New Competition Law in Brazil

Ricardo Inglez de Souza / Stefanie SchmittBrussels - November - 2012

Agenda

Introducción Diseño Institucional Control de concentraciones Conductas anticompetitivas Los primeros 100 días Consideraciones finales

Introducción

Aprobada en noviembre de 2011

Entró en vigor el 29 de mayo de 2012

Alteró radicalmente la estructura institucional del Sistema Brasileño de Defensa de la Competencia

El principal cambio afectó al sistema de control de concentraciones

La represión de las conductas anticompetitivas no sufrió muchos cambios, pero mejoran las herramientas para garantizar el cumplimiento más efectivo

Diseño Institucional

SBDC

CADEConselho Administrativo

de Defesa Econômica

SDESecretaria de Direito

Econômico

SEAESecretaria de

Acompanhamento Econômico

ProCADEProcuradoria Geral

do CADE

MPFMinistério Público

Federal

Tribunal Administrativo de

Defensa Económica

Superintendencia-General

Departamento de Investigación

Económica

SEAE – Secretaria de Seguimiento Económico

Ministerio de Economía

Ministerio da Justicia

ProCADEFiscalía Geral do CADE

MPFFiscalía Federal

SBDC

CADE

Diseño Institucional

Se mantiene la independencia institucional (fundamental para el desarrollo de las actividades de la autoridad) e, incluso, se refuerza con la migración de las actividades de la SDE el nuevo CADE

Los poderes del Superintendente-General, con los cambios del proyecto original, son importantes herramientas para la mayor eficiencia de las actividades de la autoridad

Sigue existiendo preocupación acerca del comportamiento imparcial de la autoridad que instruye y al mismo tiempo resuelve el caso

Capacidad de la autoridad para hacer frente a los nuevos retos – creación de 200 nuevas plazas

Control de Concentraciones

Concepto de concentración económica:• dos o más empresas anteriormente independientes se fusionan• una o más empresas adquieren, directa o indirectamente, por

adquisición o canje de acciones, cuotas, títulos o valores mobiliarios convertibles en acciones, o activos, tangibles o intangibles, por contrato o por cualquier otro medio, el control o partes de una empresa

• una o más empresas incorporan otra u otras empresas• dos o más empresas firman contrato de carácter asociativo,

consorcio o joint venture

La nueva Ley no exige la notificación de asociaciones, consorcios o joint ventures cuyo objeto sea participar en procesos de licitación pública, así como concluir contratos relacionados con las licitaciones

Control de Concentraciones

Umbrales de notificación de concentraciones económicas• Facturación bruta anual o volumen de negocios, igual o superior a:

• El criterio de cuota de mercado ya no es aplicable

El CADE podrá exigir que se sometan operaciones que no alcanzan los umbrales hasta un año después del cierre de la operación

Las partes son solidariamente responsables de notificar

Grupo 1 Grupo 2

R$ 750 millones R$ 75 millones

Control de Concentraciones

Aprobación previa:

• La notificación de la concentración debe realizarse antes del cierre de la operación y no podrá llevarse a cabo ningún acto de ejecución hasta la autorización del CADE

• La aprobación del CADE pasa a ser condición suspensiva

Gun Jumping en Brasil

• La ejecución de la operación (aunque parcial) sin la autorización del CADE, podrá conllevar la imposición de sanciones:

∙ Posibilidad de considerar nula la operación

∙ Multa entre R$ 60 mil y R$ 60 millones

∙ Posibilidad de apertura de proceso administrativo

Control de Concentraciones

Gun Jumping en Brasil• No existen directrices sobre el concepto de gun jumping• Probabilidad de seguir el concepto internacional• Preliminarmente, podría considerase gun jumping:

∙ Cualquier acto que implique control (aunque compartido) o injerencia sobre el negocio objeto de la operación

Nombramiento de administrador o control de la gestión (directa o indirectamente)

limitación de plazos contractuales y/o condiciones comerciales∙ Toma de decisión (aunque en conjunto) sobre cuestiones sensibles∙ Marketing, productos, gestión de personas, clientes, etc.

De otro lado, resultaría viable:∙ Obligar a la continuidad de la gestión ordinaria de los negocios∙ Exigir el mantenimiento del objeto del negocio objetivo∙ Prohibir la adopción de condiciones comerciales diferenciadas en

virtud de la operación

Conductas anticompetitivas

No hubo cambios conceptuales

Solidaridad del grupo económico

Dos “novedades” interesantes:• Se suprime la ‘exclusividad’ como referencia expresa de conducta

ilegal

• Se incluyen abusos relacionados con PI

Inspección/allanamiento sin autorización judicial

Conductas anticompetitivas

Multas: cambio de la base de cálculo y porcentajes:• Facturación bruta, incluyendo impuestos

• Sector de actividad (¿mercado relevante?)

• Para empresas: 0,1% hasta 20%

Responsabilidad Penal• El beneficio de la clemencia se ha extendido a infracciones penales,

incluso en casos de fraude en licitaciones públicas

• Mayor dificultad para alcanzar acuerdos en el ámbito penal

Los 100 primeros días

La prioridad de la autoridad ha sido los casos de concentración económica

Aprobación de casos sencillos en un tiempo récord El caso que llevó más tiempo tardó 28 días Solamente después de los primeros 100 días, el

CADE parece haber retomado la actividad en el ámbito de conductas anticompetitivas

No nos constan situaciones de abuso de autoridad por parte de la Superintendencia-General

Casos de Control de Concentración

Cuantidad %

Notificado 80 100%

Pendiente 14 17,5%

Aprobado sin condiciones/remedios

63

61 (rito sumario –

97%) 78,75%2

(rito ordinario)

Desechados 3 3,75%

Los 100 primeros días

TIEMPO PROMEDIO DE ANÁLISIS (DÍAS)

TIEMPO PROMEDIO DE ANÁLISIS – TRAMITACIÓN DEL CASO POR EL RITO ORDINARIO

TIEMPO PROMEDIO DE ANÁLISIS – TRAMITACIÓN DEL CASO POR EL RÉGIMEN ANTERIOR

TIEMPO PROMEDIO DE ANÁLISIS – TRAMITACIÓN DEL CASO POR EL RITO SUMARIO

Plazo máximo permitido es de 330 días

Los 100 primeros días

54%

15%

15%

10% 5% 1%

NATURALEZA DE LA CONCENTRACIÓN

Adquisición del control

Adquisición de participaciónsocietaria (sin control)

Adquisición de activos

Consolidación del control

Joint Venture

Otros

Los 100 primeros días

El primer caso de impugnación

La Superintendencia-General ha presentado su primer recurso ante los tribunales

Operación: adquisición del control de Seaviation por Proair (empresas de servicios auxiliares en el transporte aéreo – ground handling)

Concentración horizontal no relevante Mercado relevante: ground handling en general vs. servicios

específicos / mercado nacional vs. cada aeropuerto Impugnación relacionada con la cláusula de no-

competencia – reducción del ámbito geográfico para limitarla a los aeropuertos de actuación de Seaviation

Consideraciones Finales

El diseño institucional cumple las condiciones óptimas para ser más eficiente que el anterior, aunque mantiene puntos débiles (coincidencia de poderes de investigación-resolución)

El objetivo de decidir casos sencillos en menos de 30 días y el esfuerzo hecho para demostrar que es factible fue una buena señal de la Superintendencia-General

Los nuevos técnicos todavía están en fase de entrenamiento, pero muestran una buena actitud. Debe preverse un plan de carrera de mayor estabilidad

El control previo de concentraciones es “el gran tema” en Brasil

La Superintendencia-General es más rigurosa en la apertura de procedimientos

www.dcadv.com.br

Muchas Gracias!

Ricardo Inglez de Souza

Phone: +55 11 3087.2155 / +55 11 9589.5030

ris@dcadv.com.br

br.linkedin.com/in/ricardoinglezdesouza