tentativa inacabada. a

rustracin o postergacin de la celebracin de los acuerdos

deraudatorios, de ser detectados, implica delito rustrado. El

desistimiento voluntario es igualmente admisible. a

colusin que no llega a ocasionar per"uicio al Estado, segn

las circunstancias, es irrelevante penalmente o es simple

tentativa.

vi. 'articipacin:os 6interesados7, t$rmino con el que se alude a los que

siendo particulares negocian con el Estado, tienen la calidad

de partcipes primarios del delito de colusin, ya que sinellos, por la orma como est construido el tipo penal, sera

impracticable la tipicidad del delito. En tanto partcipe

necesario, en sus modalidades de complicidad primaria

/tomando en cuenta para ello todas las e(igencias de

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tipicidad para tal ttulo de imputacin0 y tambi$n abarcando

la hiptesis de instigacin, deber el interesado actuar

dolosamente para que su conducta sea punible, vale decir,

con el conocimiento de los componentes del tipo y con la

voluntad de inringir la norma.

a posibilidad de ver en el interesado un cmplice

secundario, es tambi$n una opcin en el entendido que $ste

colabore a trav$s de los actos de e"ecucin de delito con el

autor o autores.

+l no tener los 6interesados7 titularidad pblica, ni deberes

de lealtad en sus relaciones con el Estado, no resultacoherente imputarles responsabilidad a ttulo de autora.