sustento legal - proyecto integración y digitalización uagrm.pdf
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UNIVERSIDAD AUTNOMA GABRIEL RERN MORENO
VICERRECTORADO
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS, POLTICAS,
SOCIALES Y RELACIONES INTERNACIONALES
INSTITUTO DE INVESTIGACIN
Dra. MNICA VON BORRIES ORIAS
Sustento Legal del Proyecto:
INTEGRACIN Y DIGITALIZACIN DE BIBLIOTECAS
La tecnologa al servicio de la educacin y la investigacin
Responsables:
Abg. M.Sc. Jorge Castedo Vaca Director Instituto de Investigacin
F.C.J.P.S.RR.II.
Lic. Hrland Vilchez Pearanda Consultor Externo
Santa Cruz de la Sierra 2015
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UNIVERSIDAD AUTNOMA "GABRIEL REN MORENO"
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS, POLTICAS,
SOCIALES Y RELACIONES INTERNACIONALES
INSTITUTO DE INVESTIGACIN FACULTATIVA
"Dra. Mnica Von Borries Oras"
Sustento Legal del Proyecto:
INTEGRACIN Y DIGITALIZACIN DE BIBLIOTECAS La tecnologa al servicio de la educacin y la investigacin
Presentan:
Abg. M.Sc. Jorge Castedo Vaca Director Instituto de Investigacin F.C.J.P.S.RR.II.
Lic. Hrland Vilchez Pearanda Consultor Externo
Julio de 2015
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AUTORIDADES ACADMICAS
M.Ss. Sal Rosas Ferrufino RECTOR
M.Sc. Oswaldo Ulloa Pea VICERRECTOR
M. Sc. Manfredo Menacho Aguilar
DECANO
Phd. Jos Luis Andia Fernndez VICE-DECANO
Dr. Ludwing Ayala Perrogon SECRETARIO GENERAL
M.Sc. Jorge Castedo Vaca DIRECTOR DE INVESTIGACIN
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SUMARIO
PRESENTACIN.....................4 1 GENERALIDADES...6 1.1 El Desconocimiento por parte de las Bibliotecas del Marco Legal Vigente en Materia
de Derechos de Autor y Derechos Conexos..................6 1.1.1 El Chip de la Ley 1322.6 1.1.2 El Rgimen Comn sobre Derechos de Autor y Derechos Conexos en la CAN.6 1.1.3 Las Bibliotecas y el Derecho de Autor7 1.1.3.1 La vocacin social y cultural de las bibliotecas..................7 1.1.3.2 La prohibicin a reproducir obras sin autorizacin
tiene un fondo econmico.................8 1.1.3.3 Reproduccin ilcita y reproduccin lcita....8 1.1.4 La Prueba de los 3 Pasos.9 2 EL PROYECTO DE INTEGRACIN Y DIGITALIZACIN DE LA
UNIVERSIDAD AUTNOMA GABRIEL REN MORENO...10 2.1 La Integracin de las bibliotecas a travs de la Automatizacin
de sus Servicios10 2.2 La Digitalizacin y creacin de contenidos digitales propios..10
2.3 El Sistema Integrado de Bibliotecas de la UAGRM.11
3 REVISIN DEL MARCO LEGAL VIGENTE EN BOLIVIA EN MATERIA
DE DERECHOS DE AUTOR, ACCESO AL CONOCIMIENTO, AL LIBRO
Y LA INFORMACIN..11 3.1 Derecho y Deber constitucional de acceso a la informacin, divulgacin
del conocimiento, la tecnologa y la propiedad intelectual...11 3.2 Normativa vigente en Bolivia en tema de Derechos de Autor.12 3.3 Ley N 366 Oscar Alfaro: acceso al libro, a la Lectura, al libro electrnico, a la Biblioteca y a la Biblioteca virtual como Derecho ciudadano15 3.4 La importancia del Acuerdo de Cartagena (26 de Mayo de 1969) en la consideracin
de la legislacin boliviana sobre Derechos de Autor17 3.4.1 Decreto Ley N 08985 - Ratifica el Acuerdo de Cartagena.17 3.4.2 Decreto Supremo N 11189 (23 de Noviembre de 1973) - Ratifica nuevamente
el Acuerdo de Cartagena.................18 3.4.3 Decreto Supremo N 14733-Menciona Ratificacin del Decreto Ley N 8985 y
del Decreto Supremo N 11189..................18 3.4.4 Ley N 990 (17 de Marzo de 1988) - Aprueba el Protocolo modificatorio del
Acuerdo de Cartagena.18 3.4.5 Decreto Supremo N 24056 (29 de Junio de 1995) Hace referencia del D.L. 8985 De 1969 y la Ley 990 de 1988.18 3.4.6 El Protocolo de Cochabamba sobre la modificacin del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, concede poder vinculante
a las Decisiones emitidas (28 de Mayo de 1996).19 3.4.7 Aplicabilidad en Bolivia del Tratado de Cartagena y la Decisin 351 sobre el Rgimen
Comn de Derecho de Autor y Derechos Conexos.20 3.4.8 La Decisin 351 sobre el Rgimen Comn de Derecho de Autor y Derechos Conexos
es parte de un Tratado Internacional Ratificado, por lo tanto tienen Rango de Ley21
4 LIMITACIONES Y EXCEPCIONES AL DERECHOS DE AUTOR EN BENEFICIO DE
LAS BIBLIOTECAS22 4.1 Limitaciones al Derecho de Autor22 4.2 Concordancia entre la Ley 1322 y la Decisin 351 de la CAN.24
5 LA TICA EN EL ACCESO Y USO DE LA INFORMACIN; BIBLIOTECAS ANTE
EL DESAFO DE LA DIGITALIZACIN25 5.1 La tica en el Acceso y Uso de la Informacin.25 5.2 Las bibliotecas ante el desafo de la Digitalizacin...25
BIBLIOGRAFA.27 ANEXOS..28
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PRESENTACIN
En mayo de 2014 el Vicerrectorado de la Universidad Autnoma Gabriel Ren Moreno comenz el Estudio y Planificacin del: Sistema Integrado de Bibliotecas Digitales de la UAGRM, mismo que pretende ser puesto a disposicin del pblico en marzo de 2016.
Tiene como propsito organizar, difundir y conservar la informacin cientfica en formato
electrnico, en apoyo a la enseanza y a la investigacin que se realizan en esta Universidad. El
espectacular desarrollo que han experimentado en las ltimas dcadas las tecnologas de la
informacin, ha hecho posible que la humanidad pueda transitar hacia la sociedad del
conocimiento. En este paso, la informacin en formato digital ha jugado un importante papel al
haber conquistado las preferencias de los acadmicos por las facilidades que ofrece de acceso a un
vasto cmulo de informacin cientfica y humanstica, disponible para su consulta desde cualquier
sitio y sin restricciones de horario.
Sin embargo, todava falta un buen trecho de camino por recorrer para alcanzar la puerta de entrada
a la sociedad del conocimiento, sobre todo en los pases en vas de desarrollo que necesitan destinar
recursos econmicos crecientes para financiar la investigacin cientfica generadora de nuevos
conocimientos, decisivos para impulsar el avance tecnolgico, el crecimiento econmico, el
desarrollo social y el mejoramiento de las condiciones de vida de sus pueblos.
Tambin implica destinar recursos para la innovacin cientfico-tcnica y la conservacin de la
informacin. Este aspecto es de suma importancia, pues debe preservarse para las generaciones
futuras todo ese conocimiento generado por la humanidad y que puede ponerse en peligro ante el
rpido avance de las tecnologas y la continua obsolescencia de los soportes de almacenamiento.
La Red de Bibliotecas Digitales de la Universidad Autnoma Gabriel Ren Moreno tendr como funcin sustantiva brindar a los usuarios un servicio eficiente, de calidad, con rpido acceso a la
informacin seleccionada y en el menor tiempo posible, lo cual significa contar con un grupo de
acadmicos de alta profesionalizacin provenientes de diversas disciplinas del conocimiento
dedicados a la investigacin sistemtica de las continuas innovaciones tecnolgicas y de la
actualizacin constante en los nuevos avances de las tecnologas de la informacin. A estos
requerimientos se deben agregar los nuevos, producto del crecimiento acelerado de las colecciones
digitales que ha exigido el replanteamiento de los modos de producir, organizar, almacenar,
preservar, difundir y adquirir la informacin asentada en formatos digitales.
El creciente aumento que han alcanzado los proyectos de digitalizacin en diversas instituciones
de Educacin Superior, en las bibliotecas, en los centros de informacin y en las oficinas
gubernamentales, plantea un problema serio para los informticos y los bibliotecarios, sobre todo
si se toma en cuenta que en pocos de esos lugares se cuenta con prcticas y procedimientos
estandarizados a nivel internacional, que mejoraran en forma importante la calidad de las
colecciones digitales.
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En este contexto, ha sido necesario y obligatorio revisar la Normativa boliviana respecto a los
Derechos de Autor, para poder no slo revisar, sino bsicamente sustentar un Proyecto de la
naturaleza que la UAGRM ha encarado con este desafo de contar con la primera Red de
Bibliotecas Digitales de todo el Sistema Universitario boliviano.
Este trabajo, es fruto de la investigacin consciente y responsable, ha pasado por consultas directas
e indirectas con funcionarios del Servicio Nacional de Propiedad Intelectual, adems de expertos
abogados de nuestra prestigiosa Facultad de Ciencias Jurdicas, Polticas, Sociales y Relaciones
Internacionales, a travs del Instituto de Investigacin Facultativa Dra. Mnica Von Borries Oras, de la cual me satisface representar y dirigir.
En sus diferentes contenidos, este Sustento Legal, aborda consideraciones generales sobre el
Proyecto de Integracin y Digitalizacin de Bibliotecas de la Universidad, as como una revisin
exhaustiva del Marco Legal en total y plena vigencia a la actualidad en Bolivia. Entre ellos,
encontraremos la Normativa Internacional, la Normativa Comunitaria, la Normativa Nacional y las
Leyes, Decretos Leyes y Decretos Supremos que hacen al espritu y a la letra de lo que rige en
nuestro pas en esta materia, que no slo sustenta, sino que principalmente respalda
fehacientemente las honrosas intenciones del Proyecto de Integracin y Digitalizacin de la
UAGRM.
De forma complementaria, se ha querido ver y revisar la reciente Ley del Libro y Fomento a la
Lectura Oscar Alfaro, donde curiosamente y felizmente, ya se hace mencin a estos nuevos conceptos de Libro Electrnico, Portal de Biblioteca, Biblioteca Virtual, Derecho a la Lectura,
Derecho al Libro, Derecho al Conocimiento, entre otros; que han servido para entender de manera
global, que en Bolivia, las bibliotecas pblicas, tienen el deber constitucional y legal de difundir la
ciencia, el conocimiento, la informacin, el libro electrnico, la tecnologa y el saber para construir
una sociedad boliviana ms igualitaria y desarrollada.
En la parte final, se encontrar en los anexos, referencias internacionales del mayor organismo a
nivel mundial sobre estas temticas, la OMPI - Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual;
adems de la Federacin Internacional de Asociaciones de Bibliotecas (conocido por su sigla en
ingls IFLA) y la UNESCO, donde se hace referencia a Bolivia en ms de un estudio como un pas
donde existe un margen de excepcionalidad que beneficia a las Bibliotecas y Archivos para que
puedan reproducir sus obras, bajo, claro, una especfica y explcita lista de condicionantes.
Condicionantes que han sido y estn siendo consideradas y aplicadas en esta etapa primaria de
implementacin del Proyecto anteriormente mencionado.
Con este trabajo la Universidad Autnoma Gabriel Ren Moreno, se suma al concierto mundial de Universidades que con antecedencia ya han iniciado proyectos similares de Integracin y
Digitalizacin de sus Bibliotecas.
Abg. M.Sc. Jorge Castedo Vaca
Director Instituto de Investigacin
F.C.J.P.S.RR.II.
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1 GENERALIDADES:
1.1 El Desconocimiento por parte de las Bibliotecas del Marco Legal Vigente
en Materia de Derechos de Autor y Derechos Conexos:
1.1.1 El Chip de la Ley 1322:
La totalidad de las universidades que han iniciado procesos de Digitalizacin en Bolivia, tienen un
chip, el chip 1322, este chip se refiere a la concepcin de que en el pas, slo existe, nica y exclusivamente la Ley 1322 sobre Derechos de Autor, en cuyo contenido, efectivamente se prohbe
tcitamente la reproduccin de obras literarias sin la debida autorizacin formal de los titulares de
los derechos de autor de esas obras.
Sin embargo, para efectos de este trabajo, debemos denunciar que esta informacin es parcial y
evidentemente equvoca, ya que en Bolivia la Ley 1322 no es la nica legislacin en vigencia que
norma en materia de Derechos de Autor. Slo que este chip est tan incrustado en el imaginario
bibliotecario que no quieren sacrselo ni reemplazarlo por un chip ms completo y que adems
facilitara mucho la actualizacin de sus servicios y la incorporacin efectiva de las nuevas
tecnologas en sus actividades de servicio social y cultural que desempean.
1.1.2 El Rgimen Comn sobre Derechos de Autor y Derechos Conexos en la CAN:
La Ley 1322 data de 1992, justamente un ao despus de su promulgacin, el ao 1993, la
Comunidad Andina de Naciones CAN, emite la Decisin 351 sobre Derechos de Autor y Derechos Conexos, en cuyo contenido, establece claramente una excepcin al derecho de
reproduccin en favor de Bibliotecas y Archivos.
Pese a esta limitacin y excepcin al derecho de reproduccin, muchos suponen que esta Decisin
no tiene efectos legales en la normativa interna del pas; esta interpretacin es incorrecta.
El Acuerdo de Cartagena, es un Tratado Internacional que fue suscrito en 1969, entre los pases
miembros de la Comunidad Andina de Naciones, entre sus intenciones, la Integracin Subregional
es la ms importante; empero, crea adems un Tribunal de Justicia Andina. Este acuerdo, es
aprobado por Bolivia el mismo ao (1969), como lo establece el Artculo 2 del Decreto Supremo
N 8985.
Este acuerdo tiene un Protocolo Modificatorio, que tambin es aprobado por Bolivia a travs de la
Ley N 990 bajo la Presidencia de Vctor Paz Estensoro, el ao 1988.
En la ciudad de Cochabamba, el ao 1996, Bolivia, Colombia, Ecuador, Per y Venezuela,
convienen en celebrar un nuevo Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal de
Justicia del Acuerdo de Cartagena, en cuyo Artculo 2, establece explcitamente que las
DECISIONES obligan a los Pases Miembros a acatar dichas decisiones.
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En el artculo 3 una vez ms, indica que las decisiones del Consejo Andino o de la Comisin, sern
directamente aplicadas en los pases miembros a partir de la publicacin en la Gaceta Oficial
del Acuerdo. Es de aqu, que emana, la DECISIN 351; un Rgimen Comn Derechos de Autor
y Derechos Conexos (1993), donde se contempla una excepcin en favor de las Bibliotecas y
Archivos en los artculos 21 y 22.
Dos aos despus, se ratifica y aprueba la Modificacin de la creacin del Tribunal de Justicia
Andina (conocida como la Declaracin de Cochabamba) bajo la presidencia de Hugo Banzer Suarez, se emite la Ley N 1872, el ao 1998.
Pero algunos insistirn: Un Tratado Internacional tiene el mismo valor que una Ley Nacional? Y
la respuesta es S, siempre y cuando ese tratado internacional haya sido RATIFICADO por lo que
conocamos como Congreso de la Repblica, ahora rebautizado como Asamblea Legislativa
Plurinacional. An en la nueva Constitucin Poltica promulgada el ao 2009, se contempla:
Artculo 257. I. Los tratados internacionales ratificados forman parte del ordenamiento jurdico interno con rango de Ley. (CPE, 2009).
Lo que otorga al Acuerdo de Cartagena y sus Decisiones emitidas, como parte del ordenamiento
jurdico interno de Bolivia, teniendo el Rango de Ley.
1.1.3 Las Bibliotecas y el Derecho de Autor:
1.1.3.1 La vocacin social y cultural de las bibliotecas:
Las bibliotecas nunca han constituido una amenaza a los intereses legtimos de los autores y su
consecuente derecho a explotar econmicamente sus obras. Por el contrario, las bibliotecas desde
siempre han sido parte importante dentro de la cadena del libro, en su afn de acopiar, resguardar
y difundir el patrimonio cultural de la Humanidad en sus recintos.
Han cumplido y cumplen un rol social muy importante en el proceso de Democratizacin del
Conocimiento y la informacin. Han fomentado el desarrollo cultural a travs del prstamo pblico
de sus fondos a la Sociedad, que toda la vida lo ha requerido de forma gratuita e igualitaria.
Las obras adquiridas por las bibliotecas casi en su totalidad, han sido adquiridas cumpliendo a
cabalidad con las exigencias de la ley, comprando y remunerando a los titulares de derechos de
autor, en cada compra de cada ttulo que incorpora a su Coleccin, por lo que la difusin de sus
contenidos, siempre han estado orientadas a contribuir al desarrollo social y cultural de los pueblos.
La gratuidad en el servicio de prstamo pblico de obras, ha sido un comn denominador en la
vocacin social de las bibliotecas. Por lo que no deben ser vistas como enemigas de los titulares de
los derechos de autor, sino ms bien, deben ser vistas como colaboradoras en la ardua tarea de
fomentar la lectura, el estudio, la investigacin y la generacin de nuevos conocimientos tcnicos,
acadmicos, cientficos y tecnolgicos para ponerlos a disposicin de su comunidad.
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1.1.3.2 La prohibicin a reproducir obras sin autorizacin tiene un fondo econmico:
La Ley 1322 prohbe reproducir obras porque esto puede ser usado para fines comerciales,
explotando econmicamente estas obras reproducidas y no beneficiando a sus autores:
Artculo 1.- [] El derecho de autor comprende a los derechos morales que amparan la paternidad e integridad de la obra y los derechos patrimoniales que protegen el
aprovechamiento econmico de la misma []
Artculo 15.- El autor de una obra protegida o sus causahabientes, tendrn el derecho exclusivo de realizar, autorizar o prohibir cualesquiera de los actos siguientes;
a) Reproducir su obra total o parcialmente.
b) Efectuar una traduccin, una adaptacin, un arreglo o cualquier transformacin de la
obra.
c) Comunicar la obra al pblico mediante la representacin, ejecucin, radiodifusin o por
cualquier otro medio de difusin.
Artculo 29.- El autor o sus causahabientes pueden conceder a otra persona el derecho a utilizar la obra, en su contenido patrimonial mediante el uso de una o de todas las formas de explotacin
reservadas al autor por la presente Ley []
Entindase que el derecho exclusivo que tienen los titulares de derechos de autor sobre la
reproduccin parcial o total de sus obras, persigue interese econmicos legtimos, y que la
prohibicin se enmarca en la proteccin a este derecho legtimo de los autores a usufructuar los
beneficios monetarios que emanan de la explotacin de sus obras, fruto de su trabajo intelectual.
1.1.3.3 Reproduccin ilcita y reproduccin lcita:
Sin embargo, no toda reproduccin de una obra literaria tiene o persigue fines comerciales. Las
bibliotecas por ejemplo, de forma a veces forzada, se ven obligadas a realizar una copia de una
obra, ya sea para preservarlo por ser ejemplar nico, o para evitar su manipulacin debido al frgil
estado de sus pginas.
Igual situacin enfrentan cuando se ven rebasadas por la demanda de sus lectores cuando cuentan
con ejemplares mnimos en sus estanteras y no se abastecen para satisfacer la necesidad de lectura
que tienen sus usuarios, en este caso, pueden acudir espordicamente a realizar una reproduccin
de los ttulos que le son insuficientes en su servicio de prstamo pblico, este tipo de reproduccin
podra considerarse ilcita?
El Convenio de Berna, contempla la posibilidad de realizar en algunos casos reproducciones de las obras literarias:
Se reserva a las legislaciones de las partes, la facultad de permitir la reproduccin de las obras en determinados casos especiales, sin atentar a la explotacin normal de la obra,
ni causar perjuicio injustificado a los intereses legtimos del autor (Artculo 9. Convencin de Berna, 1979).
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Considerando que una reproduccin, en determinados casos especiales, puede no atentar la
explotacin econmica de las obras, podra tener un margen de permisibilidad, si se garantiza,
adems de la no afectacin econmica, el no perjuicio injustificado de los legtimos intereses que
tienen los autores.
Veamos en qu casos una reproduccin puede considerarse ilcita:
Artculo 362.- (Delitos contra la Propiedad Intelectual).- Quien con nimo de lucro, en perjuicio ajeno, reproduzca, plagie, distribuya, publique en pantalla o en televisin, en
todo o en parte, una obra literaria, artstica, musical, cientfica, televisiva o cinematogrfica,
o su transformacin, interpretacin, ejecucin artstica a travs de cualquier medio sin la
autorizacin de los titulares de los derechos de propiedad intelectual o de sus
concesionarios, importe, exporte o almacene ejemplares de dichas obras, sin la referida
autorizacin, ser sancionado con la pena de reclusin de tres meses a dos aos y multa
de sesenta das. (Cdigo Penal Boliviano, Captulo X, Delitos contra el Derecho de Autor).
Con estos textos, es evidente que la animosidad de lucro al momento de reproducir una obra, puede considerarse como una reproduccin ilcita, que est claramente penada; sin embargo, el
hecho de que no exista animosidad lucrativa, tampoco significa que existe va libre para reproducir
las obras de forma indiscriminada. Todo tiene que ser con un sentido tico de la reproduccin.
La Convencin de Berna desarrolla un marco terico para pases miembros para adoptar
excepciones a las protecciones de derecho de autor estipuladas.
La conocida prueba de los tres pasos incluida en el Artculo 9 (2), define la libertad de los pases integrantes para crear excepciones o limitaciones para los derechos de los autores, a fin de controlar
las reproducciones de sus trabajos. Otras disposiciones de la Convencin de Berna otorgan a
los pases miembros la libertad de crear ms excepciones especficas.
1.1.4 La Prueba de los 3 pasos:
La licitud en la reproduccin de una obra, podra y puede, estar condicionada a que supere
satisfactoriamente una prueba de tres simples preguntas o pasos:
Se reserva a las legislaciones de los pases de la Unin la facultad de permitir la reproduccin de dichas obras [1] en determinados casos especiales, con tal que [2] esa
reproduccin no atente a la explotacin normal de la obra [3] ni cause un perjuicio
injustificado a los intereses legtimos del autor. (Artculo 9. Convencin de Berna, 1886).
Preguntamos:
1) Las bibliotecas constituyen un caso especial? Respuesta: S, ya que en su ms ntima naturaleza, no persigue, ni nunca ha perseguido reproducir
obras con fines lucrativos siendo su misin fundamental el Desarrollo social y cultural de sus
pueblos.
2) Las reproducciones de obras en las bibliotecas atentan contra la normal exploracin
econmica de la obra?
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Respuesta: No, no atenta, ya que no se convierte en competencia comercial de los titulares de
derechos de autor.
3) Causa perjuicio injustificado a los legtimos intereses de los autores?
Respuesta: Definitivamente no, las bibliotecas no perjudican a los intereses legtimos de los
autores, por el contrario, al facilitar el acceso a los libros, contribuyen significativamente en la
promocin de sus obras.
Esto genera oportunidades para que bibliotecarios y otros representantes de los pases en vas de
desarrollo argumenten y tomen medidas a favor de interpretaciones que les ofrezcan ms libertad
cuando realicen sus propios proyectos de Digitalizacin.
2 EL PROYECTO DE INTEGRACIN Y DIGITALIZACIN DE LA
UNIVERSIDAD AUTNOMA GABRIEL REN MORENO:
2.1 La Integracin de las bibliotecas a travs de la Automatizacin de sus Servicios:
El proyecto en cuestin es una iniciativa de Vicerrectorado, iniciativa sujeta a la Poltica de
Mejoramiento y Calidad Acadmica de la Universidad.
Surge ante necesidad de incorporar tecnologa especfica para lograr la Automatizacin de las 23
Bibliotecas que conforman la Estantera de la UAGRM.
En una gran parte, las colecciones no estn debidamente organizadas bajo los sistemas y estndares
internacionales de clasificacin y catalogacin bibliogrficas, tampoco cuentan, en un 90%, con
sistemas informticos adecuados para la realizacin de los prstamos, devoluciones y uso til del
conocimiento custodiado por estas veintitrs bibliotecas.
Es propsito y objetivo del Proyecto de Integracin y Digitalizacin, hacer accesibles todos los
fondos existentes en cada una de las bibliotecas, esto, a travs de la implementacin de un Software
Integrado de Gestin Bibliotecaria y de un proceso de Digitalizacin que dar como resultado, la
existencia de un Portal Web Unificado, dando lugar as, al Sistema Integrado de Bibliotecas de la
UAGRM.
Logrando as, integrar en este Portal, los catlogos de cada una de las bibliotecas, ofreciendo a los
estamentos docente y estudiantil, la posibilidad de tener acceso a consulta inmediata a la coleccin
de todas nuestras bibliotecas.
2.2 La Digitalizacin y creacin de contenidos digitales propios:
Luego de una exhaustiva investigacin y verificacin de licitud de emprender el proceso de Digitalizacin de nuestras colecciones, es que se llega a la conclusin de la viabilidad del Proyecto.
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Una vez identificadas las excepciones al Derecho de Reproduccin en favor de Bibliotecas y
Archivos dentro de la normativa boliviana, es que se procede a la adquisicin de escneres
especiales para digitalizar libros, tesis y revistas.
Este proceso se encuentra en etapa primaria de implementacin.
2.3 El Sistema Integrado de Bibliotecas de la UAGRM:
El Sistema Integrado de Bibliotecas, congrega en un nico Portal web, los 23 catlogos de las
veintitrs bibliotecas existentes en nuestra Universidad; a su vez, dentro del Portal, cada Biblioteca
cuenta con su Portal Web propio, donde se puede consultar su Catlogo en lnea de forma
individual, y esto en el mismo Portal.
3 REVISIN DEL MARCO LEGAL VIGENTE EN BOLIVIA EN MATERIA DE
DERECHOS DE AUTOR, ACCESO AL CONOCIMIENTO, AL LIBRO Y LA
INFORMACIN:
Debemos prestar atencin a aquellos aspectos especficos sobre los derechos de propiedad
intelectual que son especialmente importantes en las bibliotecas tales como: el manejo de libros, y
particularmente a las bibliotecas en lnea y/o digitales y aquellos que las favorecen.
Los derechos de propiedad intelectual afectan a muchas de las actividades diarias de una biblioteca,
sobre todo en un ambiente en lnea o digital.
3.1 Derecho y Deber constitucional de acceso a la informacin, divulgacin del
conocimiento, la tecnologa y la propiedad intelectual:
El anlisis de los prximos artculos, sern comentados en el captulo tres del presente trabajo.
- CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO:
Artculo 21. Las bolivianas y los bolivianos tienen los siguientes derechos: [] 6. A acceder a la informacin, interpretarla, analizarla y comunicarla libremente, de manera individual o colectiva
[]
Artculo 91.- I. La educacin superior desarrolla procesos de formacin profesional, de generacin
y divulgacin de conocimientos orientados al desarrollo integral de la sociedad, para lo cual
tomar en cuenta los conocimientos universales y los saberes colectivos de las naciones y pueblos
indgena originario campesinos.
Artculo 102.- El Estado registrar y proteger la propiedad intelectual, individual y colectiva de
las obras y descubrimientos de los autores, artistas, compositores, inventores y cientficos, en las
condiciones que determine la ley.
Artculo 103.- I. El Estado garantizar el desarrollo de la ciencia y la investigacin cientfica, tcnica y tecnolgica en beneficio del inters general. Se destinarn los
recursos necesarios y se crear el sistema estatal de ciencia y tecnologa.
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II. El Estado asumir como poltica la implementacin de estrategias para incorporar
el conocimiento y aplicacin de nuevas tecnologas de informacin y comunicacin.
III. El Estado, las universidades, las empresas productivas y de servicio pblicas y
privadas, y las naciones y pueblos indgena originario campesinos, desarrollarn
y coordinarn procesos de investigacin, innovacin, promocin, divulgacin,
aplicacin y transferencia de ciencia y tecnologa para fortalecer la base productiva e impulsar el desarrollo integral de la sociedad, de acuerdo con la ley.
Artculo 106. I. El Estado garantiza el derecho a la comunicacin y el derecho a la informacin.
3.2 Normativa vigente en Bolivia en tema de Derechos de Autor:
- NORMATIVA COMUNITARIA:
DECISIN 351 Del Acuerdo de Cartagena sobre Derechos de Autor y Derechos Conexos de fecha
17 de Diciembre de 1993.
Decisin 351 de la Comunidad Andina de Naciones CAN:
Rgimen Comn sobre Derecho de Autor y Derechos Conexos:
Artculo 2.- Cada Pas Miembro conceder a los nacionales de otro pas, una proteccin no menos
favorable que la reconocida a sus propios nacionales en materia de Derecho de Autor y Derechos
Conexos.
Artculo 21.- Las limitaciones y excepciones al Derecho de Autor que se establezcan mediante las
legislaciones internas de los Pases Miembros, se circunscribirn a aquellos casos que no atenten
contra la normal explotacin de las obras o no causen perjuicio injustificado a los legtimos
intereses del titular o titulares de los derechos.
Artculo 22.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el Captulo V y en el artculo anterior, ser lcito
realizar, sin la autorizacin del autor y sin el pago de remuneracin alguna, los siguientes actos:
b) Reproducir por medios reprogrficos para la enseanza o para la realizacin de
exmenes en instituciones educativas, en la medida justificada por el fin que se persiga,
artculos lcitamente publicados en peridicos o colecciones peridicas, o breves extractos
de obras lcitamente publicadas, a condicin que tal utilizacin se haga conforme a los
usos honrados y que la misma no sea objeto de venta u otra transaccin a ttulo oneroso,
ni tenga directa o indirectamente fines de lucro;
c) Reproducir en forma individual, una obra por una biblioteca o archivo cuyas
actividades no tengan directa ni indirectamente fines de lucro, cuando el ejemplar
respectivo se encuentre en la coleccin permanente de la biblioteca o archivo, y dicha
reproduccin se realice con los siguientes fines: 1) Preservar el ejemplar y sustituirlo en caso de extravo, destruccin o
inutilizacin; o,
2) Sustituir, en la coleccin permanente de otra biblioteca o archivo, un ejemplar
que se haya extraviado, destruido o inutilizado.
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d) Reproducir una obra para actuaciones judiciales o administrativas, en la medida
justificada por el fin que se persiga;
j) Realizar la representacin o ejecucin de una obra en el curso de las actividades de
una institucin de enseanza por el personal y los estudiantes de tal institucin, siempre
que no se cobre por la entrada ni tenga algn fin lucrativo directo o indirecto, y el pblico
est compuesto exclusivamente por el personal y estudiantes de la institucin o padres o
tutores de alumnos y otras personas directamente vinculadas con las actividades de la
institucin;
- NORMA INTERNACIONAL:
Acuerdo sobre los aspectos de los derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el comercio.
ADPIC (1994) Del Artculo 9 al Artculo 14.
Convenio de BERNA para la proteccin de la obras literarias y artsticas (1971), Adherida por la
Ley No. 1438 de fecha 12 de febrero de 1993.
Convenio de ROMA sobre la proteccin de los artistas, intrpretes o ejecutantes, los productores
de fonogramas y los organismos de radio difusin (1961) Adherida por la Ley No. 14 76 de fecha
02 de abril de 1993.
Convencin de Berna:
Artculo 9.-Derecho de reproduccin.- Los autores de obras literarias y artsticas protegidas por
el presente Convenio gozarn del derecho exclusivo de autorizar la reproduccin de sus obras por
cualquier procedimiento y bajo cualquier forma.
Se reserva a las legislaciones de los pases de la Unin la facultad de permitir la reproduccin de
dichas obras en determinados casos especiales, con tal que esa reproduccin no atente a la
explotacin normal de la obra ni cause un perjuicio injustificado a los intereses legtimos del
autor []
Artculo 10.- Libre utilizacin de obras en algunos casos.- Son lcitas las citas tomadas de una
obra que se haya hecho lcitamente accesible al pblico, a condicin de que se hagan conforme a
los usos honrados y en la medida justificada por el fin que se persiga, comprendindose las citas
de artculos periodsticos y colecciones peridicas bajo la forma de revistas de prensa.
Se reserva a las legislaciones de los pases de la Unin y de los Arreglos particulares existentes
o que se establezcan entre ellos lo que concierne a la facultad de utilizar lcitamente, en la
medida justificada por el fin perseguido, las obras literarias o artsticas a ttulo de ilustracin de
la enseanza por medio de publicaciones, emisiones de radio o grabaciones sonoras o visuales, con tal de que esa utilizacin sea conforme a los usos honrados.
-
14
Las citas y utilizaciones a que se refieren los prrafos precedentes debern mencionar la fuente y
el nombre del autor, si este nombre figura en la fuente.
- NORMA NACIONAL:
Ley No. 1322 de Derecho de Autor de fecha 13 de abril de 1992.
Decreto Supremo No. 23907 Reglamento de la Ley de Derecho de Autor de fecha 12 de julio de
1994.
Decreto Supremo No. 24582 de Reglamento del Soporte Lgico o Software de fecha 25 de abril
de 1997.
Ley No. 1322: Ley de Derecho de Autor:
Artculo 2.- El derecho de autor nace con la creacin de la obra sin que sea necesario
registro, depsito, ni ninguna otra formalidad para obtener la proteccin reconocida por la
presente Ley.
Artculo 8.- nicamente la persona natural puede ser autor, sin embargo, el Estado, las
entidades de derecho pblico y las personas morales o jurdicas pueden ejercer los derechos
de autor como titulares derivados de conformidad con las normas de la presente Ley.
Artculo 14.- El autor tendr sobre su obra un derecho perpetuo, inalienable,
imprescriptible e irrenunciable para:
a) Reivindicar en todo tiempo la paternidad de su obra y, en especial, para que se
indique su nombre o seudnimo cuando se realice cualesquiera de los actos
relativos a la utilizacin de su obra.
b) Oponerse a toda deformacin, mutilacin u otra modificacin de la obra.
c) Conservar su obra indita o annima. Despus del fallecimiento del autor, no
podr divulgarse su obra si este lo hubiera prohibido por disposicin testamentaria,
ni podr revelarse su identidad si aquel por el mismo medio, no lo hubiera
autorizado.
Artculo 15.- El autor de una obra protegida o sus causahabientes, tendrn el derecho
exclusivo de realizar, autorizar o prohibir cualesquiera de los actos siguientes;
a) Reproducir su obra total o parcialmente.
b) Efectuar una traduccin, una adaptacin, un arreglo o cualquier transformacin
de la obra.
-
15
c) Comunicar la obra al pblico mediante la representacin, ejecucin,
radiodifusin o por cualquier otro medio de difusin.
Artculo 16.- El derecho de reproduccin consiste en la multiplicacin y fijacin material
de la obra por cualquier procedimiento que permiti hacerla conocer al pblico como la
imprenta, fotografa, grabado, litografa, cinematografa, fonografa, cinta magntica con
sonidos, imgenes o ambos o cualquier otro medio de reproduccin.
Artculo 17.- El derecho de representacin consiste en la comunidad de la obra al pblico
mediante cualquier procedimiento []
Artculo 24.- Es permitido citar a un autor, entendindose por cita la inclusin, en una obra
propia, de cortos fragmentos de obras ajenas, siempre que se trate de obras ya divulgadas,
se indique la fuente y el nombre del autor de la obra utilizada y a condicin de que la
inclusin se realice a ttulo de cita o para su anlisis, comentario o juicio crtico, con fines
docentes o de investigacin, de conformidad a usos honestos, en la medida justificada
por el fin que se persigue y no resulten abusivas.
Artculo 66.- Las sanciones penales por infracciones o violaciones al Derecho de Autor
configuradas en este captulo sern las establecidas por el Cdigo Penal en su artculo 362.
Artculo 70.- Todos los ejemplares de una obra publicados o reproducidos en forma ilcita
sern secuestrados y quedar bajo custodia judicial hasta la dictacin de sentencia.
Las obras publicadas o reproducidas ilegalmente, sern destruidas en ejecucin de
sentencia o adjudicadas al titular cuyos derechos fueran con ellos defraudados.
Los bibliotecarios y las bibliotecas son los guardianes de recursos valiosos y tienen la
responsabilidad para actuar en conformidad con la ley de derechos de propiedad intelectual.
Despus de revisar el marco legal nacional e internacional, podemos concluir que las Bibliotecas
y Archivos tienen un margen permisible para actuar como difusores de obras protegidas por
derechos autorales siempre y cuando se consideren los siguientes elementos:
No hacer uso ilcito de las obras, respetar y hacer respetar la paternidad autoral, no reproducirlas con fines lucrativos, este hecho estara violando tanto el derecho moral
como el derecho patrimonial de los autores.
No afectar la explotacin normal de la obra, esto afectara negativamente a los editores y libreros.
3.3 Ley N 366 Oscar Alfaro: acceso al libro, a la Lectura, al libro electrnico, a la Biblioteca y a la Biblioteca virtual como Derecho ciudadano:
La Ley 366 fue promulgada en abril de 2013, siendo su nombre completo: Ley del Libro y la Lectura, cuenta con su respectivo Reglamento que data de octubre del mismo ao (Decreto Supremo N 1768).
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Ley 366 Oscar Alfaro: Ley del Libro y la Lectura:
Artculo 1.- (OBJETO). La presente Ley tiene por objeto promover el ejercicio del derecho
a la lectura y escritura en condiciones de libertad [] generando polticas pblicas, planes y acciones de fomento a la escritura, lectura y acceso al libro []
Artculo 2.- (OBJETIVOS). La presente ley tiene como objetivos:
2. Promover el hbito de lectura y escritura en la poblacin, a travs de la
implementacin y fortalecimiento de bibliotecas y otros espacios pblicos y
privados para la lectura y difusin del libro.
6. Promover la participacin ciudadana a travs de actividades de fomento a la
lectura, escritura y el libre acceso a bibliotecas y otros espacios interactivos.
7. Fomentar el uso de las nuevas herramientas tecnolgicas de la informacin y
la comunicacin.
Artculo 3.- (PRINCIPIOS). El libro, la Lectura y escritura son esenciales para mejorar los
niveles educativos, tcnicos, acadmicos y cientficos de la poblacin, y apoyar la creacin
y transmisin de conocimientos, el desarrollo cultural del Estado Plurinacional y la
circulacin de informacin en el marco de una sociedad descolonizada, diversa, equitativa
y prspera.
Artculo 4.- (DEFINICIONES). A los efectos de esta Ley, se adoptan las siguientes
definiciones:
4. Biblioteca Pblica. Lugar de encuentro de la comunidad, sitio de acceso a las
tecnologas de la informacin) centro para la promocin de la cultura y lectura, que
tiene como funcin primordial, ofrecer a los lectores un acceso amplio y sin
discriminacin a las colecciones bibliogrficas, audiovisuales y de multimedia o en
cualquier otro soporte, actualizadas en forma permanente. Las bibliotecas pblicas
pueden ser estatales, privadas o comunitarias.
6. Biblioteca Virtual. Biblioteca en que una proporcin significante de los recursos
de informacin, se encuentran disponibles en formato digital (pdf, doc, microforma,
etc.), accesible por medio de computadoras, a travs de la Internet y otros accesos.
12. Libro. Toda obra unitaria publicada en cualquier soporte, compuesta de texto o
material grfico, con un principio y un fin, producida por un autor o autores, de
cualquier naturaleza, susceptible de lectura.
13. Libro Electrnico. Libro en formato adecuado para leerse y/o escucharse en
cualquier dispositivo electrnico, como en una computadora, telfono mvil u otro
dispositivo similar.
21. Lectura. Instrumento del proceso cognoscitivo de determinadas clases de
informacin o ideas contenidas en un soporte y transmitidas mediante algn tipo de
cdigo, usualmente un lenguaje visual, tctil o auditivo, que permite interpretar y
descifrar el valor fnico de una serie de signos escritos, ya sea mentalmente o en
voz alta.
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Artculo 11. (IMPLEMENTACIN DE BIBLIOTECAS).
I. Las Entidades Territoriales Autnomas debern implementar con cargo a su
presupuesto, al menos una Biblioteca Pblica por distrito, de acceso gratuito a la
poblacin, debiendo publicar en el Portal Institucional de la entidad, la relacin
de libros disponibles para consulta.
3.4 La Importancia del Acuerdo de Cartagena (26 de Mayo de 1969) en la
consideracin de la legislacin boliviana sobre Derechos de Autor:
El Acuerdo de Cartagena, es un instrumento jurdico internacional con el que se puso en marcha el
proceso de integracin, fue suscrito el 26 de mayo de 1969 en Quito, en la Casa de la Cultura,
entonces sede de la Presidencia de la Repblica de Ecuador.
Firmaron el Acuerdo, Toms Guillermo Elio por Bolivia, Jorge Valencia Jaramillo por Colombia;
Salvador Lluch Soler por Chile; Mastersito Federico por Ecuador y Vicente Cerro Cembrin por
Per. Venezuela participa del proceso sin embargo no concreta su firma. Entra en vigencia el 16
de octubre del mismo ao.
3.4.1 Decreto Ley N 08985 - Ratifica el Acuerdo de Cartagena:
El 26 de mayo de 1969 suscribieron el Acuerdo de Cartagena Bolivia, Chile, Colombia, Per y
Ecuador. El Acuerdo de Cartagena fue ratificado en Bolivia mediante Decreto Ley 08985 del 6 de
noviembre de 1969, durante el gobierno del General Alfredo Ovando Candia.
El proceso de integracin inicialmente conocido con el nombre de Pacto Andino, organizacin
subregional con personalidad jurdica ms adelante adoptar el nombre de Comunidad Andina de
Naciones a travs del Pacto de Trujillo de 19 marzo 1996.
En la parte esencial del Decreto, dice:
Artculo 2.- Aprubase el Acuerdo de Integracin Subregional, suscrito en Bogot en fecha 26 de mayo de 1969, por Plenipotenciarios de los Gobiernos de Bolivia, Colombia,
Chile, Ecuador y Per, cuyo texto se transcribe en el anexo II del presente Decreto-Ley,
encomendndose al Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto el depsito del respectivo
instrumento de aprobacin en la Secretara Ejecutiva de la Asociacin Latinoamericana de
Libre Comercio.
El proceso de integracin inicialmente conocido con el nombre de Pacto Andino, organizacin
subregional con personalidad jurdica ms adelante adoptar el nombre de Comunidad Andina de
Naciones a travs del Pacto de Trujillo de 19 marzo 1996.
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3.4.2 Decreto Supremo N 11189 (23 de Noviembre de 1973) - Ratifica nuevamente Acuerdo
de Cartagena:
Este Decreto Supremo, n 11189, promulgada por el General Hugo Banzer Surez, se ratifica el
Consenso de Lima, donde Bolivia reafirma su compromiso y adhesin plena a este proceso de integracin subregional, confirmando plenamente la vigencia del Acuerdo de Cartagena. Leamos:
Que, el Gobierno de Bolivia, como miembro activo del Acuerdo de Cartagena los otros organismos comunitarios, se encuentran convencidos de que un proceso acelerado de
integracin en la subregin, consolidar en definitiva la meta del desarrollo equilibrado y
armnico previsto por el Acuerdo de Cartagena.
3.4.3 Decreto Supremo N 14733 Menciona Ratificacin del Decreto Ley N 8985 y el Decreto Supremo N 11189:
Igualmente el Gobierno de Hugo Banzer Surez Decreta el D.S. 14733 (14 de Julio de 1977), en
cuyo inicio menciona la ratificacin hecha al Acuerdo de Cartagena. Veamos:
Que, por Decreto Ley N 08995 de 6 de noviembre de 1969 y el Decreto Supremo N
11189 de 23 de noviembre de 1973, Bolivia aprob y ratific el Acuerdo de Integracin
Subregional Andino suscrito en Bogot, Colombia, el 26 de mayo de 1969, as como el
instrumento adicional para la adhesin de Venezuela al Acuerdo de Cartagena suscrito en
Lima, Per, el 13 de febrero de 1975
3.4.4 Ley N 990 (17 de Marzo de 1988) Aprueba el Protocolo modificatorio del Acuerdo de Cartagena:
Bajo la Presidencia de Victor Paz Estensoro, se aprueba un protocolo que modificaba parcialmente
el Acuerdo de Cartagena, en una parcialidad, a la letra dice:
Artculo nico.- Aprubase el protocolo Modificatorio del Acuerdo de Cartagena, suscrito entre los Gobiernos de Bolivia, Colombia, Ecuador, Per y Venezuela, en la
ciudad de Quito, a los doce das del mes de mayo de 1987.
3.4.5 Decreto Supremo N 24056 (29 de Junio de 1995) Hace referencia del D.L. 8985 de 1969 y la Ley 990 de 1988:
Bajo la Presidencia de Gonzalo Snchez de Lozada, se lee en textos introductorios de la
Consideracin:
Que los Gobiernos de Bolivia, Colombia, Chile, Ecuador y Per suscribieron el 26 de mayo de 1969 el Acuerdo de Integracin Subregional Andino, ratificado por Bolivia
mediante Decreto Supremo 8985 de 6 de noviembre de 1969;
Que por Ley 990 de 17 de marzo de 1988, Bolivia ratific el Protocolo de Quito
modificatorio del Acuerdo de Cartagena suscrito por Bolivia, Colombia, Ecuador, Per y
Venezuela en 12 de mayo de 1987
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3.4.6 El Protocolo de Cochabamba sobre la modificacin del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, concede poder vinculante a las Decisiones
emitidas (28 de Mayo de 1996):
Hasta el ao 1996, las Decisiones tomadas por el Consejo Andino de Ministros de Relaciones
Exteriores y la Comisin de la Comunidad Andina, no tenan carcter directamente vinculante
en el ordenamiento jurdico interno de los pases miembro, sino que cada Decisin, deba ser
aprobada en cada pas para su aplicacin en la normativa nacional.
A partir del Protocolo de Cochabamba de 1996, se establece la obligatoriedad de vincular las
Decisiones emitidas, a la normativa interna de cada pas miembro. Con la salvedad de algunas
excepciones en que algunas Decisiones deban ser consideradas de forma especial y pasar por una
proceso de aprobacin de cada pas miembro de la CAN para entrar en vigor.
Dicho Protocolo en cuestin es aprobado y ratificado por la Ley N 1872 del 15 de Junio de 1998
(Presidencia de Hugo Banzer Surez):
ARTICULO UNICO.- De conformidad al Artculo 59, Atribucin 12a de la Constitucin
Poltica del Estado, se aprueba y ratifica el Protocolo Modificatorio del Tratado de
Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, suscrito en la ciudad de
Cochabamba, el 28 de Mayo de 1996 (Ley N 1872).
Este Protocolo de 1996 crea un ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina, de la siguiente
manera:
Artculo 1.- El ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina comprende:
a) El Acuerdo de Cartagena, sus Protocolos e Instrumentos adicionales;
b) El presente Tratado y sus Protocolos Modificatorios;
c) Las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores y la Comisin
de la Comunidad Andina;
d) Las Resoluciones de la Secretara General de la Comunidad Andina; y,
e) Los Convenios de Complementacin Industrial y otros que adopten los Pases Miembros
entre s y en el marco del proceso de la integracin subregional andina.
Veamos el carcter vinculante de las Decisiones descritas en el inciso c, detalladas en los siguientes artculos:
Artculo 2.- Las Decisiones obligan a los Pases Miembros desde la fecha en que sean aprobadas
por el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores o por la Comisin de la Comunidad
Andina.
Artculo 3.- Las Decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores o de la
Comisin y las Resoluciones de la Secretara General sern directamente aplicables en los Pases
Miembros a partir de la fecha de su publicacin en la Gaceta Oficial del Acuerdo, a menos que las
mismas sealen una fecha posterior.
Cuando su texto as lo disponga, las Decisiones requerirn de incorporacin al derecho interno,
mediante acto expreso en el cual se indicar la fecha de su entrada en vigor en cada Pas Miembro.
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Artculo 4.- Los Pases Miembros estn obligados a adoptar las medidas que sean necesarias para
asegurar el cumplimiento de las normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad
Andina.
Se comprometen, asimismo, a no adoptar ni emplear medida alguna que sea contraria a dichas
normas o que de algn modo obstaculice su aplicacin.
3.4.7 Aplicabilidad en Bolivia del Tratado de Cartagena y la Decisin 351 sobre el Rgimen
Comn de Derecho de Autor y Derechos Conexos:
Es importante entender la relacin que existe entre el Pacto Andino (Tratado de Cartagena) y la aplicabilidad en nuestro pas de la Decisin 351, vigente a partir del 17 de Diciembre de 1993.
Al respecto, resulta relevante sealar que, entre las atribuciones de la Asamblea Legislativa
Plurinacional de nuestro pas, previstas en el artculo 158 de la Constitucin Poltica del Estado, se
incluye la de: "Ratificar los tratados internacionales celebrados por el Ejecutivo, en las formas
establecidas por esta Constitucin"; atribucin en base a la cual la misma Asamblea Legislativa,
a travs de la Ley N 1872 del 15 de junio de 1998, aprob y ratific el Protocolo Modificatorio
del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena (Protocolo de
Cochabamba), suscripto en la ciudad de Cochabamba el 28 de Mayo de 1996.
En particular, el sealado Tratado de Creacin del Tribunal de la Comunidad Andina, modificado
por dicho Protocolo de Cochabamba (el cual, reiteramos, ha sido aprobado y ratificado por Ley en
nuestro pas), dispone en su artculo 2 que: "las Decisiones obligan a los Pases Miembros desde
la fecha en que sean aprobadas por el Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores o
por la Comisin de la Comunidad Andina".
Asimismo, el Tratado menciona en su artculo 3 que: las Decisiones del Consejo Andino de
Ministros de Relaciones Exteriores o de la Comisin y las Resoluciones de la Secretara General
sern directamente aplicables en los Pases Miembros a partir de la fecha de su publicacin en
la Gaceta Oficial del Acuerdo, a menos que las mismas sealen una fecha posterior, y agrega que cuando su texto as lo disponga, las Decisiones requerirn de incorporacin al derecho interno, mediante acto expreso en el cual se indicar la fecha de su entrada en vigor en cada Pas Miembro".
Adicionalmente, cabe sealar que el artculo 4 del Tratado aclara que: [] los Pases Miembros
estn obligados a adoptar las medidas que sean necesarias para asegurar el cumplimiento de las
normas que conforman el ordenamiento jurdico de la Comunidad Andina. Se comprometen,
asimismo, a no adoptar ni emplear medida alguna que sea contraria a dichas normas o que de
algn modo obstaculice su aplicacin.
Como puede observarse, el Poder Legislativo boliviano, a travs de la Ley N 1872, aprob la
modificacin del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena (del que
Bolivia forma parte, conjuntamente con Colombia, Ecuador y Per), el cual prev que las
Decisiones adoptadas por los organismos de la Comunidad Andina (Consejo Andino de Ministros
de Relaciones Exteriores o la Comisin de la Comunidad Andina) son directamente aplicables
en los Pases Miembros, salvo que el texto de la Decisin prevea expresamente que la misma debe
ser especficamente incorporada al derecho interno de cada pas mediante disposicin expresa.
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En virtud de ello, la Decisin 351, sobre el Rgimen Comn de Derecho de Autor y Derechos
Conexos tiene plena vigencia en Bolivia, en calidad de Tratado internacional, puesto que el Poder Legislativo ratific por Ley el Tratado mencionado anteriormente, el cual seala, a texto
expreso, y siendo reiterativos, que las Decisiones sern directamente aplicables en los Pases
Miembros.
No obstante ello, es evidente que la se debe considerar el anlisis que, en aplicacin del Tratado de
Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, aprobado mediante Ley de la
Repblica, las Decisiones de la Comunidad Andina tienen plena vigencia en nuestro pas.
Incluso, se estara cumpliendo con lo previsto con el Artculo 410 de la Constitucin Poltica del
Estado Plurinacional Boliviano de 2009:
Artculo 410.- I. Todas las personas, naturales y jurdicas, as como los rganos pblicos, funciones pblicas e instituciones, se encuentran sometidos a la presente Constitucin.
II. La Constitucin es la norma suprema del ordenamiento jurdico boliviano y goza de primaca
frente a cualquier otra disposicin normativa. El bloque de constitucionalidad est integrado por los
Tratados y Convenios internacionales en materia de Derechos Humanos y las normas de Derecho
Comunitario, ratificados por el pas. La aplicacin de las normas jurdicas se regir por la siguiente
jerarqua, de acuerdo a las competencias de las entidades territoriales:
1. Constitucin Poltica del Estado.
2. Los tratados internacionales. 3. Las leyes nacionales, los estatutos autonmicos, las cartas orgnicas y el resto de
legislacin departamental, municipal e indgena.
4. Los decretos, reglamentos y dems resoluciones emanadas de los rganos ejecutivos
correspondientes.
3.4.8 La Decisin 351 sobre el Rgimen Comn de Derecho de Autor y Derechos Conexos es
parte de un Tratado Internacional Ratificado, por lo tanto tiene Rango de Ley:
Por todo lo descrito ampliamente en el subttulo anterior, debe complementarse ajustndonos a lo
que afirma la Constitucin Poltica del Estado:
Artculo 257.- I. Los tratados internacionales ratificados forman parte del ordenamiento jurdico interno con rango de Ley.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS:
Disposicin Novena.- Los tratados internacionales anteriores a la Constitucin y que no la
contradigan se mantendrn en el ordenamiento jurdico interno, con rango de Ley. En
el plazo de cuatro aos desde la eleccin del nuevo rgano Ejecutivo, ste denunciar y, en
su caso, renegociar los tratados internacionales que sean contrarios a la Constitucin. (CPE, 2009).
Sin lugar a dudas, el respaldo es abrumador en favor de considerar que las Bibliotecas y Archivos en Bolivia, gozan de un privilegio en torno al Derecho de Reproduccin de Obras. Teniendo en
favor suyo la excepcin en el Derecho de Reproduccin y las Limitaciones suficientes que tambin
la benefician en pro de hacer realidad cualquier Proyecto de Digitalizacin que se pueda plantear.
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4 Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor en Beneficio de las
Bibliotecas: 4.1 Limitaciones al Derecho de Autor:
Debido a la trascendencia de las obras intelectuales, se ha reconocido el derecho que tiene la
Sociedad frente al derecho exclusivo del autor, en aras de la difusin de la cultura. Por necesidad
de mantener el equilibrio entre el inters individual y el social o colectivo, surgieron los lmites y
excepciones al derecho patrimonial de los creadores.
Las limitaciones y excepciones al Derecho de Autor han tenido un ajuste significativo con la
Decisin 351 del Acuerdo de Cartagena1; para evidenciar de mejor manera este punto, a rengln
seguido aparece un cuadro comparativo que nos muestra este particular en el Convenio de Berna,
en la Ley 1322 de 1992 y en la hoy vigente Decisin 351:
LIMITACIONES Y EXCEPCIONES AL DERECHO DE AUTOR EN EL
CONVENIO DE BERNA
LIMITACIONES Y EXCEPCIONES AL DERECHO DE AUTOR EN LA
LEY 1322
LIMITACIONES Y EXCEPCIONES AL DERECHO DE AUTOR EN EL ACUERDO DE CARTAGENA
DECISIN 351
ARTCULO 10. Derecho de cita: PRRAFO 1) Son lcitas las citas tomadas de una obra que se haya hecho lcitamente accesible al pblico, a condicin de que se hagan conforme a los usos honrados2 y en la medida justificada por el fin que se persiga, comprendindose las citas de artculos periodsticos y colecciones peridicas bajo la forma de revistas de prensa.
ARTCULO 24.- Es permitido citar a un autor, entendindose por cita la inclusin, en una obra propia, de cortos fragmentos de obras ajenas, siempre que se trate de obras ya divulgadas, se indique la fuente y el nombre del autor de la obra utilizada y a condicin de que la inclusin se realice a ttulo de cita o para su anlisis, comentario o juicio crtico, con fines docentes o de investigacin, de conformidad a usos honestos, en la medida justificada por el fin que se persigue y no resulten abusivas.
ARTCULO 22. Derecho de cita: LITERAL a) Ser lcito realizar, sin la autorizacin del autor y sin el pago de remuneracin alguna, los siguientes actos: Citar en una obra, otras obras publicadas, siempre que se indique la fuente y el nombre del autor, a condicin que tales citas se hagan conforme a los usos honrados y en la medida justificada por el fin que se persiga
ARTCULO 10.- Ilustracin de la enseanza: PRRAFO 2) Se reserva a las legislaciones de los pases de la Unin y de los Arreglos particulares existentes o que se establezcan entre ellos lo que concierne a la facultad de utilizar lcitamente, en la medida justificada por el fin perseguido, las obras literarias o artsticas a ttulo de ilustracin de la enseanza por medio de publicaciones, emisiones de radio o grabaciones sonoras o visuales, con tal de que esa utilizacin sea conforme a los usos honrados.
Ilustracin de la enseanza [No Registra]
ARTCULO 22.- Ilustracin de la enseanza: LITERAL b) Reproducir por medios reprogrficos para la enseanza o para la realizacin de exmenes en instituciones educativas, en la medida justificada por el fin que se persiga, artculos lcitamente publicados en peridicos o colecciones peridicas, o breves extractos de obras lcitamente publicadas, a condicin que tal utilizacin se haga conforme a los usos honrados y que la misma no sea objeto de venta u otra transaccin a ttulo oneroso, ni tenga directa o indirectamente fines de lucro.
LIMITACIONES Y EXCEPCIONES AL
DERECHO DE AUTOR EN EL [1] Uno de los efectos de la Decisin 351 de la Comunidad Andina de Naciones consiste en suspender la legislacin
nacional en aquellos aspectos o materias que ella regula. La Decisin 351 est por encima de la Ley 1322 de 1992
del Estado Plurinacional de Bolivia (CPE, Artculo 410).
[2] Usos honrados u honrosos: Los que no interfieren con la explotacin normal de la obra ni causan un perjuicio
irrazonable a los intereses legtimos del autor (Definicin del Acuerdo de Cartagena, Decisin 351, Artculo 3).
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LIMITACIONES Y EXCEPCIONES AL
DERECHO DE AUTOR EN EL CONVENIO DE BERNA
LIMITACIONES Y EXCEPCIONES AL
DERECHO DE AUTOR EN LA LEY 1322
ACUERDO DE CARTAGENA
DECISIN 351
ARTCULO 10bis.- Acontecimientos de Actualidad: PRRAFO 2) Queda igualmente reservada a las legislaciones de los pases de la Unin la facultad de establecer las condiciones en que, con ocasin de las informaciones relativas a acontecimientos de actualidad por medio de la fotografa o de la cinematografa, o por radiodifusin o transmisin por hilo al pblico, puedan ser reproducidas y hechas accesibles al pblico, en la medida justificada por el fin de la informacin, las obras literarias o artsticas que hayan de ser vistas u odas en el curso del acontecimiento.
Acontecimientos de Actualidad [No Registra]
ARTCULO 22.- Acontecimientos de Actualidad: LITERAL f) Reproducir y poner al alcance del pblico, con ocasin de las informaciones relativas a acontecimientos de actualidad por medio de la fotografa, la cinematografa o por la radiodifusin o transmisin pblica por cable, obras vistas u odas en el curso de tales acontecimientos, en la medida justificada por el fin de la informacin.
ARTCULO 9.- Derecho de reproduccin: PRRAFO 2) Se reserva a las legislaciones de los pases de la Unin la facultad de permitir la reproduccin de dichas obras en determinados casos especiales, con tal que esa reproduccin no atente a la explotacin normal de la obra ni cause un perjuicio injustificado a los intereses legtimos del autor.
Derecho de reproduccin [No Registra]
ARTCULO 3.- Derecho de reproduccin: USO PERSONAL Reproduccin u otra forma de utilizacin, de la obra de otra persona, en un solo ejemplar, exclusivamente para el propio uso de un individuo, en casos tales como la investigacin y el esparcimiento personal.
BIBLIOTECAS [No Registra]
BIBLIOTECAS [No Registra]
ARTCULO 22.- BIBLIOTECAS: LITERAL c) Reproducir en forma individual, una obra por una biblioteca o archivo cuyas actividades no tengan directa ni indirectamente fines de lucro, cuando el ejemplar respectivo se encuentre en la coleccin permanente de la biblioteca o archivo, y dicha reproduccin se realice con los siguientes fines: 1) Preservar el ejemplar y sustituirlo en caso de extravo, destruccin o inutilizacin; o, 2) Sustituir, en la coleccin permanente de otra biblioteca o archivo, un ejemplar que se haya extraviado, destruido o inutilizado.
Representacin de una obra [No Registra]
Representacin de una obra [No Registra]
ARTCULO 22.- Representacin de una obra: LITERAL j) Realizar la representacin o ejecucin de una obra en el curso de las actividades de una institucin de enseanza por el personal y los estudiantes de tal institucin, siempre que no se cobre por la entrada ni tenga algn fin lucrativo directo o indirecto, y el pblico est compuesto exclusivamente por el personal y estudiantes de la institucin o padres o tutores de alumnos y otras personas directamente vinculadas con las actividades de la institucin.
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Queda claro entonces que las Bibliotecas podrn reproducir sus obras, sin solicitar la
autorizacin de los titulares de Derechos de Autor, y sin el pago de remuneracin alguna, cuando
quieran preservar una obra impresa; que esta misma exista y sea parte permanente de su
estantera, o sea, que lo haya adquirido para s de forma legal en el mercado editorial.
Adems, ser para uso exclusivo de sus lectores (estudiantes, docentes, padres o tutores de los
alumnos y otras personas que estn vinculadas de forma directa con las actividades de la
Institucin.
Debern tomar en cuenta tambin que el fin debe ser la enseanza, la investigacin y la lectura.
Por dicho trabajo de reproduccin no podrn cobrar dinero una vez que los contenidos
reproducidos se hagan accesibles a sus usuarios.
4.2 Concordancia entre la Ley 1322 y la Decisin 351 de la CAN:
La Ley nacional 1322 sobre Derecho de Autor y su Respectivo Reglamento no tienen ninguna
contradiccin por consiguiente; quedando claro que la Decisin 351 no autoriza la reproduccin a
cualquier persona, no, sino que abre una excepcin en favor nicamente de las bibliotecas y
archivos, veamos la redaccin de una fraccin del Decreto Supremo N 24367 del 23 de Septiembre
de 1996 (Presidencia de Gonzalo Snchez de Lozada):
CONSIDERANDO:
Que se debe concordar la aplicacin de los acuerdos internacionales suscritos y
ratificados por el Estado boliviano en el rea de la propiedad industrial, con la normatividad
jurdica vigente, establecida en la ley de privilegios industriales de 1916, la ley
reglamentaria de marcas de 1918, la decisin 344 del acuerdo de Cartagena aprobada por el
decreto supremo 24038, el convenio de Pars aprobado por la ley 1482, el acuerdo sobre
aspectos de los derechos de la propiedad intelectual relacionados con el comercio aprobado
por ley 1637 y todos los acuerdos relacionados con el rea;
Que es necesario aplicar el principio de la proteccin de la propiedad industrial, con el fin
de incentivar la inversin extranjera as como la industria y el comercio nacional e
internacional;
Que la ley 1322 de 13 de abril de 1992 de derecho de autor ha creado el Registro
Nacional de Derecho de Autor, que preserva los principios de la proteccin y del
registro nico de la propiedad intelectual, en concordancia con la Decisin 351 del
Grupo Andino, el acuerdo sobre derechos de propiedad intelectual y el Convenio de
Berna, ratificados por la legislacin boliviana;
Artculo 81.- (DEL OBJETO Y DEL SUJETO DEL REGISTRO). El objeto y el sujeto
del registro son los que se encuentran determinados por las normas internacionales y
disposiciones nacionales especiales sobre propiedad industrial y derecho de autor, en
vigencia (D.S. 24367, 1996)
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5 La tica en el Acceso y Uso de la Informacin; bibliotecas ante el Desafo de
la Digitalizacin:
5.1 La tica en el acceso y uso de la Informacin:
En plena era de la informacin, las posibilidades que brinda Internet como medio de comunicacin
de masas ha incentivado a muchos autores a utilizar la red de redes para promocionar, publicar y
difundir sus obras. Cualquier usuario, desde su casa y con un simple clic del ratn, puede acceder
a estas obras intelectuales en cuestin de segundos.
Aunque el Marco Legal vigente en Bolivia, concede un margen de beneficio importante para que
se desarrollen proyectos de digitalizacin en el pas, an debe acudirse a la tica de los
profesionales de la Informacin (bibliotecarios, archivistas, etc.), para que dichas reproducciones
nicas de las obras, NO SE DISTRIBUYA DE FORMA INDISCRIMINADA. Debern garantizar que su uso
en el internet, sea exclusivamente para sus lectores. Y que no pueden ser descargados en cuanto
sus derechos patrimoniales estn vigentes.
Los bibliotecarios y archivistas debern entrar en consenso, y definir las polticas de custodia de
las obras digitalizadas para evitar que se filtren los archivos en formato digital de obras y
documentos a segundos, terceros y cuartos interesados, ya que debern ver la forma de crear un
sistema de seguridad basada en el correcto y tico uso de la informacin en formato digital, para
que nicamente se conserven las copias en los Discos Duros internos de sus Bibliotecas o
Institucin.
5.2 Las bibliotecas ante el Desafo de la Digitalizacin:
Las bibliotecas digitales ya no son el futuro, son el presente activo de la nueva evolucin de la
Biblioteca; por ello, en Bolivia, las Unidades de Informacin que se han animado a encarar el
desafo de digitalizar sus fondos, estn atravesando actualmente por el problema sealado al
principio de esta ponencia, desconocen todo el marco legal vigente, se limitan nicamente a la Ley
1322, y basndose en esta ley, slo estn digitalizando obras que estn en el Dominio Pblico, y
aquellas de las que detentan la propiedad intelectual como Institucin.
Las plataformas tecnolgicas que estn siendo usadas, son uniformato (manejan un nico formato en lnea, que es el PDF). El PDF es un formato de documento electrnico, fcilmente descargable,
fomenta la multidescarga y la reproduccin indiscriminada a travs del internet. Esto no es
inconveniente si se trata de obras libres de derechos patrimoniales; sin embargo, para obras que
tienen sus derechos patrimoniales vigentes, con seguridad no ser el mejor formato, ya que no
garantiza la no descarga y la no proliferacin de reproducciones ilimitadas en lnea, una solucin
posible, sera usar o aplicar el Formato HTML para este tipo de obras que tienen derechos
patrimoniales vigentes no sean descargables en lnea.
De forma particular, surge en este escenario, la Ley N 366 de abril de 2013 (Ley del Libro y la
Lectura Oscar Alfaro), en la que se consagra a la Lectura como un derecho ciudadano y garantiza igualmente el derecho que tiene la sociedad de acceder al Libro, tanto en su formato impreso,
como en formato digital (Artculo 1).
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Uno de los objetivos de esta ley versa de la siguiente manera:
Artculo 2.- (Objetivos). La presente ley tiene como objetivos: [] 7. Fomentar el uso de las nuevas herramientas tecnolgicas de la informacin y la
comunicacin.
A la fecha, es la nica ley que define la existencia de un nuevo soporte para el Libro y para la
Biblioteca: Artculo 4.- (Definiciones). A los efectos de esta Ley, se adoptan las siguientes definiciones:
6. Biblioteca Virtual. Biblioteca en que una proporcin significante de los recursos
de informacin, se encuentran disponibles en formato digital (pdf, doc, microforma,
etc.), accesible por medio de computadoras, a travs de la Internet y otros accesos.
13. Libro Electrnico. Libro en formato adecuado para leerse y/o escucharse en
cualquier dispositivo electrnico, como en una computadora, telfono mvil u otro
dispositivo similar.
Finalmente, otorga una clara responsabilidad a las bibliotecas, de contar con un Portal donde
debern hacer accesibles toda la informacin referente a su relacin de libros a travs de un
Catlogo Web:
Artculo 11.- (Implementacin de bibliotecas): I. Las entidades territoriales autnomas debern implementar con cargo a su presupuesto, al menos una Biblioteca Pblica por
distrito, de acceso gratuito a la poblacin, debiendo publicar en el portal institucional de
la entidad, la relacin de libros disponibles para consulta.
La elaboracin de polticas departamentales o nacionales de Digitalizacin ser materia pendiente
en prximos debates que debern surgir a iniciativa seguramente del sector bibliotecario y
archivstico en Bolivia, hasta entonces, seguiremos teniendo proyectos incompletos e insuficientes en materia de adquisicin de Software, Hardware y Plataforma Web adecuados para
desarrollar bibliotecas digitales bajo estndares internacionales y con un serio compromiso con la
Democratizacin del Conocimiento en la Era de Internet respetando los legtimos intereses de los
autores.
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BIBLIOGRAFA:
- BOLIVIA: Asamblea Legislativa Plurinacional. Constitucin Poltica del Estado. La Paz, 2009.
- BOLIVIA: Asamblea Legislativa Plurinacional. Ley 366. Ley del Libro y la Lectura "Oscar Alfaro". La Paz, 2013.
- BOLIVIA: Congreso Nacional. Ley 1322. Derechos de Autor. 1992.
- CAN: Comunidad Andina de Naciones. Acuerdo de Cartagena. Rgimen Comn sobre Derechos de Autor y Derechos Conexos. Decisin 351. 1993.
- CAN: Comunidad Andina de Naciones. Acuerdo de Cartagena. Acuerdo de Integracin Subregional Andino. Quito, 1969.
- CAN: Comunidad Andina de Naciones. Protocolo Modificatorio del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena (Protocolo de
Cochabamba). Cochabamba, 1996.
- OMPI: Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual. Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas (Convenio de Berna). Suiza, 1979.
- PABON Cadavid, Jhonny Antonio. Gua de Derecho de Autor para Bibliotecas. Pontificia Universidad Javeriana: Colombia; 2006. ISBN: 9789587164466.
- RUIZ Gallardo, Claudio. Guas legales para bibliotecarios. Andros: Santiago de Chile; 2010. ISBN: 9789568847012.
- SOLARES Gaite, Alberto. Anlisis del Caso Boliviano, Derecho de Integracin y Constitucionalismo en Bolivia. En: Secretara General de la Comunidad Andina y PCAB.
Lima, 2001.
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ANEXOS
ANEXO 1: Estudio sobre las Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor en
Beneficio de Bibliotecas y Archivos realizado por la Organizacin Mundial
de Propiedad Intelectual OMPI Ginebra, 2008.29
ANEXO 2: Estudio sobre las Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor en el
Entorno Digital realizado por la Organizacin Mundial de Propiedad
Intelectual OMPI Ginebra, 200331
ANEXO 3: Manifiesto de la Federacin Internacional de Asociaciones de
Bibliotecarios y Bibliotecas IFLA Sobre las Bibliotecas Digitales Pars, 2011.42
ANEXO 4: Excepcin al Derecho de Autor en beneficio de las bibliotecas: situacin de
Amrica Latina y el Caribe - IFLA
Gothenburg - Alemania, 2010.48
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ANEXO 1 Estudio sobre las Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor en
Beneficio de Bibliotecas y Archivos realizado por la Organizacin
Mundial de Propiedad Intelectual OMPI Ginebra, 2008
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ANEXO 2 Estudio sobre las Limitaciones y Excepciones al Derecho de Autor en
el Entorno Digital realizado por la Organizacin Mundial de
Propiedad Intelectual OMPI Ginebra, 2003
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TIPO DE LIMITACIONES Y EXCEPCIONES PERMITIDAS POR LA PRUEBA DEL CRITERIO TRIPLE
Las leyes nacionales contienen por supuesto muchos ejemplos de limitaciones y excepciones, y
en cuestiones referentes al cumplimiento de disposiciones de tratados, ser necesario hacer en cada caso preguntas superpuestas:
1. En el caso de las obras, es el pas en cuestin parte en el Convenio de Berna, en el Acuerdo sobre los ADPIC y/o en el WCT?
2. Si se trata de un miembro del Convenio de Berna, est la limitacin o excepcin de que se trata amparada por una de las disposiciones del Convenio de Berna?
3. Si el pas es tambin miembro del Acuerdo sobre los ADPIC, es la limitacin o excepcin de que se trata compatible con la prueba del criterio triple, suponiendo que la prueba se
aplica en este caso (vase ms arriba)?
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4. Si el pas tambin es miemb ro del WCT, se impone la excepcin o limitacin en cuestin a un derecho implcito en el WCT, en cuyo caso se aplica la prueba del criterio triple?; si la excepcin o limitacin se refiere a un derecho implcito en el Convenio de
Berna, la prueba no se aplica (vase ms arriba).
5. En el caso de las interpretaciones o ejecuciones, los fonogramas y los organismos de
radiodifusin, las limitaciones y excepciones deben cumplir con lo dispuesto en el Artculo 15 de la Convencin de Roma.
6. Si el pas es miembro del Acuerdo sobre los ADPIC, sea o no miembro de la Convencin de Roma, debe cumplir con lo dispuesto en el Artculo 15 de la Convencin de Roma.
7. Si el pas es miembro del WPPT, la prueba del criterio triple se aplica a las limitaciones
y excepciones impuestas a los derechos de los intrpretes o ejecutantes y de los productores de fonogramas implcitos en el WCT.
En consecuencia, la no aplicacin de la prueba del criterio triple se dar nicamente en un nmero limitado de casos, particularmente los relativos al derecho de reproduccin y a los nuevos
derechos en virtud del WCT. No obstante, es til ilustrar su aplicacin por referencia a diferentes tipos de limitaciones y excepciones. En las leyes nacionales aparecen dos tipos opuestos que son i) las disposiciones abiertas y ii) las listas exhaustivas. Un ejemplo de las primeras es la
disposicin relativa al uso leal del Artculo 107 de la Ley de Derecho de Autor de los EE.UU. de
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1976; un ejemplo de las segundas es el Artculo 5 de la Directiva sobre Derechos de Autor y
Derechos Afines en la Sociedad de la Informacin, de la Comisin Europea.
Una posicin intermedia se encontrara en la Ley de derecho de autor de Australia de 1968. A continuacin se explican estas disposiciones con mayor detalle por cuanto se refiere a la aplicacin de la prueba del criterio triple.
a) Disposicin relativa al uso leal en el marco del Artculo 107 de la Ley de derecho de autor
de los EE.UU. de 1976. Esta disposicin dice lo siguiente:
No obstante lo estipulado en los Artculos 106 y 106A, el uso leal de una obra amparada por el derecho de autor, incluido el uso mediante reproduccin en copias o grabaciones audio o mediante
cualquier medio especificado en dicho Artculo, con fines tales como la crtica, el comentario, el reportaje informativo, la enseanza (incluidas las copias mltiples para usos escolares), las becas o
la investigacin no es una infraccin del derecho de autor. Al determinar si el uso hecho de una obra en un caso particular constituye un uso leal, los factores que cabe considerar son los siguientes:
1) la finalidad y el carcter del uso, incluso si dicho uso es de carcter comercial o con fines educativos no de lucro;
2) la naturaleza de la obra amparada por el derecho de autor;
3) el volumen de la parte utilizada en relacin con la obra en su conjunto; y
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4) el efecto del uso en el mercado potencial o en el valor de la obra amparada por el derecho de autor.
El hecho de que una obra no est publicada no impedir llegar a la conclusin de que se ha hecho un uso leal de la misma siempre que se consideren todos los factores antes citados.
Esto se aplica a todos los derechos exclusivos amparados por el Artculo 106 de la Ley, aunque
indudablemente su principal aplicacin hasta ahora ha sido en relacin con los derechos de reproduccin. Contrariamente al Artculo 5 de la Directiva de la Comunidad Europea (vase ms adelante), esta disposicin es abierta en cuanto a la finalidad del acto o del uso que est permitido,
si bien se indican ciertas finalidades a modo ilustrativo. Por otro lado, prev un enfoque caso por caso, incluyendo directrices para ayudar a determinar
la cuestin de la lealtad. Adems surge la ventaja evidente de la flexibilidad: se permiten nuevos tipos de usos a medida que van surgiendo sin tenerlos que prever desde el punto de vista
legislativo. Cumple una disposicin de esta ndole con la prueba del criterio triple? A este respecto, cabe recordar que algunos usos especficos previstos en el Artculo 107 pueden ser compatibles con otras disposiciones especficas del Convenio de Berna, tales como los Artculo 10
y 10bis, en todos los casos.
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Determinados casos especiales?
Son los usos previstos en el Artculo 107 determinados casos especiales amparados por el primer criterio de la prueba de los tres criterios? Se especifican ciertas finalidades a modo ilustrativo, tales como la crtica, el comentario, el reportaje informativo, la enseanza (incluidas
las copias mltiples para uso en las escuelas), las becas o la investigacin.
En primer lugar, cada uno de stos podra considerarse como insuficiente en su alcance y claramente definido, aunque lo que se permita en ltima instancia en virtud del Artculo depender de si se cumplen las directivas contenidas en la disposicin.
No obstante, estos slo son ejemplos de lo que puede surgir del Artculo 107 y lo que plantea
problemas en relacin con la prueba del criterio triple son los otros fines previstos en el Artculo Constituye el uso con un fin distinto de los previstos en el Artculo un determinado caso especial? En otras palabras, puede un uso caracterizarse de esta manera simplemente porque es leal? Evidentemente, el carcter leal o de otra ndole del uso deber justificarse por referencia a las orientaciones dadas en ambas disposiciones, pero estos son factores que parecen corresponder ms al segundo y tercer criterios de la prueba del criterio triple.
No obstante, subsiste la cuestin de si la lealtad es un criterio suficientemente definido pero insuficiente en cuanto a su alcance a los efectos de la primera parte de la prueba de los tres criterios.
A primera vista, la respuesta a la pregunta parece ser no: la lealtad es un criterio insuficientemente claro como para cumplir con la primera etapa de la prueba del criterio triple.
Ante esto se puede alegar que el uso nunca ser leal por s solo: su calidad de leal slo se establecer si est ligado a un propsito identificado que responda a las orientaciones de las otras dos disposiciones. Cuanto ms general y menos definido sea el propsito, menos probabilidades
habr para que sea leal. La nica dificultad ser saber por adelantado qu propsitos, distintos de los mencionados,
cumplir este requisito y, a este respecto, se puede alegar que la razn que justifica esta primera parte de la prueba es precisamente para evitar esta falta de determinacin, de manera que quede
claro desde un comienzo qu propsito ha de cumplir esta excepcin particular. A este respecto, cabe invocar los antecedentes del Artculo 9.2) del Convenio de Berna: la finalidad
de la Conferencia de Estocolmo al adoptar la frase determinados casos especiales era abarcar las excepciones en vigor al derecho de reproduccin que figuraban en las leyes nacionales,
garantizando que stas tuviesen propsitos claramente especificados. Por consiguiente, es poco probable que los otros propsitos indeterminados amparados por el Artculo 107 cumplan con los requisitos del primer criterio de la prueba del criterio triple, aunque siempre es posible que, en un caso dado, encuentren apoyo en virtud de otras disposiciones del
Convenio de Berna, tales como los Artculos 10 y 10bis.
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Conflicto con la explotacin normal de la obra?
Las orientaciones dadas en el Artculo 107 parecen coherentes con el segundo criterio, incluida la referencia a consideraciones normativas econmicas y no econmicas. En stas se indica que el
tribunal ha de efectuar una evaluacin caso por caso y que se pueden considerar otros factores adems de los especificados.
A este respecto, puede surgir cierta incertidumbre, aunque la piedra de toque definitiva es que el uso debe ser leal. No obstante, ciertos sistemas nacionales pueden considerar que un enfoque de esa ndole es demasiado abierto y subjetivo. Perjuicio injustificado a los intereses legtimos del autor/titular del derecho? Es menos evidente que esta parte de la prueba del criterio triple se aborde en el Artculo 107. En particular, no hay ninguna referencia expresa a los intereses no pecuniarios de los autores que
son claramente pertinentes para los efectos del Artculo 9.2) del Convenio de Berna, aunque estn excluidos de los propsitos del Artculo 13 del Acuerdo sobre los ADPIC.
A este respecto, la referencia a obras no publicadas en la ltima frase del Artculo 107 indica que se puede dejar de lado una preocupacin importante de los autores, relativa a la difusin o
divulgacin no autorizada de sus obras, si se satisfacen los dems requisitos enunciados en el Artculo. Adems, no hay ninguna referencia expresa en el Artculo a la necesidad de asegurarse
de que el perjuicio causado al autor, sea ste econmico o no, sea proporcionado o justificado, aunque posiblemente el primer factor se relacione con esas cuestiones.
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APLICACIN DE LA PRUEBA DEL CRITERIO TRIPLE A DETERMINADAS ESFERAS DE INTERS:
En esta seccin, explicaremos brevemente la aplicacin de la prueba del criterio triple a determinadas esferas de inters y los tipos de cuestiones que se plantearn a los legisladores
nacionales al formular sus limitaciones y excepciones legales, particularmente en el entorno digital.
a) Copia privada:
Se trata de una esfera con mltiples usos posibles, en la que el tipo de uso privado previsto deber ser cuidadosamente definido y limitado para poder satisfacer el primero de los criterios, sin hablar del segundo y el tercero. En este caso resulta instructiva la disposicin sobre uso privado que
figura en el Artculo 5.2)b) de la Directiva de la CE que dice lo siguiente:
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en relacin con reproducciones en cualquier soporte efectuadas por una persona fsica para uso privado y sin fines directa o indirectamente comerciales, siempre que los titulares de los derechos reciban una compensacin equitativa, teniendo en cuenta si se aplican o no a la obra o prestacin de que se trate las medidas tecnolgicas contempladas en el Artculo 6;
Se limita la aplicacin de la disposicin a los individuos y se indica claramente que el uso debe limitarse a fines no comerciales (primer criterio). Luego se supone que esos usos no entrarn en
conflicto con la explotacin normal de la obra (segundo criterio), en el supuesto de que es casi imposible para el autor o titular del derecho de autor reglamentar esto mediante acuerdos de licencia privados o porque es un uso privado y no pblico de la obra y que se trata de un factor
normativo no econmico contrapuesto a los intereses econmicos del autor. Por ltimo, por lo que se refiere al perjuicio injustificado a los intereses del titular del derecho (tercer criterio), se
exige en la disposicin que el titular reciba una compensacin equitativa que tenga en cuenta la aplicacin, de haberla, de medidas tecnolgicas de proteccin (vase ms adelante).
En cambio, la disposicin de la Ley de Derecho de Autor de los EE.UU. relativa al uso leal deja este tipo de cuestin a discrecin de los tribunales para que stos la examinen caso por caso con resultados a veces muy discutibles. Uno de esos primeros casos consisti en permitir la prctica
de la programacin en diferido por grabadoras vdeo en el hogar144; ulteriormente, los tribunales estadounidenses se han mostrado ms escpticos sobre los efectos de las alegaciones de
transferencia a otro medio de fijacin y han decidido que una defensa basada en el acto leal no se aplicaba a tales usos.
b) Inters pblico:
Este es un concepto muy amplio por lo que se refiere a las limitaciones y excepciones a la proteccin. Por consiguiente, es poco probable que cualquier excepcin pueda justificarse sobre
la base de una alegacin de inters pblico. A los efectos del primer criterio, se tendra que especificar claramente la naturaleza y el alcance del inters pblico: ejemplos posibles podran
ser para la proteccin de la salud pblica, con fines de observancia de la ley, o por razones de seguridad nacional (aunque esta ltima excepcin se justificara tambin en virtud del Artculo 17 del Convenio de Berna). No obstante, para nuestro anlisis, todo lo que se necesita decir es que
cualquier inters pblico no calificado casi inevitablemente no cumplir con el primer criterio, habida cuenta tambin en este caso de que en otras limitaciones y excepciones en virtud del Convenio de Berna se destacan intereses pblicos de distintas ndoles, como en los Artculo 2bis, 10 y 10bis.
Por lo que se refiere al segundo y tercer criterios, segn la definicin y el alcance del inters pblico, probablemente surjan consideraciones normativas de carcter no econmico suficientes como para contrarrestar las consideraciones de carcter econmico (segundo criterio), pero
cualquier perjuic