ADQUISICION DE LA HERENCIA ENTRE LOS ADQUISICION DE LA HERENCIA ENTRE LOS COHEREDEROSCOHEREDEROS

Podía ocurrir en Roma, tanto en la sucesión Podía ocurrir en Roma, tanto en la sucesión testamentaria como en la legítima, que varios testamentaria como en la legítima, que varios herederos adquiriesen una misma herencia.herederos adquiriesen una misma herencia.

Entre los coherederos se producía un estado de Entre los coherederos se producía un estado de comunidad: Cada heredero participaba en proporción comunidad: Cada heredero participaba en proporción su propia cuota en la herencia.su propia cuota en la herencia.

Esta comunidad hereditaria producía efectos en relación Esta comunidad hereditaria producía efectos en relación a las siguientes instituciones:a las siguientes instituciones:

a.- División de los créditos y deudas.a.- División de los créditos y deudas.

b.- El acrecimiento.b.- El acrecimiento.

c.- La colación.c.- La colación.

d.- La partición.d.- La partición.

A.- A.- División de los Créditos y de las División de los Créditos y de las DeudasDeudasLos créditos y las deudas fueron considerados de Los créditos y las deudas fueron considerados de

una manera particular en el derecho romano, una manera particular en el derecho romano, pues se repartían automáticamente entre los pues se repartían automáticamente entre los herederos.herederos.

Los créditos y las deudas no formaban parte de la Los créditos y las deudas no formaban parte de la comunidad hereditaria, ni por lo tanto podían comunidad hereditaria, ni por lo tanto podían ser objeto de división en el juicio de partición de ser objeto de división en el juicio de partición de la herencia.la herencia.

Este principio se conservó siempre en el derecho Este principio se conservó siempre en el derecho romano y se basa en al ley de las XII Tablas.romano y se basa en al ley de las XII Tablas.

Principio que no podía ser derogado por Principio que no podía ser derogado por convención entre los coherederos respecto del convención entre los coherederos respecto del acreedor.acreedor.

B.- B.- AcrecimientoAcrecimiento

Cuando dos o más personas tienen derecho a Cuando dos o más personas tienen derecho a una misma situación jurídica potencialmente una misma situación jurídica potencialmente tiene derecho a esa situación tiene derecho a esa situación en su en su totalidadtotalidad, limitando cada una de esas , limitando cada una de esas personas, automáticamente aumenta el personas, automáticamente aumenta el derecho de los que permanecen en el mismo derecho de los que permanecen en el mismo estado; y si uno solo permanece, a éste estado; y si uno solo permanece, a éste corresponde todo el derecho; no es una corresponde todo el derecho; no es una institución propia de la herencia, ella se institución propia de la herencia, ella se funda en el estado de comunidad.funda en el estado de comunidad.

Son coherederos Pedro y Juan del causante Son coherederos Pedro y Juan del causante Stico, en cuota de ½ cada uno, si falta Pedro, Stico, en cuota de ½ cada uno, si falta Pedro, Juan llevará todo en la herenciaJuan llevará todo en la herencia

Acrecimiento en la Sucesión IntestadaAcrecimiento en la Sucesión IntestadaTodos los llamados por la ley tienen derecho Todos los llamados por la ley tienen derecho

igual, en consecuencia, se dividen la igual, en consecuencia, se dividen la herencia por partes iguales.herencia por partes iguales.

Si uno de los herederos se abstiene, renuncia o Si uno de los herederos se abstiene, renuncia o es incapaz, la división de la herencia se hace es incapaz, la división de la herencia se hace entre menor número de herederos, entre menor número de herederos, aumentado la parte de éstos.aumentado la parte de éstos.

Pero si se trata de herederos agnados Pero si se trata de herederos agnados descendientes, es necesario considerar a los descendientes, es necesario considerar a los herederos por estirpes y a los que heredan herederos por estirpes y a los que heredan por por cabezascabezas

El Acrecimiento en la sucesión TestadaEl Acrecimiento en la sucesión Testada

Si varias personas habían sido instituidas herederas, la Si varias personas habían sido instituidas herederas, la cuota vacante acrecía a los demás coherederos, por cuota vacante acrecía a los demás coherederos, por partes iguales si se les había instituido sin cuota o en partes iguales si se les había instituido sin cuota o en proporción a sus cuotas en caso contrario.proporción a sus cuotas en caso contrario.

No tenía lugar el acrecimiento en caso de sustitución o No tenía lugar el acrecimiento en caso de sustitución o en caso de institución conjuntiva, pues la atribución en caso de institución conjuntiva, pues la atribución de la cuota vacante se hacía teniendo presente la de la cuota vacante se hacía teniendo presente la voluntad del testador.voluntad del testador.

En estos casos, indirectamente el testador impedía el En estos casos, indirectamente el testador impedía el acrecimiento; sin embargo no podía impedirlo por acrecimiento; sin embargo no podía impedirlo por medio de una disposición testamentaria directa, ya medio de una disposición testamentaria directa, ya que no podían coexistir la sucesión testada con la que no podían coexistir la sucesión testada con la intestada: el acrecimiento era necesario.intestada: el acrecimiento era necesario.

Las Leyes CaducariasLas Leyes Caducarias

Los principios expuestos en relación al acrecimiento no se Los principios expuestos en relación al acrecimiento no se modificaron en la época del emperdaor Augusto; se dictaron modificaron en la época del emperdaor Augusto; se dictaron las leyes las leyes Iulia Iulia y y Papia Poppaea.Papia Poppaea.

Estas leyes tuvieron dos finalidades:Estas leyes tuvieron dos finalidades:

a.- regenerar las costumbres deteniendo la disminución de la a.- regenerar las costumbres deteniendo la disminución de la natalidad.natalidad.

b.- enriquecer el tesoro público.b.- enriquecer el tesoro público.

La ley Iulia, privó de toda liberalidad testamentaria al célibe, La ley Iulia, privó de toda liberalidad testamentaria al célibe, hombre o mujer, que no tuviera hijos de anterior matrimonio.hombre o mujer, que no tuviera hijos de anterior matrimonio.

La ley Papia Poppaea, privó de la mitad de las liberalidades La ley Papia Poppaea, privó de la mitad de las liberalidades testamentarias a los testamentarias a los orbi,orbi, esto es, a los casados sin hijo ya esto es, a los casados sin hijo ya nacido, o cuando menos concebido.nacido, o cuando menos concebido.

Otras personas podían recibir las liberalidades sin aprovechar Otras personas podían recibir las liberalidades sin aprovechar del acrecimiento: los hombres menores de 25 años y las del acrecimiento: los hombres menores de 25 años y las mujeresmujeres

menores de 20 años; la viuda durante 2 años menores de 20 años; la viuda durante 2 años después de la muerte del marido y dentro de los después de la muerte del marido y dentro de los 18 meses que seguían al divorcio; los viudos de 50 18 meses que seguían al divorcio; los viudos de 50 y 60 años, mujery 60 años, mujery varón respectivamente; los cognados del y varón respectivamente; los cognados del

testador, hasta el séptimo grado.testador, hasta el séptimo grado.

Ciertas personas más favorecidas Ciertas personas más favorecidas aprovechaban de las partes caducadas y del aprovechaban de las partes caducadas y del acrecimiento: los hombres casados que acrecimiento: los hombres casados que tuvieran un hijo vivo nacido de iusta nupcia y tuvieran un hijo vivo nacido de iusta nupcia y los ascendientes y descendientes del los ascendientes y descendientes del testador, que aunque celibatarios, quedaron testador, que aunque celibatarios, quedaron sometidos a las reglas del derecho antiguo.sometidos a las reglas del derecho antiguo.

ColaciónColación

La colación consiste en general, en La colación consiste en general, en transferir a la masa transferir a la masa hereditaria las liberalidades obtenidas en vida de la hereditaria las liberalidades obtenidas en vida de la persona de cuya herencia se tarta, a fin de obtener la persona de cuya herencia se tarta, a fin de obtener la igualdad en la partición de los bienes hereditarios.igualdad en la partición de los bienes hereditarios.

Hubo tres clases de colación:Hubo tres clases de colación:

a.- a.- La Collatio BonorumLa Collatio Bonorum: Cuando el pretor llamó a la : Cuando el pretor llamó a la bonorum possessiobonorum possessio a los hijos, en cuanto tales, esto es, a los hijos, en cuanto tales, esto es, con independencia del vínculo de la patria potestad en con independencia del vínculo de la patria potestad en que se encontraban con el difunto, podía darse el caso que se encontraban con el difunto, podía darse el caso de que concurriesen a la herencia emancipados con de que concurriesen a la herencia emancipados con herederos suyos, lo que dio origen a una manifiesta herederos suyos, lo que dio origen a una manifiesta iniquidad: mientras el suus había adquirido para el iniquidad: mientras el suus había adquirido para el pater familias, los emancipados habían estado pater familias, los emancipados habían estado adquiriendo para ellos mismos.adquiriendo para ellos mismos.

Al fin de igualar al emancipado con el suus en cuanto a las Al fin de igualar al emancipado con el suus en cuanto a las

Adquisiciones, e pretor impuso al emancipado la Adquisiciones, e pretor impuso al emancipado la collatio bonorumcollatio bonorum, esto es, la obligación de , esto es, la obligación de transferir a la masa hereditaria lo que hubiese transferir a la masa hereditaria lo que hubiese adquirido durante la emancipación.adquirido durante la emancipación.Requisitos:Requisitos:

La colación operaba a favor del sui y a cargo del La colación operaba a favor del sui y a cargo del emancipado. Sin embargo, no del emancipado a favor de emancipado. Sin embargo, no del emancipado a favor de otro emancipado.otro emancipado.

La colación tenía lugar si el emancipado pedía y obtenía la La colación tenía lugar si el emancipado pedía y obtenía la bonorum possessio.bonorum possessio.

El emancipado mediante estipulación y fianza debía El emancipado mediante estipulación y fianza debía prometer al suus que con él dividiría su patrimonio.prometer al suus que con él dividiría su patrimonio.

EfectosEfectos

La colación producía los siguientes efectos:La colación producía los siguientes efectos:

a.- Se colacionaban los bienes que el emancipado hubiese a.- Se colacionaban los bienes que el emancipado hubiese adquirido con anterioridad a la muerte del pater, pues así adquirido con anterioridad a la muerte del pater, pues así como después de la muerte de éste el suus adquiría para como después de la muerte de éste el suus adquiría para sí, también adquiría en su provecho el emancipado.sí, también adquiría en su provecho el emancipado.

b.- No entraban en colación el peculio b.- No entraban en colación el peculio castrense ni el causicastrense. castrense ni el causicastrense.

b.- b.- La Collatio Dotis; La Collatio Dotis; Esta colación está Esta colación está contemplada en el Título VII del Libro XXXVII contemplada en el Título VII del Libro XXXVII del Digesto.del Digesto.

El edicto pretorio estableció que la hija debía El edicto pretorio estableció que la hija debía colacionar la dote que hubiese recibido de su colacionar la dote que hubiese recibido de su padre o abuelo paterno, cuando concurría padre o abuelo paterno, cuando concurría como como heres suaheres sua

En la sucesión, en concurso con hijos En la sucesión, en concurso con hijos emancipados o en potestad.emancipados o en potestad.

La obligación de colacionar se refería a la dote La obligación de colacionar se refería a la dote recibida del padre o del abuelo paterno, pues recibida del padre o del abuelo paterno, pues su fundamento estaba en la igualdad de todos su fundamento estaba en la igualdad de todos los descendientes en la partición de los bienes los descendientes en la partición de los bienes del pater.del pater.

c.- c.- La Collatio Descedentium; La Collatio Descedentium; Esta colación Esta colación se refiere a todos los bienes que el se refiere a todos los bienes que el descendiente ha recibido de ascendiente.descendiente ha recibido de ascendiente.Su punto de partida fue el rescripto del Su punto de partida fue el rescripto del

emperador Gordiano, que obligó a la hija a emperador Gordiano, que obligó a la hija a colacionar la dote profecticia, esto es, la colacionar la dote profecticia, esto es, la proveniente del pater, confirmando la proveniente del pater, confirmando la collatio collatio dotis dotis establecida por el edicto pretorio.establecida por el edicto pretorio.

En el año 469 D.C. el emperador León, dispuso En el año 469 D.C. el emperador León, dispuso además la colación de las donaciones ante- además la colación de las donaciones ante- nuptias recibidas de los ascendientes, sin nuptias recibidas de los ascendientes, sin consideración al vinculo de la patria potestad, consideración al vinculo de la patria potestad, en las sucesiones testamentarias o contra el en las sucesiones testamentarias o contra el testamento.testamento.

Por último Justiniano e año 529, dispuso la Por último Justiniano e año 529, dispuso la colación de todas las donaciones en la colación de todas las donaciones en la sucesiones testamentarias y abintestato.sucesiones testamentarias y abintestato.

Partición de la HerenciaPartición de la Herencia

Cuando hay varios herederos, testamentarios o Cuando hay varios herederos, testamentarios o legitimarios, respecto de una misma herencia, se legitimarios, respecto de una misma herencia, se produce entre ellos una comunidad, en la que cada produce entre ellos una comunidad, en la que cada heredero participa en proporción a su cuota.heredero participa en proporción a su cuota.

La comunidad tiene por objeto los bienes de que era La comunidad tiene por objeto los bienes de que era dueño el de dueño el de cuiuscuius y además lo que tenía y además lo que tenía in bonisin bonis..

La comunidad podía terminar en cualquier minuto por La comunidad podía terminar en cualquier minuto por voluntad de uno de los coherederos.voluntad de uno de los coherederos.

Dos formas:Dos formas:

a.- Voluntaria.a.- Voluntaria.

b.- Judicial y a través de la acción familia erciscundaeb.- Judicial y a través de la acción familia erciscundae

a.- a.- VoluntariaVoluntariaLa partición de bienes rea voluntaria cuando se hacía de La partición de bienes rea voluntaria cuando se hacía de

común acuerdo entre los herederos.común acuerdo entre los herederos.Respecto de la partición voluntaria sus fuentes dan escasos Respecto de la partición voluntaria sus fuentes dan escasos

antecedentes, por lo que debemos recurrir a ellos para antecedentes, por lo que debemos recurrir a ellos para llegar a la conclusión que se podía solicitar en cauqlueire llegar a la conclusión que se podía solicitar en cauqlueire tiempo y por cualquiera de los coherederos, siendo ellos tiempo y por cualquiera de los coherederos, siendo ellos quienes se ponían de acuerdo en la forma que se harían quienes se ponían de acuerdo en la forma que se harían las adjudicaciones de bienes a cada una respecto de su las adjudicaciones de bienes a cada una respecto de su cuota.cuota.

b.- b.- JudicialJudicialLa acción judicial tiene lugar mediante el ejercicio de la La acción judicial tiene lugar mediante el ejercicio de la actio actio

familia erciscundae, familia erciscundae, introducida por la ley de las XII introducida por la ley de las XII Tablas.Tablas.

La acción podía ejercitarse por cualquier heredero poseedor La acción podía ejercitarse por cualquier heredero poseedor o no poseedor, sin embargo, el demandado debía o no poseedor, sin embargo, el demandado debía reconocer al demandante su calidad de heredero; si el reconocer al demandante su calidad de heredero; si el demandado le negaba esta calidad debía resolverse demandado le negaba esta calidad debía resolverse previamente la cuestión.previamente la cuestión.

La acción era duplex, en el sentido de que La acción era duplex, en el sentido de que mutuamente podía hacerse peticiones, llevados mutuamente podía hacerse peticiones, llevados todos por un fin común, dividir la herencia.todos por un fin común, dividir la herencia.En el derecho justinianeo. A esta acción se le califica En el derecho justinianeo. A esta acción se le califica

como mixta, como mixta, tam in rem quam in personam, tam in rem quam in personam, porque el juez estaba autorizado no sólo para porque el juez estaba autorizado no sólo para dividir los bienes, sino también para liquidar la dividir los bienes, sino también para liquidar la relaciones nacidas entre los coherederos durante relaciones nacidas entre los coherederos durante el estado de comunidad; la acción era de buena feel estado de comunidad; la acción era de buena fe

ObjetoObjetoEs objeto de la partición no sólo lo que pertenece a Es objeto de la partición no sólo lo que pertenece a

la herencia sino también las cosas que derivan de la herencia sino también las cosas que derivan de ella: las cosas del dominio del de ella: las cosas del dominio del de cuiuscuius o que o que tenía in tenía in bonisbonis, los fundos , los fundos vetigalisvetigalis y algunas cuyas y algunas cuyas causa u origen existía en vida del de causa u origen existía en vida del de cuiuscuius y que y que se adquirían por el heredero mediante la se adquirían por el heredero mediante la usucapio.usucapio.

También entraban ser cosas partibles aquellas También entraban ser cosas partibles aquellas que en especie hubiera entregado el heredero que en especie hubiera entregado el heredero a título d colación.a título d colación.Los créditos y las deudas quedaban fuera de la partición Los créditos y las deudas quedaban fuera de la partición

porque se dividían porque se dividían ipso iureipso iure, entre los coherederos, , entre los coherederos, con todo el juez podía adjudicar un crédito o un débito con todo el juez podía adjudicar un crédito o un débito a alguno o a varios coherederos por exigencias a alguno o a varios coherederos por exigencias propias de la partición.propias de la partición.

No entraban en la partición las malas medicinas, los No entraban en la partición las malas medicinas, los venenos, los libros de magia y las cosas adquiridas venenos, los libros de magia y las cosas adquiridas ilícitamente por el de ilícitamente por el de cuiuscuius

Formación de las cuotas y adjudicaciónFormación de las cuotas y adjudicaciónEl juez divide los bienes hereditarios en partes según las El juez divide los bienes hereditarios en partes según las

cuotas de cada heredero; El juez debe respetar las cuotas de cada heredero; El juez debe respetar las prescripciones del de cuius, las que se manifestaban prescripciones del de cuius, las que se manifestaban generalmente en el testamento.generalmente en el testamento.

El juez podía desconocer la voluntad del de cuius en El juez podía desconocer la voluntad del de cuius en cuanto ellas lesionase la cuarta Falcidia.cuanto ellas lesionase la cuarta Falcidia.

El juez podía signar a un coherederoEl juez podía signar a un coheredero una o varias cosas o una o varias cosas o la totalidad de los bienes, condenándolo a pagar a los la totalidad de los bienes, condenándolo a pagar a los demás coherederos la correspondiente indemnización.demás coherederos la correspondiente indemnización.

El juez también podía vender los bienes en El juez también podía vender los bienes en subasta para repartir el precio de la venta subasta para repartir el precio de la venta entre los coherederos.entre los coherederos.

Establecidas las cuotas el juez en virtud del Establecidas las cuotas el juez en virtud del poder que le confería la fórmula procedía a poder que le confería la fórmula procedía a hacer las adjudicaciones.hacer las adjudicaciones.

Se da el nombre de adjudicación a aquella parte Se da el nombre de adjudicación a aquella parte de la fórmula en que se permite al juez que de la fórmula en que se permite al juez que adjudique el objeto en cuestión a alguno de los adjudique el objeto en cuestión a alguno de los litigantes si se trata de la acción de partición litigantes si se trata de la acción de partición entre los coherederos o de la división de una entre los coherederos o de la división de una cosa común entre los socios o de la acción de cosa común entre los socios o de la acción de señalamiento de límites entre varios vecinos.señalamiento de límites entre varios vecinos.

La adjudicación importaba adquisición del La adjudicación importaba adquisición del dominio: al heredero a quien se asignaba una dominio: al heredero a quien se asignaba una determinada cosa, pasaba a ser propietario de determinada cosa, pasaba a ser propietario de ella en el momento de laella en el momento de laAdjudicación.Adjudicación.

De esta manera la partición romana tenía una De esta manera la partición romana tenía una carácter diverso de la partición moderna; carácter diverso de la partición moderna; esta tiene un carácter declarativo, esto es, esta tiene un carácter declarativo, esto es, declara una propiedad preexistente o sea, declara una propiedad preexistente o sea, considera que el coheredero siempre ha sido considera que el coheredero siempre ha sido propietario de la cosa a él asignada desde el propietario de la cosa a él asignada desde el día de la apertura de la sucesión y mientras día de la apertura de la sucesión y mientras duró la indivisión.duró la indivisión.

En roma el dominio se iniciaba para el En roma el dominio se iniciaba para el adjudicatario a partir de la adjudicación, adjudicatario a partir de la adjudicación, efecto efecto atributivoatributivo

La actio familia Erciscundae respecto de La actio familia Erciscundae respecto de la comunidadla comunidad

Esta acción además de servir para la división de la Esta acción además de servir para la división de la herencia, sirve pata liquidar las relaciones entre herencia, sirve pata liquidar las relaciones entre los coherederos derivadas del estado de los coherederos derivadas del estado de comunidad.comunidad.

Las prestaciones nacidas de la comunidad se Las prestaciones nacidas de la comunidad se refieren básicamente a tres materias:refieren básicamente a tres materias:

a.- Frutos: El heredero que había percibido frutos a.- Frutos: El heredero que había percibido frutos en mayor proporción que la permitida por su en mayor proporción que la permitida por su cuota debía el exceso.cuota debía el exceso.

b.- Impensas: Tenía derecho a reembolso por b.- Impensas: Tenía derecho a reembolso por parte de los demás coherederos el que las había parte de los demás coherederos el que las había efectuado. ( para mantener la cosa en común).efectuado. ( para mantener la cosa en común).

c.- Daños: El heredero que había dañado por dolo c.- Daños: El heredero que había dañado por dolo o culpa cosas hereditarias debía responder.o culpa cosas hereditarias debía responder.

Responsabilidad por EvicciónResponsabilidad por EvicciónEl juez podía imponer a cada uno de los coherederos la El juez podía imponer a cada uno de los coherederos la

responsabilidad por evicción a favor del heredero a responsabilidad por evicción a favor del heredero a quien se le hubiese adjudicado una cosa hereditaria, quien se le hubiese adjudicado una cosa hereditaria, mediante estipulaciones.mediante estipulaciones.

Como en el derecho romano las adjudicación tenía el Como en el derecho romano las adjudicación tenía el carácter traslaticia y adquisitiva de dominio, la carácter traslaticia y adquisitiva de dominio, la responsabilidad por evicción era análoga a la responsabilidad por evicción era análoga a la responsabilidad por evicción de la venta.responsabilidad por evicción de la venta.

En el derecho moderno, donde no hay transmisión de En el derecho moderno, donde no hay transmisión de derechos entre los coherederos por el carácter derechos entre los coherederos por el carácter declarativo del juicio divisorio la responsabilidad por declarativo del juicio divisorio la responsabilidad por evicción tiene un fundamento diverso: la igualdad evicción tiene un fundamento diverso: la igualdad entre los coherederos.entre los coherederos.

SUCESION TESTADASUCESION TESTADA

Preferencia de la Sucesión Testada sobre la IntestadaPreferencia de la Sucesión Testada sobre la Intestada

Desde la ley de las XII Tablas hasta el derecho de Desde la ley de las XII Tablas hasta el derecho de justinianeo, la sucesión testada tuvo preferencia justinianeo, la sucesión testada tuvo preferencia sobre la intestada, esta tenía lugar sólo a falta de sobre la intestada, esta tenía lugar sólo a falta de testamento.testamento.

Esta preferencia era tan absoluta, que los romanos Esta preferencia era tan absoluta, que los romanos consideraban como algo imposible que respecto de consideraban como algo imposible que respecto de una misma persona se abriesen simultáneamente la una misma persona se abriesen simultáneamente la sucesión testada y la intestada.sucesión testada y la intestada.

El testamento tenía para los romanos la máxima El testamento tenía para los romanos la máxima importancia; no era algo ocasional sino una cosa importancia; no era algo ocasional sino una cosa normal, como término de la vida de una persona.normal, como término de la vida de una persona.

Concepto de TestamentoConcepto de TestamentoDos definiciones dan las fuentes clásicas una de Dos definiciones dan las fuentes clásicas una de

Modestino y otra de Ulpiano.Modestino y otra de Ulpiano.““El testamento es una legítima disposición de El testamento es una legítima disposición de

nuestra voluntad en cuanto a lo que queremos nuestra voluntad en cuanto a lo que queremos que se haga después de nuestra muerte” que se haga después de nuestra muerte” (Modestino).(Modestino).

““Testamento es el testimonio de nuestra última Testamento es el testimonio de nuestra última voluntad, hecho en forma solemne, para que voluntad, hecho en forma solemne, para que valga después de nuestra muerte” (Ulpiano).valga después de nuestra muerte” (Ulpiano).

Ambas definiciones son vagas, pero no debe Ambas definiciones son vagas, pero no debe sorprendernos, porque para los jurisconsultos sorprendernos, porque para los jurisconsultos romanos que tenía un gran criterio práctico, romanos que tenía un gran criterio práctico, poco importaba averiguar que era una poco importaba averiguar que era una institución, lo que sí le interesaba era establecer institución, lo que sí le interesaba era establecer que efectos producía.que efectos producía.

El primitivo testamento debía expresar la El primitivo testamento debía expresar la institución del heredero, este requisito se institución del heredero, este requisito se mantuvo como principio esencial hasta mantuvo como principio esencial hasta Justiniano.Justiniano.Pero el testamento pudo contener otras disposiciones Pero el testamento pudo contener otras disposiciones

como legados, manumisiones, fideicomisos, como legados, manumisiones, fideicomisos, nombramientos de tutor, etc.nombramientos de tutor, etc.

Por tanto podemos decir que el testamento es: Por tanto podemos decir que el testamento es: El acto El acto por el cual una persona designaba a su por el cual una persona designaba a su heredero.heredero.

Requisitos de FondoRequisitos de Fondo

La institución de heredero era un requisito de fondo, La institución de heredero era un requisito de fondo, esencial para que el testamento fuera válido, se esencial para que el testamento fuera válido, se desprende de diversos textos, de jurisconsultos como desprende de diversos textos, de jurisconsultos como Gayo, Modestino e incluso Justiniano. Por lo que Gayo, Modestino e incluso Justiniano. Por lo que podemos concluir que la institución de heredero fue podemos concluir que la institución de heredero fue un requisito interno que daba validez al testamento en un requisito interno que daba validez al testamento en todos los tiempos del derecho romano.todos los tiempos del derecho romano.

Requisitos FormalesRequisitos FormalesEl testamento debe cumplir los siguientes requisitos:El testamento debe cumplir los siguientes requisitos:1.- 1.- Unidad del Acto; Unidad del Acto; No podía interrumpirse el acto de No podía interrumpirse el acto de

otorgamiento del testamento.otorgamiento del testamento.2.- 2.- FechaFecha; No era un requisito de validez pero, en la práctica ; No era un requisito de validez pero, en la práctica

se empleaba la fecha, así en el título del digesto que trata se empleaba la fecha, así en el título del digesto que trata de la apertura del testamento se lee que se hacía con de la apertura del testamento se lee que se hacía con frecuencia.frecuencia.

c.- c.- Voluntad del testador; Voluntad del testador; La voluntad del testador debe La voluntad del testador debe expresarse claramente en presencia de los testigos.expresarse claramente en presencia de los testigos.

d.- d.- Testigos; su ruego, número, presencia y calidad; Testigos; su ruego, número, presencia y calidad; Los Los testigos debían ser especialmente rogados para que testigos debían ser especialmente rogados para que interviniesen en el acto; en cuanto al número los testigos interviniesen en el acto; en cuanto al número los testigos fueron 5 en el testamento fueron 5 en el testamento per aes libramper aes libram y 7 en el y 7 en el testamento testamento pretoriopretorio, número que se conservó hasta la , número que se conservó hasta la época de Justiniano.época de Justiniano.

En cuanto a su presencia, éstos debían concurrir En cuanto a su presencia, éstos debían concurrir simultáneamente al acto, hasta su terminación.simultáneamente al acto, hasta su terminación.

Y debían estar en tal vecindad de relación con Y debían estar en tal vecindad de relación con el testador que pudiesen verlo y oírlo.el testador que pudiesen verlo y oírlo.

En cuanto a la calidad de los testigos desde la En cuanto a la calidad de los testigos desde la antigua forma del testamento antigua forma del testamento per aes et per aes et libram libram se exigió que fuesen varones, púberes se exigió que fuesen varones, púberes y ciudadanos romanos.y ciudadanos romanos.

No podían ser testigos: el furioso, a menos que No podían ser testigos: el furioso, a menos que se encontrara en estado lúcido; el sordo; el se encontrara en estado lúcido; el sordo; el mudo; el pródigo y las personas declaradas mudo; el pródigo y las personas declaradas inestables.inestables.

e.- e.- Sellos y Firmas; Sellos y Firmas; En las Instituciones se señala En las Instituciones se señala que los testigos debían sellar el testamento, que los testigos debían sellar el testamento, expresando su nombre al lado del sello; expresando su nombre al lado del sello; además las firmas del testador y de los además las firmas del testador y de los testigos fue requisito establecido por las testigos fue requisito establecido por las constituciones imperiales. constituciones imperiales.

Caracteres específicos del TestamentoCaracteres específicos del Testamento

Tenía el testamento romano caracteres que le son Tenía el testamento romano caracteres que le son propios:propios:

1.- Era un acto personal; El testador debía manifestar 1.- Era un acto personal; El testador debía manifestar personalmente su voluntad requisito que emanaba personalmente su voluntad requisito que emanaba de la propia naturaleza del testamento. ( no se de la propia naturaleza del testamento. ( no se podía testar por medio de representante).podía testar por medio de representante).

2.- Era un acto formal; El testamento debía otorgarse 2.- Era un acto formal; El testamento debía otorgarse observando las formalidades propias de cada observando las formalidades propias de cada testamento, siempre existieron las formalidades testamento, siempre existieron las formalidades que debían cumplirse.que debían cumplirse.

3.- Era un acto mortis causa; El testamento 3.- Era un acto mortis causa; El testamento cualquiera que sea la fecha de su otorgamiento cualquiera que sea la fecha de su otorgamiento adquiere valor jurídico sólo a la muerte del adquiere valor jurídico sólo a la muerte del testador.testador.

4.- 4.- Era un acto revocable; Siendo el Era un acto revocable; Siendo el testamento un acto mortis causa, el testador testamento un acto mortis causa, el testador podía revocarlo en cualquier momento sin podía revocarlo en cualquier momento sin limitación alguna.limitación alguna.5.- Era un acto unilateral; Era necesario para su validez la 5.- Era un acto unilateral; Era necesario para su validez la

sola voluntad del testador, salvo en os primeros sola voluntad del testador, salvo en os primeros contratos de roma donde se observa un verdadero contratos de roma donde se observa un verdadero contrato sucesorio como se vera.contrato sucesorio como se vera.

6.- Era una institución del ius civile; En consecuencia los 6.- Era una institución del ius civile; En consecuencia los peregrinos no podían testar ni recibir testamento.peregrinos no podían testar ni recibir testamento.

Cuando Caracalla en el año 212 D.C. confirió ciudadanía Cuando Caracalla en el año 212 D.C. confirió ciudadanía a todos los habitantes libres del imperio despareció a todos los habitantes libres del imperio despareció este requisito.este requisito.

7.- No era necesariamente, un acto de liberalidad; No lo 7.- No era necesariamente, un acto de liberalidad; No lo era porque no suponía siempre una ventaja para el era porque no suponía siempre una ventaja para el heredero, ya que la herencia podía ser dañosa heredero, ya que la herencia podía ser dañosa ( cuando habían puras deudas).( cuando habían puras deudas).

CLASES DE TESTAMENTOSCLASES DE TESTAMENTOSTestamentos Ordinarios y Extraordinarios:Testamentos Ordinarios y Extraordinarios:• Se llaman ordinarios aquellos que requieren unos Se llaman ordinarios aquellos que requieren unos

mismos requisitos.mismos requisitos.• Son extraordinarios aquellos que por consideraciones Son extraordinarios aquellos que por consideraciones

especiales, relativas a la persona del testador o por especiales, relativas a la persona del testador o por circunstancias en que éste se encuentra, requieren circunstancias en que éste se encuentra, requieren más o menos solemnidades que las del testamento más o menos solemnidades que las del testamento ordinario.ordinario.

Son Ordinarios:Son Ordinarios:

a.- Calatis Comitiis.a.- Calatis Comitiis.

b.- In Procinctu.b.- In Procinctu.

c.- Per aes et libramc.- Per aes et libram

d.- Pretoriano.d.- Pretoriano.

e.- Imperial.e.- Imperial.

Son extraordinarios:Son extraordinarios:

1.- El otorgado por un ciego.1.- El otorgado por un ciego.

2.- El otorgado por el que no sabía escribir.2.- El otorgado por el que no sabía escribir.

3.- El otorgado en tiempo de epidemia.3.- El otorgado en tiempo de epidemia.

4.- El otorgado en el campo.4.- El otorgado en el campo.

5.- El testamento militar.5.- El testamento militar.

En la época postclásica y justinianea aparecen En la época postclásica y justinianea aparecen los testamentos privados que podía ser los testamentos privados que podía ser orales o escritos y el testamento público. orales o escritos y el testamento público.

Testamentos OrdinariosTestamentos Ordinariosa.- a.- Testamentos ante los Comicios Calados:Testamentos ante los Comicios Calados: Los Los

comicios calados se convocaban 2 veces al comicios calados se convocaban 2 veces al año para el otorgamiento del testamento.año para el otorgamiento del testamento.

Se llama Se llama calatia comitiacalatia comitia aquellos que estaban a aquellos que estaban a su cargo sel colegio de los pontífices o su cargo sel colegio de los pontífices o también los que eran inaugurados por el también los que eran inaugurados por el rex rex sacrorumsacrorum o los flamines según Aulo Gelio. o los flamines según Aulo Gelio.

Gayo dice: que se reunían 2 veces al año el 24 Gayo dice: que se reunían 2 veces al año el 24 de marzo y el 24 de mayo que eran los de marzo y el 24 de mayo que eran los únicos días que en el antiguo calendario únicos días que en el antiguo calendario estaban designados por la sigla “Q. R.C.F”, estaban designados por la sigla “Q. R.C.F”, debiendo el día anterior 23 de marzo y 23 de debiendo el día anterior 23 de marzo y 23 de mayo, anunciarse la convocatoria de las mayo, anunciarse la convocatoria de las curias por medio de las trompetas.curias por medio de las trompetas.

b.- b.- Testamento In Procintu;Testamento In Procintu; Era el que se Era el que se otorgaba cuando estaban a punto de marchar otorgaba cuando estaban a punto de marchar los soldados al combare en caso de guerra, los soldados al combare en caso de guerra, pues se pues se llamaba llamaba procinctus procinctus a un ejército ya provisto de a un ejército ya provisto de

armas y pronto a partir, de manera que uno se armas y pronto a partir, de manera que uno se hacía en clama de la paz y éste en el cato de hacía en clama de la paz y éste en el cato de salir a campaña.salir a campaña.

c.- c.- Testamento Testamento Per aes et libram; Per aes et libram; el comprador de el comprador de la herencia pasaba a ser heredero, en forma la herencia pasaba a ser heredero, en forma irrevocable ya que había una verdadera irrevocable ya que había una verdadera enajenación de la herencia, si bien con el enajenación de la herencia, si bien con el encargo de entregarle al heredero; el testador de encargo de entregarle al heredero; el testador de valía de un comprador porque no podía celebrar valía de un comprador porque no podía celebrar la mancipación directamente con su hijo, a quien la mancipación directamente con su hijo, a quien lo tenía bajo su potestad.lo tenía bajo su potestad.

A fines del siglo II el primitivo testamento A fines del siglo II el primitivo testamento per per aes et libramaes et libram sufrió la siguiente evolución: el sufrió la siguiente evolución: el comprador no fue heredero sino una persona comprador no fue heredero sino una persona encargada de entregarencargada de entregarla herencia al heredero que el testador designaba e las la herencia al heredero que el testador designaba e las

tablas del testamento: La tablas del testamento: La nuncupationuncupatio era la parte era la parte principal del testamento y la principal del testamento y la mancipatio mancipatio una mera una mera fórmula.fórmula.

d.- d.- Testamento Pretorio; Testamento Pretorio; El pretor acordó e el edicto que El pretor acordó e el edicto que concederá la concederá la bonorum possessio secundum tabulas bonorum possessio secundum tabulas al al que presentase un testamento escrito, sellado por siete que presentase un testamento escrito, sellado por siete testigos que hubiesen puesto sus nombres al lado de los testigos que hubiesen puesto sus nombres al lado de los respectivos sellos.respectivos sellos.

El emperador Antonino sancionó el testamento pretorio al El emperador Antonino sancionó el testamento pretorio al disponer que la disponer que la bonorum possessiobonorum possessio sería sería cum recum re, esto es, , esto es, que el que el bonorum possessorbonorum possessor podía rechazar las podía rechazar las pretensiones del heredero abintestato.pretensiones del heredero abintestato.

Según un rescripto del emperador Antonino, todos aquellos Según un rescripto del emperador Antonino, todos aquellos que han perdido la posesión de los bienes en virtud de un que han perdido la posesión de los bienes en virtud de un testamento hecho sin las formalidades legales, puedentestamento hecho sin las formalidades legales, pueden

rechazar por excepción de dolo la demanda de rechazar por excepción de dolo la demanda de los herederos legítimos.los herederos legítimos.e.- e.- Testamento Imperial; Testamento Imperial; En el año 439 D.C. una En el año 439 D.C. una

constitución de Teodosio II puso en vigor un nuevo constitución de Teodosio II puso en vigor un nuevo testamento, llamado testamento, llamado tripartito, tripartito, porque tomó reglas del porque tomó reglas del derecho civil, del derecho pretorio y de las derecho civil, del derecho pretorio y de las constituciones imperiales.constituciones imperiales.

“ “ Pero como poco a poco ya por la costumbre, ya por las Pero como poco a poco ya por la costumbre, ya por las innovaciones de las constituciones, empezó a innovaciones de las constituciones, empezó a conformarse el derecho civil con el derecho pretorio, se conformarse el derecho civil con el derecho pretorio, se dispuso que el testamento debiera hacserse en un dispuso que el testamento debiera hacserse en un mismo acto, lo que se exigía por el derecho civil en mismo acto, lo que se exigía por el derecho civil en cierto modo; concurriendo 7 testigos y firmando éstos, cierto modo; concurriendo 7 testigos y firmando éstos, conforme a lo introducido por las constituciones; y conforme a lo introducido por las constituciones; y sellando dichos testigos el testamento según el edicto sellando dichos testigos el testamento según el edicto del pretor, de ahí que tiene su origen en las tres fuentes del pretor, de ahí que tiene su origen en las tres fuentes de donde saco cada sello distintivo para hacerlo uno de donde saco cada sello distintivo para hacerlo uno sólo.sólo.

Testamentos ExtraordinariosTestamentos Extraordinarios

SE llaman así porque requieren más o menos SE llaman así porque requieren más o menos solemnidades que los testamentos ordinarios.solemnidades que los testamentos ordinarios.

Eran extraordinarios los testamentos del ciego; el Eran extraordinarios los testamentos del ciego; el del que no sabía escribir, el hecho en tiempo del que no sabía escribir, el hecho en tiempo de epidemia, el otorgado en el campo y el de epidemia, el otorgado en el campo y el otorgado por un militar, veamos cada uno:otorgado por un militar, veamos cada uno:

1.- 1.- Testamento del ciego:Testamento del ciego: requería además de la requería además de la presencia de 7 testigos, la de un tabulario presencia de 7 testigos, la de un tabulario (notario) y si éste no se encontraba, debía ser (notario) y si éste no se encontraba, debía ser suplido por un octavo testigo. El testamento suplido por un octavo testigo. El testamento era oral y se redactaba por el tabulario o por el era oral y se redactaba por el tabulario o por el testigo que lo reemplazaba se le leía al testigo que lo reemplazaba se le leía al testador y luego éste debía confirmarlo.testador y luego éste debía confirmarlo.

2.- 2.- Testamento del que no sabía escribir: Testamento del que no sabía escribir: Una Una constitución de Teodosio y Valentiniano requirió la constitución de Teodosio y Valentiniano requirió la presencia de un octavo testigo, si testaba por escrito, presencia de un octavo testigo, si testaba por escrito, habiéndoselo dictado un escribano.habiéndoselo dictado un escribano.3.- 3.- Testamento hecho en tiempo de Testamento hecho en tiempo de

epidemia; epidemia; A fin de evitar el contagio, una A fin de evitar el contagio, una disposición de Diocleciano y Máximo dispensó disposición de Diocleciano y Máximo dispensó de la necesidad que los testigos estuviesen de la necesidad que los testigos estuviesen vecinos del testador, esto es, en su presencia.vecinos del testador, esto es, en su presencia.

4.- 4.- Testamento hecho en el campo; Testamento hecho en el campo; Una Una constitución de Justiniano concedió dispensas constitución de Justiniano concedió dispensas relativas a la necesidad de la firma del relativas a la necesidad de la firma del testador y de los testigos y permitió reducir a testador y de los testigos y permitió reducir a 5 el número de éstos.5 el número de éstos.

5.- 5.- Testamento militar; Testamento militar; El testamento militar El testamento militar se formó por diversas concesiones en la se formó por diversas concesiones en la época imperial que termina con Trajanoépoca imperial que termina con Trajano

El privilegio del testamento se entiende para el momento El privilegio del testamento se entiende para el momento en que el militar está en expedición, en campaña: El en que el militar está en expedición, en campaña: El militar podía testar de cualquier modo, siempre que militar podía testar de cualquier modo, siempre que constase que había hecho testamento, según rescripto constase que había hecho testamento, según rescripto del emperador Trajano.del emperador Trajano.Testamento Abierto, Cerrado, Publico y Testamento Abierto, Cerrado, Publico y

PrivadoPrivadoSe llama testamento abierto aquél en que el Se llama testamento abierto aquél en que el

testador da a conocer el nombre del heredero y testador da a conocer el nombre del heredero y las demás disposiciones testamentarias.las demás disposiciones testamentarias.

Cerrado es el testamento, que el testador no da a Cerrado es el testamento, que el testador no da a conocer el nombre del heredero ni las demás conocer el nombre del heredero ni las demás disposiciones testamentarias.disposiciones testamentarias.

Testamento Privado es aquel en que no intervine Testamento Privado es aquel en que no intervine la autoridad pública a fin de recibir las la autoridad pública a fin de recibir las declaraciones del testador.declaraciones del testador.

Los testamentos fueron privados hasta la época Los testamentos fueron privados hasta la época clásica.clásica.

El testamento era oral o nuncupativo cuando el testador El testamento era oral o nuncupativo cuando el testador expresaba su voluntad por medio de palabras en expresaba su voluntad por medio de palabras en presencia de los testigos: Era costumbre que después de presencia de los testigos: Era costumbre que después de la nuncupación, el mismo testador o uno de los testigos la nuncupación, el mismo testador o uno de los testigos escribiese las palabrasescribiese las palabrasdel testamento; pero el testamento era siempre del testamento; pero el testamento era siempre

oral, y la escritura servía como medio probatorio.oral, y la escritura servía como medio probatorio.

El testamento escrito consistía en un documento El testamento escrito consistía en un documento que contenía la voluntad del testador, el cual que contenía la voluntad del testador, el cual declaraba delante de los testigos que en ese declaraba delante de los testigos que en ese documento se contenía el testamento. Si el documento se contenía el testamento. Si el testamento era escrito de puño y letra del testamento era escrito de puño y letra del testador ( Ológrafo) en la época clásica no testador ( Ológrafo) en la época clásica no necesitaba que éste lo firmase.necesitaba que éste lo firmase.

Se llama público el testamento cuando interviene Se llama público el testamento cuando interviene la autoridad pública a fin de recibir las la autoridad pública a fin de recibir las declaraciones del testador.declaraciones del testador.

En la época postclásica se conocieron dos En la época postclásica se conocieron dos formas de testar públicamente, aludidas por formas de testar públicamente, aludidas por una constitución de una constitución de Honorio y Teodosio, del año 413 D.C.; el Honorio y Teodosio, del año 413 D.C.; el

testamento que se hacía ante un juez o testamento que se hacía ante un juez o magistrado municipal y el otorgado ante los magistrado municipal y el otorgado ante los funcionarios de las oficinas imperiales, funcionarios de las oficinas imperiales, creado por dicha constitucióncreado por dicha constitución

Testametifactio: Incapacidad e IndignidadTestametifactio: Incapacidad e Indignidad

Se refiere a la capacidad de disponer por Se refiere a la capacidad de disponer por testamento considerada la persona que testa testamento considerada la persona que testa o puede testar; y la capacidad recicibir por o puede testar; y la capacidad recicibir por testamento como heredero.testamento como heredero.

Por el lado del testador nos referiremos a la Por el lado del testador nos referiremos a la testamentifactio y su capacidad de ejercicio.testamentifactio y su capacidad de ejercicio.

Por el lado del heredero nos referiremos a su Por el lado del heredero nos referiremos a su testametifactio, a su incapacidad y a su testametifactio, a su incapacidad y a su indignidad.indignidad.Todas estas expresiones tenían su origen y Todas estas expresiones tenían su origen y

sentido distinto en le derecho romano, pero en sentido distinto en le derecho romano, pero en definitiva se referían a la capacidad de definitiva se referían a la capacidad de disponer o de recibir por testamento.disponer o de recibir por testamento.

Capacidad de DisposiciónCapacidad de DisposiciónLa capacidad de disponer por testamento se La capacidad de disponer por testamento se

formaba por la conjunción de dos requisitos en formaba por la conjunción de dos requisitos en el testador: a.- su testamentifactio; b.- su el testador: a.- su testamentifactio; b.- su capacidad de ejercicio.capacidad de ejercicio.

a.- a.- TestamentifactioTestamentifactioLa testametifactio está formada por los requisitos La testametifactio está formada por los requisitos

que resumían la capacidad jurídica: estado de que resumían la capacidad jurídica: estado de libertad, estado de ciudadanía y la calidad de libertad, estado de ciudadanía y la calidad de paterfamiliaspaterfamilias

Recordemos que el hijo de familia no podía testar, se Recordemos que el hijo de familia no podía testar, se debía a que no tenía bienes propios; sin embargo pudo debía a que no tenía bienes propios; sin embargo pudo testar respecto de su peculio castrense y cuasicastrense.testar respecto de su peculio castrense y cuasicastrense.

b.- Cb.- Capacidad de ejercicioapacidad de ejercicio

Siendo el testamento un acto jurídico el testador Siendo el testamento un acto jurídico el testador necesitaba además de la testamentifactio la necesitaba además de la testamentifactio la capacidad para declarar válidamente su capacidad para declarar válidamente su voluntad.voluntad.

Las incapacidades se refreían al sui iuris impúber, Las incapacidades se refreían al sui iuris impúber, al furiosos, al pródigo al sordo mudo.al furiosos, al pródigo al sordo mudo.

Respecto de los dos últimos, dada la forma oral de Respecto de los dos últimos, dada la forma oral de testamento se explica su incapacidad, no testamento se explica su incapacidad, no obstante la incapacidad no existía en el obstante la incapacidad no existía en el testamento pretorio, el cual era escrito.testamento pretorio, el cual era escrito.

También eran incapaces los declarados También eran incapaces los declarados intestahábilesintestahábiles

Eran así considerados: el condenado por libelo infame, el Eran así considerados: el condenado por libelo infame, el que había contraído nupcias incestuosas, quien no podía que había contraído nupcias incestuosas, quien no podía testar a favor de extraños, el que siendo requerido como testar a favor de extraños, el que siendo requerido como testigo otestigo o

librepens, se negaba a concurrir al acto, no podía librepens, se negaba a concurrir al acto, no podía requerir testigos, con lo que se impedía testar requerir testigos, con lo que se impedía testar per per aes et libramaes et libram, por la ley de las XII tablas., por la ley de las XII tablas.

Momento en que se requería la capacidad de disponerMomento en que se requería la capacidad de disponer

Según el derecho civil la Según el derecho civil la testamentifactiotestamentifactio se requería se requería al momento de testar, en el momento de la muerte al momento de testar, en el momento de la muerte y en el tiempo intermedio; sin embargo el pretor no y en el tiempo intermedio; sin embargo el pretor no la exigió en el tiempo intermedio y concedió la la exigió en el tiempo intermedio y concedió la bonorum possessio secundum tabulasbonorum possessio secundum tabulas si el si el testamento estaba otorgado conforme al edicto.testamento estaba otorgado conforme al edicto.

La excepción fue el testamento cautivo, o sea, el La excepción fue el testamento cautivo, o sea, el hecho durante la cautividad, el que era siempre hecho durante la cautividad, el que era siempre nulo, pero el testamento hecho antes de lanulo, pero el testamento hecho antes de la

cautividad era válido, ya sea que el testador cautividad era válido, ya sea que el testador muriese en cautiverio o se escapara de él; si muriese en cautiverio o se escapara de él; si moría en cautividad la ley Cornelia decidió que moría en cautividad la ley Cornelia decidió que el testamentoel testamentofuese válido, solución que justificaban los fuese válido, solución que justificaban los

jurisconsultos considerando al prisionero jurisconsultos considerando al prisionero como que había muerto en el mismo instante como que había muerto en el mismo instante en que había caído en cautiverio; pero si en que había caído en cautiverio; pero si escapaba de la cautividad y volvía a su hogar, escapaba de la cautividad y volvía a su hogar, el testamento era válido en virtud de el testamento era válido en virtud de ius ius postlimini.postlimini.

Capacidad de recibir por testamentoCapacidad de recibir por testamentoLa capacidad de recibir por testamento La capacidad de recibir por testamento

comprende el estudio de tres instituciones:comprende el estudio de tres instituciones:a.- La testamentifactio.a.- La testamentifactio.b.- Las incapacidades.b.- Las incapacidades.c.- Las indignidades.c.- Las indignidades.

a.- a.- Testamentifactio pasiva; Testamentifactio pasiva; EEs la que se s la que se refiere a la capacidad de recibir por refiere a la capacidad de recibir por testamento, ésta supone los mismos requisitos testamento, ésta supone los mismos requisitos que la activa, esto es, la que la activa, esto es, la libertad, la ciudadanía y el estado de familia.libertad, la ciudadanía y el estado de familia.Sin embargo hay algunas excepciones en relación Sin embargo hay algunas excepciones en relación

al esclavo y al hijo de familia, el peregrino por su al esclavo y al hijo de familia, el peregrino por su parte sólo empezó a tener la parte sólo empezó a tener la testamentifactiotestamentifactio desde que Caracalla concedió la ciudadanía a desde que Caracalla concedió la ciudadanía a todos los habitantes del imperio.todos los habitantes del imperio.

El hijo de familia si bien no tenía la El hijo de familia si bien no tenía la testamnetifactiotestamnetifactio activa, tuvo la pasiva, si bien la activa, tuvo la pasiva, si bien la herencia que se le defería la adquiría para sus herencia que se le defería la adquiría para sus padres, en conformidad a los principios que padres, en conformidad a los principios que regía a la familia romana.regía a la familia romana.

El esclavo por su parte podía ser instituido El esclavo por su parte podía ser instituido heredero ya sea propio a ajeno.heredero ya sea propio a ajeno.

* Si el esclavo estaba en propiedad del testador al morir * Si el esclavo estaba en propiedad del testador al morir éste, pasaba a ser libre y heredero necesario; pero si éste, pasaba a ser libre y heredero necesario; pero si había sido manumitido , adquiría la herencia había sido manumitido , adquiría la herencia voluntariamente.voluntariamente.* Si el esclavo se encontraba en potestad dominical al morir * Si el esclavo se encontraba en potestad dominical al morir

el testador, su amo podía adquirir para sí la herencia; el testador, su amo podía adquirir para sí la herencia; pero si había sido manumitido, adquiría libremente la pero si había sido manumitido, adquiría libremente la herencia.herencia.

IncapacidadesIncapacidades

Entre otras están:Entre otras están:

1.- Las personas inciertas: Que es aquella de la cual el 1.- Las personas inciertas: Que es aquella de la cual el testador no puede tener idea precisa; se atribuye el testador no puede tener idea precisa; se atribuye el origen de esta incapacidad al testamento origen de esta incapacidad al testamento per aes et per aes et libramlibram, que requería la presencia del , que requería la presencia del heresheres como como familiae familiae emptoremptor, ya que no se podía hacer la mancipación del , ya que no se podía hacer la mancipación del patrimonio a una persona indeterminada. La categoría patrimonio a una persona indeterminada. La categoría más importantes estaba formada por los póstumos.más importantes estaba formada por los póstumos.

2.- Personas jurídicas, no eran capaces de suceder en Roma.2.- Personas jurídicas, no eran capaces de suceder en Roma.

3.- Otras incapacidades; 3.- Otras incapacidades; Los condenados al Los condenados al trabajo de las minas; los herejes y los trabajo de las minas; los herejes y los apóstatas, y la viuda que se casaba dentro del apóstatas, y la viuda que se casaba dentro del primer año de luto.primer año de luto.

IndignidadesIndignidades

Dice relación con que el que fuese instituido heredero Dice relación con que el que fuese instituido heredero fuese digno de heredar, eran indignos de heredar:fuese digno de heredar, eran indignos de heredar:

a.- Aquel a quien se le probaba que por culpa o a.- Aquel a quien se le probaba que por culpa o descuido había dado muerte al testador.descuido había dado muerte al testador.

b.- El heredero que no había vengado el asesinato del b.- El heredero que no había vengado el asesinato del testador.testador.

c.- El que había hablado mal y en público en contra c.- El que había hablado mal y en público en contra del testador y había propalado injurias en contra de del testador y había propalado injurias en contra de él.él.

d.- El que había descuidado de atender al d.- El que había descuidado de atender al testador, que había caído en estado de locura o testador, que había caído en estado de locura o demencia.demencia.e.- El que había impugnado como falso o e.- El que había impugnado como falso o

inoficiosos el testamento en que él había inoficiosos el testamento en que él había sido instituido, y se había rechazado la sido instituido, y se había rechazado la demanda.demanda.

Diferencias entre la indignidad y la incapacidadDiferencias entre la indignidad y la incapacidad

Con la incapacidad, la cuota del incapaz Con la incapacidad, la cuota del incapaz acrecía a los demás herederos contemplados acrecía a los demás herederos contemplados en el mismo testamento; la del indigno se en el mismo testamento; la del indigno se atribuía de inmediato al Fisco.atribuía de inmediato al Fisco.

Con la testamentifactio, tuvo su origen en la Con la testamentifactio, tuvo su origen en la antigua interpretación de los prudentes; la antigua interpretación de los prudentes; la indignidad tuvo su origen en las indignidad tuvo su origen en las constituciones imperiales.constituciones imperiales.

La Institución de HerederoLa Institución de HerederoLa institución de heredero fue un requisito fundamental La institución de heredero fue un requisito fundamental

para la validez del testamento; si no hay heredero no hay para la validez del testamento; si no hay heredero no hay testamento, aquí se estudiará dos instituciones, a saber:testamento, aquí se estudiará dos instituciones, a saber:

a.- Forma de la institución.a.- Forma de la institución.b.- Determinación del heredero.b.- Determinación del heredero.

a.- Forma de la institución:a.- Forma de la institución:La institución de heredero era la cabeza (caput) del La institución de heredero era la cabeza (caput) del

testamento, debía hacerse al comienzo del mismo.testamento, debía hacerse al comienzo del mismo.Además del requisito del lugar en el testamento era Además del requisito del lugar en el testamento era

necesario que en el mimo testamento se diera al necesario que en el mimo testamento se diera al heredero la calidad de tal, esta se hacía de una forma heredero la calidad de tal, esta se hacía de una forma solemne.solemne.

b.- Determinación del heredero:b.- Determinación del heredero:Las solemnidades de la institución fueron atenuadas en la Las solemnidades de la institución fueron atenuadas en la

época clásica, por la libertad que tuvo el testador para época clásica, por la libertad que tuvo el testador para señalar le heredero. Por regla general se le determinaba señalar le heredero. Por regla general se le determinaba por su nombre, pero se le podía determinar por otros por su nombre, pero se le podía determinar por otros medios.medios.

Modalidades de la InstituciónModalidades de la Institución1.- Plazo y Condición; 1.- Plazo y Condición; Plazo; es el acontecimiento futuro y cierto del cual Plazo; es el acontecimiento futuro y cierto del cual

depende el ejercicio o la extinción de un derecho.depende el ejercicio o la extinción de un derecho.Condición; es el acontecimiento futuro e incierto del cual Condición; es el acontecimiento futuro e incierto del cual

depende el nacimiento o la extinción de un derecho.depende el nacimiento o la extinción de un derecho.Aquí nos limitaremos a señalar los efectos que el plazo Aquí nos limitaremos a señalar los efectos que el plazo

y la condición producían en la institución de heredero.y la condición producían en la institución de heredero.Plazo, como la voluntad del testador era tener un Plazo, como la voluntad del testador era tener un

heredero, el plazo se tenía por no escrito.heredero, el plazo se tenía por no escrito.Condición , se admite como válida la condición Condición , se admite como válida la condición

suspensiva; el testador ha de tener sus razones para suspensiva; el testador ha de tener sus razones para subordinar la institución a un acontecimiento futuro e subordinar la institución a un acontecimiento futuro e incierto y su voluntad debe ser respetada.incierto y su voluntad debe ser respetada.

La condición captatoria estaba prohibida por ser La condición captatoria estaba prohibida por ser atentatoria al secreto y a la libertad testamnetaria.atentatoria al secreto y a la libertad testamnetaria.

Institución Ex Certa REInstitución Ex Certa REHay institución ex certa re, cuando se reúnen estos dos Hay institución ex certa re, cuando se reúnen estos dos

requisitos:requisitos:

a.- el testador da a una persona el título de heredero.a.- el testador da a una persona el título de heredero.

b.- lo llama al as o a una cuota del mismo, pues le asigna b.- lo llama al as o a una cuota del mismo, pues le asigna una o varias cosas determinadas. una o varias cosas determinadas.

Al instituido no se le podía considerar como legatario, ya Al instituido no se le podía considerar como legatario, ya que el legado se hacía según determinadas que el legado se hacía según determinadas formalidades, la institución no era válida porque el formalidades, la institución no era válida porque el heredero sucedía en una universalidad; Ulpiano heredero sucedía en una universalidad; Ulpiano resolvió esta contradicción de la siguiente manera: si resolvió esta contradicción de la siguiente manera: si varias personas habían sido instituidas ex certa re, se varias personas habían sido instituidas ex certa re, se les consideraba instituidas sin atribución de partes; Sin les consideraba instituidas sin atribución de partes; Sin embargo al procederse a la partición de la herencia, el embargo al procederse a la partición de la herencia, el juez debía adjudicar a cada uno de los coherederos las juez debía adjudicar a cada uno de los coherederos las cosas que les había asignado el testador.cosas que les había asignado el testador.

SustituciónSustituciónEl nombre procede de El nombre procede de sub institueresub instituere, que significa instituir , que significa instituir

debajo y de debajo y de sub institutiosub institutio, institución colocada bajo de , institución colocada bajo de otra.otra.

La sustitución es una institución condicional, puesta e La sustitución es una institución condicional, puesta e segundo lugar.segundo lugar.

Todas las sustituciones tenían como finalidad evitar la Todas las sustituciones tenían como finalidad evitar la muerte intestada mediante la institución de un segundo muerte intestada mediante la institución de un segundo heredero, para el caso en que faltase el instituido en heredero, para el caso en que faltase el instituido en primer lugar:primer lugar:

Se conocieron tres sustituciones:Se conocieron tres sustituciones:

a.- La vulgar:a.- La vulgar:

Consiste en la institución de un segundo heredero para el Consiste en la institución de un segundo heredero para el caso en que el primeramente instituido no quisiera caso en que el primeramente instituido no quisiera aceptar la herencia, la repudiase o no pudiera aceptarla aceptar la herencia, la repudiase o no pudiera aceptarla por alguna incapacidad; Se le dio el nombre de vulgar por alguna incapacidad; Se le dio el nombre de vulgar porque se la empleaba frecuentemente.porque se la empleaba frecuentemente.

Después de hacer varias sustituciones, el Después de hacer varias sustituciones, el testador instituía en último término a su testador instituía en último término a su esclavo, que por heredero necesario no podía esclavo, que por heredero necesario no podía repudiar la herencia.repudiar la herencia.Era posible que varias personas sustituyesen a Era posible que varias personas sustituyesen a

una sola o que también una sola sustituyese a una sola o que también una sola sustituyese a varias.varias.

Era posible también la sustitución recíproca; como Era posible también la sustitución recíproca; como el sustituto era llamado condicionalmente a la el sustituto era llamado condicionalmente a la herencia, esto es, para el evento en que el herencia, esto es, para el evento en que el instituido no quisiese o no pudiese aceptar, instituido no quisiese o no pudiese aceptar, tenía que esperar, en el primer caos, que tenía que esperar, en el primer caos, que muriese el instituido, esta incertidumbre tuvo muriese el instituido, esta incertidumbre tuvo remedio en la remedio en la cretiocretio y en el y en el spatium deliberendi.spatium deliberendi.

b.- b.- Sustitución Pupilar; Sustitución Pupilar; El padre instituye como El padre instituye como heredero a su propio hijo y le designa un heredero a su propio hijo y le designa un sustituto para el caos en que muera antes de la sustituto para el caos en que muera antes de la pubertad.pubertad.

Esta sustitución tiene como finalidad Esta sustitución tiene como finalidad fundamnetal evitar que la herencia paterna fundamnetal evitar que la herencia paterna recaiga en poder de los herederos abistestatos recaiga en poder de los herederos abistestatos del hijo, como tenía que ocurrirdel hijo, como tenía que ocurrirsi éste moría en la impubertad, época en que era incapaz si éste moría en la impubertad, época en que era incapaz

de testar.de testar.En esta sustitución había dos herencias sucesivas: era En esta sustitución había dos herencias sucesivas: era

heredero primeramente el hijo, y luego el sustituto, en heredero primeramente el hijo, y luego el sustituto, en caso de que el hijo muriese antes de llegar a la caso de que el hijo muriese antes de llegar a la pubertad; en el hecho, el padre disponía de su propia pubertad; en el hecho, el padre disponía de su propia herencia y de la herencia de su hijo.herencia y de la herencia de su hijo.

Conclusiones:Conclusiones:a.- La facultad de disponer una sustitución pupilar era un a.- La facultad de disponer una sustitución pupilar era un

atributo inherente a la patria potestad.atributo inherente a la patria potestad.b.- Era necesario que a la muerte del pater el hijo pasara b.- Era necesario que a la muerte del pater el hijo pasara

a ser sui iuris, en consecuencia y a modo de ejemplo si a ser sui iuris, en consecuencia y a modo de ejemplo si el abuelo hacía la sustitución respecto de su nieto y al el abuelo hacía la sustitución respecto de su nieto y al morir aquél el nieto recaía en la potestad de su propio morir aquél el nieto recaía en la potestad de su propio padre, carecía de calor la sustitución.padre, carecía de calor la sustitución.

c.- La sustitución quedaba sin efecto si el hijo c.- La sustitución quedaba sin efecto si el hijo llegaba a la pubertad.llegaba a la pubertad.

c.- c.- Sustitución Cuasipupilar; Sustitución Cuasipupilar; Esta sustitución apareció Esta sustitución apareció en la época imperial, Paulo nos da noticias de un en la época imperial, Paulo nos da noticias de un padre que obtuvo del Príncipe el privilegio de nombrar padre que obtuvo del Príncipe el privilegio de nombrar un sustituto a su hijo que, por ser mudo no podía un sustituto a su hijo que, por ser mudo no podía testar.testar.

Esto paso a ser una institución estable y general en la Esto paso a ser una institución estable y general en la época de Justiniano que por una constitución del año época de Justiniano que por una constitución del año 528 concedió al ascendiente la facultad de nombrar 528 concedió al ascendiente la facultad de nombrar un sustituto a su descendiente que padecía de un sustituto a su descendiente que padecía de enfermedad mental siempre que le asignase su enfermedad mental siempre que le asignase su porción legítima; dicha constitución está aludida en porción legítima; dicha constitución está aludida en las instituciones, terminaba si el que padecía la las instituciones, terminaba si el que padecía la enfermedad recobraba la cordura.enfermedad recobraba la cordura.

Institución de CoherederosInstitución de Coherederos

Aquí tiene importancia dado tres instituciones Aquí tiene importancia dado tres instituciones ligadas a esta situación y son:ligadas a esta situación y son:

a.- la asignación de cuotas.a.- la asignación de cuotas.

b.- El as hereditario.b.- El as hereditario.

c.- La institución conjuntiva.c.- La institución conjuntiva.

Ejemplo son herederos: Cayo, Stico y Ticio, el Ejemplo son herederos: Cayo, Stico y Ticio, el testador puede instituir a uno, a dos o a los testador puede instituir a uno, a dos o a los tres con condición o sustitucióntres con condición o sustitución

a.- a.- Asignación de Cuotas:Asignación de Cuotas: El testador puede El testador puede distribuir su herencia de tres maneras:distribuir su herencia de tres maneras:

a.- a.- Sin designación de cuotas, por ejemplo Sin designación de cuotas, por ejemplo sean mis herederos Cayo, Stico y Mevio.sean mis herederos Cayo, Stico y Mevio.

b.- Determinado cuotas para unos y para otros no. Por b.- Determinado cuotas para unos y para otros no. Por ejemplo sean mis herederos Cayo y Stico en 1/3 cada ejemplo sean mis herederos Cayo y Stico en 1/3 cada uno y además sea mi heredero Ticio.uno y además sea mi heredero Ticio.

c.- Designado cuotas para todos los heredreos, ejemplo c.- Designado cuotas para todos los heredreos, ejemplo sean mis herederos Cayo, Stico y Mevio en 1/3 cada uno.sean mis herederos Cayo, Stico y Mevio en 1/3 cada uno.

La voluntad del causante debía cumplirse en la partición.La voluntad del causante debía cumplirse en la partición.

a.- a.- El As Hereditario; El As Hereditario; La antigua monedas de los La antigua monedas de los romanos era el as que se dividía en doce onzas.romanos era el as que se dividía en doce onzas.

Los romanos consideraban a la herencia como una unidad Los romanos consideraban a la herencia como una unidad a la que daban el nombre de a la que daban el nombre de AsAs y a imitación de esta y a imitación de esta primitiva unidad monetaria, la consideraban dividida en primitiva unidad monetaria, la consideraban dividida en doce onzas.doce onzas.

La La unciaeunciae, o sea, la duodécima parte del as era el común , o sea, la duodécima parte del as era el común denominador de las cuotas hereditarias.denominador de las cuotas hereditarias.

c.- Distribución de las cuotasc.- Distribución de las cuotasLas instituciones en los textos se refieren a los Las instituciones en los textos se refieren a los

siguientes casos:siguientes casos:a.- todos los herederos tienen asignadas cuotas.a.- todos los herederos tienen asignadas cuotas.b.- ciertos herederos son de cuota y otros no.b.- ciertos herederos son de cuota y otros no.

Todos los Herederos tienen asignadas cuotasTodos los Herederos tienen asignadas cuotasEl testador al instituir a sus herederos podía haber El testador al instituir a sus herederos podía haber

hecho una distribución exacta del as o bien hecho una distribución exacta del as o bien inexacta porque las cuotas asignadas eran inexacta porque las cuotas asignadas eran inferiores o superiores al as.inferiores o superiores al as.

a.- Distribución exacta del as: Instituyo heredero a a.- Distribución exacta del as: Instituyo heredero a Cayo, Ticio y Mevio en 1/ 3 cada uno, aquí no Cayo, Ticio y Mevio en 1/ 3 cada uno, aquí no había duda cada heredero recibía 1/3 de la había duda cada heredero recibía 1/3 de la herencia.herencia.

b.- Las cuotas no completan el as; b.- Las cuotas no completan el as; Por ejemplo sean Por ejemplo sean mis herederos Cayo, Ticio y Mevio en 1/2, 1/8 y 1/8 . El mis herederos Cayo, Ticio y Mevio en 1/2, 1/8 y 1/8 . El testador se había equivocado por que había dejado parte testador se había equivocado por que había dejado parte del as sin distribuir ¼ el que acrecía proporcionalmente a del as sin distribuir ¼ el que acrecía proporcionalmente a cada uno de los herederos.cada uno de los herederos.

c.- c.- Las cuotas exceden el as; Las cuotas exceden el as; Ejemplo sean Ejemplo sean mis herederos Cayo, Ticio y Mevio en 1/2; 1/2 mis herederos Cayo, Ticio y Mevio en 1/2; 1/2 y ¼, lo que sobrepasaba el as. La voluntad y ¼, lo que sobrepasaba el as. La voluntad del causante se interpretaba reduciendo del causante se interpretaba reduciendo proporcionalmente las cuotas asignadas.proporcionalmente las cuotas asignadas.

Ciertos herederos tiene cuota y otros noCiertos herederos tiene cuota y otros noa.- a.- Las cuotas eran inferiores al as; Las cuotas eran inferiores al as; Ejemplo Ejemplo

sena mis herederos Ticio y Cayo en ¼ y sena mis herederos Ticio y Cayo en ¼ y además Lucio, como a este no se le había además Lucio, como a este no se le había asignado cuota tomaba para sí la fracción asignado cuota tomaba para sí la fracción que faltaba para completar el as o sea, ½.que faltaba para completar el as o sea, ½.

b.- Las cuotas asignadas sobrepasan el as; b.- Las cuotas asignadas sobrepasan el as; Ejemplo Ejemplo sean mis herederos Ticio y Lucio en ½ y además Cayo, sean mis herederos Ticio y Lucio en ½ y además Cayo, en tal caso el heredero sin expresión de cuota se en tal caso el heredero sin expresión de cuota se entenderá instituido en una cuota cuyo numerador sea la entenderá instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y el denominador el número unidad y el denominador el número total de herederos ahora reducidas las cuotas a total de herederos ahora reducidas las cuotas a

un común denominador incluso las un común denominador incluso las computadas se representará la herencia por computadas se representará la herencia por al suma de los numeradores y la cuota al suma de los numeradores y la cuota efectiva de cada heredero por su numerador efectiva de cada heredero por su numerador respectivo.respectivo.

1/3.1/3.½+ ½ + 1/3 /6= 3/6 + 3/6 + 2/6 ½+ ½ + 1/3 /6= 3/6 + 3/6 + 2/6 3/8 + 3/8+ 2/83/8 + 3/8+ 2/8c.- c.- Las cuotas asignadas eran exactas al Las cuotas asignadas eran exactas al

as: as: ejemplo sean mis herederos Sean mis ejemplo sean mis herederos Sean mis herederos Ticio y Mevio e 1/3 y Paulo en el herederos Ticio y Mevio e 1/3 y Paulo en el resto. Para completar el as. O sea en 1/3. resto. Para completar el as. O sea en 1/3.

Institución ConjuntivaInstitución ConjuntivaCuando el testador hace instituciones de cuotas, iguales Cuando el testador hace instituciones de cuotas, iguales

o desiguales en necesario considerar si estas o desiguales en necesario considerar si estas instituciones importan un llamado conjuntivo.instituciones importan un llamado conjuntivo.

a.- a.- Conjunción por la cosa y por la palabraConjunción por la cosa y por la palabra; Tenía ; Tenía lugar cuando e testador llamaba a algunos de los lugar cuando e testador llamaba a algunos de los herederos a una misa cuota (re) y en una misma herederos a una misa cuota (re) y en una misma frase (verbis); por ejemplo Ticio y Mevio sean mis frase (verbis); por ejemplo Ticio y Mevio sean mis herederos en 1/3 y sea también mis heredero Stico.herederos en 1/3 y sea también mis heredero Stico.

b.- b.- Conjunción Re Tantum; Conjunción Re Tantum; El llamado es conjunto si El llamado es conjunto si un heredero está instituido en una misma cuota (re) un heredero está instituido en una misma cuota (re) pero no es la misma disposición; ejemplo Instituyo pero no es la misma disposición; ejemplo Instituyo heredero a Ticio en 1/2 y además sena mis herederos heredero a Ticio en 1/2 y además sena mis herederos Cayo, Lucio y Ticio en el resto; respecto de Ticio hay Cayo, Lucio y Ticio en el resto; respecto de Ticio hay conjunción re porque está llamado en una cuota en conjunción re porque está llamado en una cuota en dos cláusulas.dos cláusulas.

c.- Conjunción Verbis Tantum; Ec.- Conjunción Verbis Tantum; Este llamado ste llamado conjuntivo se produce cuando varios herederos están conjuntivo se produce cuando varios herederos están instituidos en una misma disposición, pero no en la instituidos en una misma disposición, pero no en la misma cuota misma cuota Ejemplo sena mis herederos Ticio, y Cayo y Ejemplo sena mis herederos Ticio, y Cayo y

además se también heredero Stico.además se también heredero Stico.EfectosEfectosCuando varios herederos estaban llamados a una Cuando varios herederos estaban llamados a una

misma cuota ( conjunción misma cuota ( conjunción re tantumre tantum y y conjunción conjunción re verbisre verbis ) se producía entre ellos el ) se producía entre ellos el acrecimiento.acrecimiento.

Pero en el caso de conjunción Pero en el caso de conjunción verbisverbis, el , el carecimiento se producía entre los llamados carecimiento se producía entre los llamados conjuntivamente por las palabras y o con u conjuntivamente por las palabras y o con u otras análogas.otras análogas.

Finalmente cada jurista hacía su propia Finalmente cada jurista hacía su propia interpretación de si la voluntad del testador era interpretación de si la voluntad del testador era llamar o no conjuntivamente.llamar o no conjuntivamente.