materia: aspectos legales y economicos del gobierno corporativo profesor marcelo villegas...

Materia:ASPECTOS LEGALES y ECONOMICOS

DEL GOBIERNO CORPORATIVO

ProfesorMarcelo Villegas

Universidad CEMAMaestría en Finanzas

(orientación Aspectos Legales de las Finanzas)

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Tabla de Contenidos

1. Importancia del Gobierno Corporativo2. Tendencias del Derecho Comparado3. Régimen de las Sociedades Cotizadas en Argentina

3.1 Conceptos Básicos: Oferta Pública; Valores Negociables e Interés Social

3.2 Información y Transparencia3.3 Rol Directorio y Comité de Auditoria3.4 Derechos de los Accionistas y Rol de los Inversores Institucionales3.5 Régimen de las OPA´s3.6 Estructura de Capital y reorganizaciones societarias. Adquisición

de Acciones Propias3.7 Enforcement y régimen Sancionatorio. Arbitraje Obligatorio.

4. Conclusiones

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1.- IMPORTANCIA DEL 1.- IMPORTANCIA DEL GOBIERNO CORPORATIVOGOBIERNO CORPORATIVO

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1.- IMPORTANCIA DE UN BUEN GOBIERNO CORPORATIVO

QUE OBJETIVO TIENE EL GOBIERNO CORPORATIVO?

“El gobierno corporativo no tiene más objetivo que fortalecer la confianza, suministrando instrumentos de salvaguardia y

supervisión aptos para alinear los incentivos de los insiders (el equipo directivo y el grupo de control) con los intereses de los

outsiders (los accionistas minoritarios y proveedores de financiamiento externo)”.

PAZ ARES, “EL GOBIERNO CORPORATIVO COMO ESTRATEGIA DE CREACIÓN DE VALOR”

(Bogotá, 25 de junio de 2003).

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PORQUE ES UN TEMA QUE DEBEN ATENDER LAS EMPRESAS, LOS INVERSIONISTAS Y LOS GOBIERNOS?

Una política de esta clase puede ser un negocio redondo para todos; para las empresas, porque les ayuda a captar nuevos

fondos y a rebajar su coste de capital; para los inversionistas, porque les ayuda a reducir al riesgo de cartera y a mejorar sus

expectativas de rendimiento; para los mercados, porque les ayuda a ganar tamaño, profundidad y liquidez.

PAZ ARES, “EL GOBIERNO CORPORATIVO COMO ESTRATEGIA DE CREACIÓN DE VALOR”

(Bogotá, 25 de junio de 2003).

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QUE DIMENSIONES TIENE EL GC?

La confianza no se devuelve, sin embargo, de la noche a la mañana. Requiere la convergencia de muchas iniciativas y la conjunción de esfuerzos del sector

público (gobierno corporativo insitucional) y del sector privado. Aquí interesan sobre todo las

iniciativas y esfuerzos privados y, especialmente, los compromisos que voluntariamente decidan adoptar las

empresas (gobierno corporativo contractual).”

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PORQUE EL GC SE HA CONVERTIDO EN UN TEMA CLAVE?

• Fuerte presión por escándalos para muchas empresas y reguladores

• Los interesados solicitan más y mejor exposición de información• La confianza de los inversores está en su punto más bajo• Los reguladores establecen normas más estrictas• Aumenta la responsabilidad de los funcionarios y directores de

sociedades • Los errores dañan la reputación, credibilidad y la capacidad de

realizar negocios• El CFO y el CEO enfrentan nuevas responsabilidades y riesgos

personales

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QUE SIGNIFICA HOY HABLAR DE UN BUEN GC?

• No sólo se trata de leyes y reglamentaciones (marco institucional), sino de hacer lo correcto para los accionistas y otros interesados

• Es un concepto más amplio que los Directorios y Comités de Auditoria; se extiende por toda la organización, incluye elementos de control interno, ética, distintas funciones de riesgo, políticas y procedimientos, auditoría interna y auditoría externa

• Exige transparencia en la exposición, comunicación efectiva, medición contable adecuada, y responsabilidad como elementos esenciales del buen gobierno corporativo

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Claves

Comité de Auditoría sólidoComité de Auditoría sólido

Codigo de EticaCodigo de Etica

Marco de Control InternoMarco de Control Interno

Gestión de Riesgos EfectivaGestión de Riesgos Efectiva

Auditoría Interna EfectivaAuditoría Interna Efectiva

TransparenciaTransparencia

I Directorio Independiente I Directorio Independiente

Auditoría Externa Independiente

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<<

CO

MUNIC

ACIO

N >

>

EXP

OSI

CIO

N >

>

AUD

ITORIA EXTERN

A E INTERN

A

MEDICION Y RESPONSABILIDAD

GERENCIA EJECUTIVAAmbiente de

negocios

Ambiente de

negocios

Estatal y

regulatorio

Estatal y

regulatorio

Comunidad inversoraComunidad inversora

Comunidad

financiera

Comunidad

financiera

PROPIETARIOS

FIDUCIARIOS

Comité de Auditoría

ComitésEspeciales

Gerencia de líneaGerencia de unidades de negocio

Accionistas

Directorio

Código deÉtica

Funcionesde riesgo

Políticas y procedimientos

Marco de control interno

NUEVA ESTRUCTURA DE PODER CORPORATIVA

Empleados y ClientesResponsabilidad Social

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QUE MEDIMOS AL HABLAR DE UN BUEN GC?• Directorio independiente y efectivo • Comité de Auditoría fuerte y muy capacitado• Comité de Remuneraciones que armonice la compensación

de los ejecutivos con el valor de los accionistas• Comité de Designación que asegure un gobierno efectivo del

Directorio• Un marco sólido de control interno • Código de ética /Mejores Prácticas• Políticas y procedimientos claros y que se cumplan en la

práctica• Gestión de riesgo efectiva en la empresa • Función de auditoría interna eficiente y con buenos recursos• Auditoría externa independiente y efectiva• Información transparente (cuantitativa y calitativamente),

comunicación efectiva y sistemas para asegurar una asignación de responsabilidad efectiva.

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GOBIERNO CORPORATIVO INSTITUCIONAL

“LAW MATTERS...!”

• Derecho de los Acreedores• Régimen de Garantías• Enforcement• Ley de Quiebras y marco legal

de acuerdos informales• Transparencia y tratamiento

equitativo• Gobierno Corporativo y marco

legal societario adecuado

EFECTOS ECONOMICOS

Migración del ahorro Preferencia por activos líquidos y de corto plazoDisminución de la oferta de bienes y serviciosAumento de los costos de información y transacción Subutilización del capital Afecta a las Inst. Económicas (dinero, crédito, etc.)Afecta la cohesión social

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• Protección de accionistas & acreedores

• Forzar la revelación oportuna de información precisa

•Ley de Sociedades•Ley de Quiebras •Ley del Mercado de Valores •Ley de OPAs•Transparencia & Derechos Consumidor financiero•Cortes & Reguladores


GOBIERNO CORPORATIVO INSTITUCIONAL: LA LEY Y SU ENFORCEMENT SON MECANISMOS DE PROTECCION AL INVERSIONISTA

Al financiar las empresas los inversionistas obtienen derechos o poderes a cambio. Si esos derechos no se encuentran efectivamente protegidos, los inversionistas podrían perder su inversión. Implicación: Mayor protección efectiva al inversionista conduce a mercados financieros más profundos y a mejores términos de financiamiento para las empresas

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QUE SABEMOS HOY DE LA INFLUENCIA DE UN BUEN GOBIERNO CORPORATIVOINSTITUCIONAL?

Law and finance (La Porta et al. 1998): Mercados financieros se debilitan con baja protección legal a los inversores. Usando una muestra de 49 países, se demuestra que países con pobres niveles de protección al inversor tienen mercados de capitales más chicos y menos profundos.

Corporate ownership around the world (La Porta et al, 1999): Mayor protección implica estructuras de propiedad más dispersa y mercados más profundos.

Investor protection and corporate valuation (La Porta et al, 1999): Mejores valuaciones en firmas en países con mejor protección legal.

Comparative economics (Djankov et al, 2003): Buenas instituciones económicas son aquellas que garantizan los derechos de propiedad,aseguran el retorno de los inversores, establecen y resuelven contratos, y controlan el desorden, la coima, la expropiación, el terrorismo, etc.

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ESTANDARES INTERNACIONALES

Subject Area Standard Issuing Body Macroeconomic Policy and Data Transparency Monetary and financial policy transparency

Code of Good Practices on Transparency in Monetary and Financial Policies

IMF

Fiscal policy transparency

Code of Good Practices in Fiscal Transparency IMF

Data dissemination

Special Data Dissemination Standard / General Data Dissemination System1

IMF

Institutional and Market Infrastructure Insolvency 2 World Bank Corporate governance

Principles of Corporate Governance OECD

Accounting International Accounting Standards (IAS)3 IASB4 Auditing International Standards on Auditing (ISA) IFAC4 Payment and settlement

Core Principles for Systemically Important Payment Systems Recommendations for Securities Settlement Systems

CPSS

CPSS/IOSCO Market integrity The Forty Recommendations of the Financial Action

Task Force / 8 Special Recommendations Against Terrorist Financing

FATF

Financial Regulation and Supervision Banking supervision

Core Principles for Effective Banking Supervision BCBS

Securities regulation

Objectives and Principles of Securities Regulation IOSCO

Insurance supervision

Insurance Core Principles IAIS

1. Economies with access to international capital markets are encouraged to subscribe to the more stringent SDDS and all other economies are encouraged to adopt the GDDS.

2. The World Bank is co-ordinating a broad-based effort to develop a set of principles and guidelines on insolvency regimes. The United Nations Commission on International Trade Law (UNCITRAL), which adopted the Model Law on Cross-Border Insolvency in 1997, will help facilitate implementation.

3. Relevant IAS are currently being reviewed by the IAIS and IOSCO. 4. The International Accounting Standards Board (IASB) and the International Federation of Accountants (IFAC) are distinct from other standard-setting

bodies in that they are private sector bodies.

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ESTANDARES INTERNACIONALES

Principios OECD Revisados (1999;2004)

I.- Garantizar la base de un marco eficaz para el GCII.- Los derechos de los Accionistas y funciones claves en el ámbito de la propiedadIII.- Tratamiento Equitativo de los AccionistasIV.- El papel de las partes interesadas en el ámbito del GCV.- Divulgación de datos y transparenciaVI.- Las responsabilidades del Consejo

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QUE SABEMOS HOY DE LA INFLUENCIA DE UN BUEN GOBIERNO CORPORATIVOCONTRACTUAL?

McKinsey, en L.A los inversores institucionales estarían dispuestos a pagar una prima mayor al 20%Calificadoras globales: Standard & Poor’s (S&P); Governance Metrics International (GMI); en el ámbito europeo: Deminor, en el ámbito de los mercados emergentes: Credit Lyonnais Securities Asia (CLSA). GMI’s premise is straightforward: companies that emphasize corporate governance and transparency will, over time, generate superior returns and economic performance and lower capital cost”. Algo muy parecido leemos en la oferta de servicios de S&P: (v. http://www.standardandpors.com/emerging markets/corpgov.html) o de Deminor Rating (v. http://www.deminorrating.com/index.html [“mission statement” y “services to companies”.Estudio de Eventos: Ver S. Bhagat y R. Romano, “Event Studies and the Law. Part. II: Empirical Studies of Corporate Law”, working paper núm. 00-33 del Yale International Center for Finance, abril de 2001, pp. 26 ss., disponible en http://papers.ssrn.com/sol3/delivery.cfm/SSRN_ID268285_code010409500.pdf?abstractid=268285, y B.E. Hermalin y M.S. Weisbach, “Board of Directors as an Endogenously Determined Institution: A Survey of Economic Literature”, Economic Policy Review, abril 2003, pp. 7 ss, esp. 12-18, disponible en http://papers.ssrn.com/sol3/delivery.cfm/000619306.pdf?abstractid=233111).

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QUE SABEMOS HOY DE LA INFLUENCIA DE UN BUEN GOBIERNO CORPORATIVOCONTRACTUAL?

Gompers, J.L. Ishii y A. Metrick, “Corporate Governance and Equity Prices”, Quarterly Journal of Economics, 20 (2003), pp. 107 ss.). muestra de 1500 sociedades cotizadas en las distintas bolsas americanas, entre septiembre de 1990 y diciembre de 1999. El resultado es que una inversión de 1 $ realizada en 1990 en la cartera de las mal gobernadas se habría convertido en 1999 en 3.339 $; y que la misma inversión en la cartera de las bien gobernadas, se habría convertido en 7’07 $. (http://papers.ssrn.com/sol3/delivery.cfm/SSRN_ID278920_code010912510.pdf?abstractid=278920).Corporate Governance, Investor Protection and Performance In Emerging Markets (Klapper L. Et al, 2002): Mejor Gobierno Corporativo está relacionado con mejor rendimiento operativo y valuación de las firmas e importan más en países con débil marco legal. B.S. Black, H. Jang y W. Kim, “Does Corporate Governance Predict Firms’ Market Values? Evidence from Korea. Stanford Law & Economics Olin Working Paper no. 237, octubre 2003, disponible en http://www.ssrn.com/abstract=311275.

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Gobierno Corporativo y Códigos de Mejores Prácticas

• Varios países desarrollados han encontrado que una manera de mejorar el gobierno corporativo de las empresas es a través de la creación de Códigos de Mejores Prácticas (CMP).

• En Latinoamérica, 4 países ya tienen Códigos de Mejores Prácticas :México: Junio del 1999Brasil: (1) Abril del 2001; (2) Junio del 2002Colombia: Agosto del 2002Venezuela: Agosto del 2003 (inicio)Argentina: Código IAGO (2006)

• Establece “mejores prácticas” para empresas en bolsa.La adhesión al Código es voluntaria, pero la revelación de información

acerca del cumplimiento con el mismo es obligatoria.Se emite una calificación anual para cada empresa.

• Ventajas:Diferencía a las empresas que sí protegen de las que no lo hacenPermite a los inversionistas premiar con mayores múltiplos (menor

costo de capital) a las empresas con mejores prácticas.

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Gobierno Corporativo y Códigos de Mejores Prácticas

• Aunque los Códigos tienen factores comunes, cada uno de ellos recoge la problemática o características principales de cada país.

• En términos generales, los Códigos establecen principios mínimos, de adhesión voluntaria, para mejorar el gobierno corporativo.

• Las recomendaciones de los CMPs se refieren principalmente a cinco áreas:Consejo de AdministraciónAuditoría y ContabilidadRemuneración del ConsejoSelección de Miembros del ConsejoDerechos de los accionistas

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Que sabemos del GC de las Sociedades Cotizadas en Argentina? (Estudio CEF)

• Marco legal razonable (aunque mejorable) y bajo nivel de enforcement• Estructuras de capital relativamente simple, con capital concentrado (63% votos/57%capital)

e importancia de los accionistas extranjeros (54%)• Directorios con mucha dispersión, siendo 7 la media y 3 la moda y 2 el numero de

independientes.• Nivel de GC medido por ITD es bajo 41/100 y 45/100 en 2003/2004• Alto componente endógeno (tamaño y emisión ADR´s) y rol Presidente/CEO.• Los Inversores Institucionales tienen una opinión peor que lo que surge del Indice (aun

cuando su universo es el de las que tienen mejor calificación).• Se verificó una correlación positiva entre ITD y el ROA y q de Tobin

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ETAPAS DEL LARGO CAMINO PARA UN BUEN GC

1RA ETAPA: Resistencia (ej. mayores costos; ideas foráneas; distinta realidad local; etc.)

2DA ETAPA: Resignación (ej. “cumplo-miento”; papeleo; cumplir con la formalidad; etc.)

3RA ETAPA: Convicción

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2. Tendencias Derecho 2. Tendencias Derecho ComparadoComparado

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2.- TENDENCIAS REGULATORIAS (Diferencias entre Modelos Corporativos)

Características Principales Modelo de Mercado Modelo de Relaciones 1.- Propiedad Nivel de Concentración

Proporcionalidad capital y votos (participaciones cruzadas; pirámides; votos multiples; etc )

BAJO ALTO

NO COMUN COMUN

De Capitales 2.- Mercados De Control

LIQUIDO ILIQUIDO

ACTIVO INACTIVO Societaria 3.- Ley Mercado de Valores Familia Legal Protección del Inversor y enforcement

LIBERAL IMPERATIVO ESTRICTO MENOS ESTRICTO

ANGLOSAJON CONTINENTAL

ALTA BAJA

Objetivo de la Firma 4.- Otros Aspectos Activismo de los Inv. Institucionales

Crear valor Interés de la firma P/accionistas

ALTO BAJO

Agencia 5.- Costos del Gobierno Corporativo Propiedad

ALTO BAJO

BAJO ALTO

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2.- TENDENCIAS REGULATORIAS

Convergencia hacia

Reglas mundiales más estrictas

Ley Sarbanes-Oxley

Directivas y reformas Europeas

Principios OECD

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2. Tendencias Regulatorias2. Tendencias RegulatoriasRegulación de EEUU Regulación de EEUU (Sarbanes-Oxley Act)(Sarbanes-Oxley Act)

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Fallas del Gobierno Corporativo en EE.UU.

• Causas de los escándalos de gobierno corporativo en EEUU:Fallas en los deberes fiduciarios (deber de lealtad y deber de

cuidado)a. Falta de independencia b. Conflictos de interés

Insuficiente información contable y de transaciones relacionadasa. Contabilidad de alto riesgo b. Actividades no registradas en los libros (off-the-books)

• Consequencias: Transacciones relacionadas con beneficios para directivos y

accionistas en control. Excesiva compensación a los directivos. Auditores, abogados, intermediarios financieros, y analistas con

lealtades comprometidas.

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Impacto de los Escándalos Corporativos en los EEUU

Los escándalos corporativos en los Estados Unidos generaron una reacción en el sistema regulatorio de mercados (Sarbanes-Oxley Act, NYSE & Regulaciones de NASDAQ, etc..)

Impacto del nuevo conjunto de reglas:

1. Concientización de la importancia del Gobierno Corporativo:GC necesita reforma continuamenteAumentó el estándar en muchas áreas Ha enfocado el trabajo en dos áreas:

Prácticas contables y auditoría Conflictos de Interés, particularmente relevante para

países con alto grado de concentración accionaria.

Iniciativas de GC en otros países han sido revitalizadas y aceleradas.

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Impacto de los Escándalos Corporativos en los EEUU

Impacto del nuevo conjunto de reglas:

2. Exportación de regulación “de facto” para: Empresas extranjeras con ADRs Empresas que reportan bajo el Acta de SEC

216 empresas latinoamericanas cotizan en la bolsa de los EE.UU. (OTC incluido): 88 empresas latinoamericanas cotizan en NYSE 5 empresas latinoamericanas cotizan en NASDAQ

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LINEAMIENTOS DE SARBANES-OXLEY• Crea un Organo de supervisión de los Auditores (PCAOB)• Establece fuertes reformas que afectan a:

– Emisores – Comités de Auditoría– Directorios / Funcionarios corporativos – Auditores

• Establece penalidades para Directores y Ejecutivos• Establece fuertes reformas en materia de Gobierno Corporativo• Amplía el rol y los requerimientos de independencia de los comités de

auditoría • Establece mayores restricciones a los auditores en materia de independencia • Establece nuevos requerimientos para los emisores en cuestiones de reporte

financiero

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Requisitos de la Ley Sarbanes-Oxley de 2002Información:

Presentar información de mayor calidad

Información:Presentar información de mayor

calidad

Funciones: Reforzar las buenas prácticas

de gobierno societario

Funciones: Reforzar las buenas prácticas

de gobierno societario

Conducta:Exigir que los directivos rindan

más cuentas de sus actos

Conducta:Exigir que los directivos rindan

más cuentas de sus actos

Artículo 302Certificaciones de la Gerencia• La Gerencia certifica:

Revisión de estados contables trimestrales y anuales.

Los estados contables se presentan de manera razonable, y los informes no contienen manifestaciones no veraces ni omiten hechos significativos.

Responsabilidad con respecto a los controles y procedimientos de divulgación, y a los controles internos sobre la presentación de información contable.

Evaluación de los controles y procedimientos de divulgación al cierre del período, y divulgación de todo cambio material que haya ocurrido en los controles internos durante el período.

Poner al tanto a los auditores / el Comité de Auditoría de toda deficiencia, debilidad o defraudación significativas que existan.

Artículo 401Información extracontable y pro forma• Se mejora la presentación de:

Información sobre operaciones extracontables. Información contable pro forma o que no se

ajusta a los GAAP.

Artículo 404Evaluación de los controles internos • Los estados contables deben incluir la evaluación

de la gerencia con respecto a la eficacia de los controles internos sobre la presentación de información contable.

• El auditor debe certificar la evaluación de los controles internos que efectúa la Gerencia y emitir un informe al respecto.

Artículo 409Divulgación en tiempo real por parte del

emisor • Información oportuna de los cambios

significativos que ocurran en la situación patrimonial o en las operaciones.

Artículo 204Comunicaciones del auditor con el Comité de

Auditoría• Se incrementan las comunicaciones entre el

auditor y el Comité de Auditoría acerca de las políticas y prácticas contables fundamentales, los tratamientos contables alternativos y demás comunicaciones escritas significativas con la Gerencia.

Artículo 301Normas del Comité de Auditoría• El Comité de Auditoría es responsable directo de

la designación, remuneración y supervisión de los auditores.

• Estipula que sólo directores independientes pueden ser miembros del Comité de Auditoría.

• Requiere llevar a cabo procedimientos ante denuncias de empleados u otros individuos.

• Exige que la sociedad le provea financiamiento al Comité de Auditoría para remunerar a los auditores y demás asesores que el Comité de Auditoría considere necesarios.

Artículo 402Prohibición de otorgarles préstamos a los

ejecutivos • Se prohíben los préstamos personales a

funcionarios y directores.

Artículo 407Dar a conocer el nombre del experto contable

del Comité de Auditoría • La sociedad debe revelar si el Comité de Auditoría

cuenta con un experto en temas contables.

Artículo 303Influencia indebida en el desarrollo de

auditorías • Se considera un ilícito toda influencia fraudulenta,

coacción, manipulación o engaño que sufra el auditor independiente por parte de todo director / funcionario o demás individuos que actúen a instancias de ellos.

Artículo 306Negociación de títulos por parte de directivos

durante períodos de veda de los fondos jubilatorios

• Se prohíbe la compraventa de títulos durante el período de veda de los fondos jubilatorios.

Artículo 403Información oportuna de la compraventa de

títulos por parte de los directivos • Se requiere información oportuna de la

compraventa de títulos por parte de los directivos

Artículo 406 Código de ética para los principales

funcionarios financieros • Se exige que las sociedades revelen si cuentan

con códigos de ética y si los han modificado de alguna manera o han otorgado alguna exención

Artículo 806Protección de los empleados denunciantes • Se considera un hecho ilícito tomar represalias

contra los empleados denunciantes.

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Artículos 101 & 102Creación del PCAOB (junta de supervisión contable de las

empresas que cotizan en bolsa) • Se crea el PCAOB para supervisar la auditoría de las

empresas que cotizan en bolsa. Tiene la autoridad de establecer normas de auditoría, control de calidad, ética e independencia para los auditores de empresas que cotizan en bolsa, quienes deben inscribirse ante el PCAOB.

Artículo 104Inspecciones de firmas contables • El PCAOB implementará un programa continuo de

inspecciones para evaluar en qué medida cumple las normas profesionales cada una de las firmas contables inscriptas.

Artículo 108Normas contables • La SEC (comisión de bolsa y valores de los Estados

Unidos) puede reconocer los principios contables establecidos por un organismo de normalización (por ejemplo, la FASB) como “generalmente aceptados".

• La SEC debe llevar a cabo un estudio de las normas contables “basadas en principios”.

Artículo 109Financiamiento del PCAOB / FASB (junta de normas

contables de los Estados Unidos) • Los emisores debe pagar un cargo anual, sobre la base de

la capitalización bursátil, para financiar al PCAOB y al FASB.

Artículo 408Más revisiones de las presentaciones de las empresas que

cotizan en bolsa por parte de la SEC • Incrementa la frecuencia de las revisiones de los

formularios 10-k y 10-Q por parte de la SEC a un mínimo de una cada tres años.

Artículo 307Reglas de responsabilidad profesional para los abogados • Se requiere que los abogados le entreguen al máximo

asesor letrado o al CEO (máximo responsable ejecutivo) las pruebas que existan de violaciones significativas a la ley de títulos valores o de incumplimientos del deber fiduciario por parte de la sociedad, y que informen al Comité de Auditoría en caso de que no hayan respuestas por parte de la Gerencia.

Artículo 304Renuncia a ciertas bonificaciones y utilidades • Se exige que el CEO y el CFO (máximo responsable

financiero) renuncien a ciertas bonificaciones recibidas y a las utilidades obtenidas por la venta de títulos con posterioridad a un informe contable que luego se reexpresa a causa de una violación significativa a la ley de títulos valores por conducta indebida.

Artículo 804Plazo de prescripción para los casos de defraudación con

títulos • Se alarga el plazo de prescripción para las causas en las

que se denuncien defraudaciones con títulos privados.

Artículo 906Certificaciones de la Gerencia (disposición penal) • Certificación similar a la del Artículo 302, pero con penas

para los funcionarios que otorgan una certificación “sabiendo” que no resulta veraz.

• La Gerencia certifica que los informes periódicos: Cumplen cabalmente los requisitos de la Ley de

Mercados de Valores (Securities Exchange Act) de 1934.

Presentan de manera razonable, en todos sus aspectos significativos, la situación patrimonial y los resultados de las operaciones del emisor.

Artículos 1102 & 802Alteración de registros o cualquier otra obstrucción de un

procedimiento oficialypenas por alteración de documentos• Penas por alterar o destruir documentos en forma

deshonesta o por obstruir de cualquier otra manera un procedimiento oficial.

• Se aumentan las penas para todo aquél que altere documentos, incluidos los registros de auditoría, con el fin de obstruir una investigación.

Artículo 105Investigaciones / sanciones para los contadores• Se aumentan las penas para los contadores que no

comparezcan, no presenten documentos o no colaboren con una investigación.

Artículo 201Prohibición a los auditores de prestar ciertos

servicios • Se prohíbe que el auditor preste ciertos servicios

a las sociedades auditadas.

Artículo 202Aprobación previa por parte del Comité de Auditoría

de todos los servicios prestados por los auditores • Se requiere que el Comité de Auditoría apruebe

en forma previa todos los servicios de una firma de auditoría.

Artículo 203Rotación de los socios de auditoría • Se requiere que el socio a cargo de la auditoría y

el segundo socio roten cada cinco años.

Artículo 206Restricciones sobre la contratación de miembros del

equipo de auditoría por parte de la sociedad • Se requiere que transcurra un período de un año

antes de que un empleado de la firma de auditoría que trabajó para la cuenta pueda ser contratado por el emisor para ocupar ciertos puestos clave en lo que hace a la supervisión contable.

Requisitos de la Ley Sarbanes-Oxley de 2002

Aplicación:Incrementar el grado de supervisión

Aplicación:Incrementar el grado de supervisión

Penalidades:Ampliar las sanciones

Penalidades:Ampliar las sanciones

Relaciones:Incrementar el grado de

independencia del auditor

Relaciones:Incrementar el grado de

independencia del auditor

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Forma de la Certificación requerida por Sarbanes-Oxley

I, ______________, certify that:

1. I have reviewed this [annual report on Form 10-K] [quarterly report on Form 10-Q] of the Company;

2. Based on my knowledge, this [annual]/[quarterly] report does not contain any untrue statement of a material fact or omit to state a material fact necessary to make the statements made, in light of the circumstances under which such statements were made, not misleading with respect to the period covered by this [annual]/[quarterly] report;

3. Based on my knowledge, the financial statements, and other financial information included in this [annual]/[quarterly] report, fairly present in all material respects the financial condition, results of operations and cash flows of the registrant as of, and for, the periods presented in this [annual]/[quarterly] report;

4. The registrant’s other certifying officers and I are responsible for establishing and maintaining disclosure controls and procedures (as defined in Exchange Act Rules 13a-14 and 15d-14) for the registrant and we have:

a) designed such disclosure controls and procedures to ensure that material information relating to the registrant, including its consolidated subsidiaries, is made known to us by others within those entities, particularly during the period in which

this [annual]/[quarterly] report is being prepared;

b) evaluated the effectiveness of the registrant’s disclosure controls and procedures as of a date within 90 days prior to the filing date of this [annual]/[quarterly] report (the “Evaluation Date”); and

c) presented in this [quarterly]/[annual] report our conclusions about the effectiveness of the disclosure controls and procedures based on our evaluation of the Evaluation Date;

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Forma de la Certificacion requerida por Sarbanes-Oxley

5. The registrant’s other certifying officers and I have disclosed, based on our most recent evaluation, to the registrant’s auditors and the audit committee of registrant’s board of directors (or persons performing the equivalent function[s]):

a) all significant deficiencies in the design or operation of internal controls which could adversely affect the registrant’s ability to record, process, summarize and report financial data and have identified for the registrant’s auditors any material weaknesses in internal controls; and

b) any fraud, whether or not material, that involves management or other employees who have a significant role in the registrant’s internal controls; and

6. The registrant’s other certifying officers and I have indicated in this [annual]/[quarterly] report whether or not there were significant changes in internal controls or in other factors that could significantly affect internal controls subsequent to the date of our most recent evaluation, including any corrective actions with regard to significant deficiencies and material weaknesses.

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Marco general de riesgo

Controles y Procedimientos

de Exposición

Controles internos sobre la emisión de información

contable

SARBANES-OXLEY: Cómo se relacionan las secciones 302 y 404 con el marco general de riesgo?

Sección 302:“Certificación” trimestral de la

Gerencia

Sección 302:“Certificación” trimestral de la

Gerencia

Sección 404:“evaluación” anual

de la gerencia y certificación del

auditor

Sección 404:“evaluación” anual

de la gerencia y certificación del

auditor

Es un sub-conjunto del marco general de riesgo

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2. Tendencias Regulatorias2. Tendencias RegulatoriasRegulación EuropeaRegulación Europea

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INFORME WINTER PARA SOCIEDADES EN EUROPAINFORME WINTER PARA SOCIEDADES EN EUROPA

• Informe Anual de Gobierno Corporativo • Mejoramiento del sistema de información, comunicación y

proceso de decisión de los Accionistas y uso de nuevas tecnologías;

• Define criterios de independencia y rol del Comité de Auditoría• Deber de los directores independientes respecto al tratamiento

de los accionistas minoritarios; nominaciones y remuneración de directores y auditoría financiera;

• Responsabilidad por estados financieros• Responsabilidad directores (incluso “shadow directors”) en

casos de insolvencia (“wrongful trading”) si no se rescata o liquida.

2.- TENDENCIAS REGULATORIAS (EUROPA)

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PRINCIPALES REFORMAS

ITALIA: Texto Unico 1998 y reforma orgánica de la Ley de Sociedades 2001

ALEMANIA: Ley de Control y Transparencia (“ConTraG”) de 1998; Reporte Baums,2001; Código Cromme, 2002 y Ley “TransPuG” del 2003.

FRANCIA: Informe Vienot, 1995. Vienot II, 1999. Reforma a Ley Sociedades Mayo 2001.

REINO UNIDO: Código Cadbury, 1992. Informe Hampel,1997. Informes Higgs (Directores Independientes) y Smith (Comité de Auditoría),

ESPAÑA: Código Olivencia,1998. Informe Aldama, 2003. Reformas Legislativas Ley 44/2002. Ley 26 del 2003. Código Unificado. 2006.


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2. Tendencias Regulatorias2. Tendencias RegulatoriasRegulación LatinoamericaRegulación Latinoamerica

40

PRINCIPALES REFORMAS

ARGENTINA: Decreto Ley 677/01. Mayo 2001 BRASIL: Ley 23 del 2001. Novo Mercado Bovespa CHILE: Ley de Opas (19.705). Diciembre 2000 MEXICO: Ley Reforma Mercado de Valores (Junio 2001)

I


41

I. MECANISMOS DE TUTELA INDIRECTA (Régimen de Transparencia y OPA`s)

1. Conceptos Básicos

2. Transparencia en la Oferta Pública

3. Organización del Mercado

4. Ofertas Públicas de Adquisición

5. Conductas contrarias a normas de la Oferta Pública

6. Régimen Sancionatorio y Procedimiento

II.- MECANISMOS DE TUTELA DIRECTA

1. Deberes y responsabilidad de los Administradores

2. Información Financiera

3. Flexibilización de Normas sobre Aumentos de Capital. Opciones

4. Esop`s y Recompra de Acciones

5. Oferta de Canje. Derecho de Voto. Solicitud Pública de Poderes

6. Funcionamiento Organos Sociales y Competencia de la Asamblea

7. Remuneraciones Directores

8. Actos o contratos con Partes Relacionadas

2.- REFORMA LEGAL ARGENTINA (DECRETO LEY 677/01)

42

2. TENDENCIAS REGULATORIAS

OECD LATINAMERICA ROUNDTABLE CONCLUSIONES

Fuente:WHITE PAPERLATINAMERICA ROUNDTABLEOECD

CARACTERISTICAS REGIONALES

Estructuras concentradas Privatizaciones Sistemas previsionales Sistemas jurídicos y judiciales con debilidades Mercados poco profundos, ilíquidos y reduciéndose por la competencia extrazona

43


RECOMENDACIONES DE POLITICA

PRIORIDADES• Consolidar el derecho de

voto de los accionistas • Tratamiento equitativo de

los accionistas en cambios de control o en casos de retiro de la oferta pública

• Integridad de la información contable y mejora de la información sobre transacciones entre partes relacionadas

• Directores efectivos • Calidad del marco legal y

regulatorio • Continuidad de la

cooperación regional

RECOMENDACIONES

El derecho de los accionistas El tratamiento equitativo de los accionistas El papel de los “stakeholders” en el gobierno de las corporaciones Información y Transparencia Responsabilidad del Directorio Mejora en el cumplimiento y la eficacia de las normas Cooperación Regional

Fuente:WHITE PAPERLATINAMERICA ROUNDTABLEOECD

44


CONCLUSIONES

• Tendencia a la convergencia pero importancia del tipo de Modelo de GC

• Reformas Regeneracionistas vs. Reformas Orgánicas• Reforma Legal vs. Autorregulación• El GC forma parte de una agenda más amplia

(fortalecimiento de las instituciones)• Alcance de la reforma (sociedades abiertas,

intermediarios financieros, servicios públicos, cerradas)

45

3. REGIMEN LEGAL DE LAS 3. REGIMEN LEGAL DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS EN SOCIEDADES COTIZADAS EN

ARGENTINAARGENTINA

46

3.1 CONCEPTOS BASICOS

Normas legales especiales en la S.A. sin llegar a ser un tipo social específico.

LSC: Control estatal permanente (Art. 299); normas especiales de información (Arts. 62, 237); institutos c/ regulación diferente –ej.derecho de preferencia- (Art. 194) fiscalización obligatoria (Art. 284); mayor flexibilidad pago dividendos (Art. 224); directorio y sindicatura colegiado (Arts. 255 y 284); etc.

Ley 17.811 de Oferta Pública y Normas CNV.

Concepto de Oferta Pública:

“A la comprendida por el artículo 16 de la Ley N° 17.811. Asimismo, se considerará oferta pública comprendida en dicho artículo a las invitaciones que se realicen respecto de actos jurídicos con otros instrumentos financieros de cualquier naturaleza que se negocien en un mercado autorizado, tales como contratos a término, de futuros u opciones.” “La COMISIÓN NACIONAL DE VALORES podrá establecer regímenes de información y requisitos para la oferta pública diferenciados teniendo en cuenta: la naturaleza del emisor, la cuantía de la emisión, el número restringido o especiales características de los inversores a los que va dirigida la emisión y, en general, cualquier circunstancia que lo haga aconsejable.” Dto 677/01.

47


“Valores Negociables”

“A los “títulos valores” mencionados en el artículo 17 de la Ley N° 17.811, emitidos tanto en forma cartular como a todos aquellos valores incorporados a un registro de anotaciones en cuenta incluyendo, en particular, a los valores de crédito o representativos de derechos creditorios, a las acciones, a las cuotapartes de fondos comunes de inversión, a los títulos de deuda o certificados de participación de fideicomisos financieros o de otros vehículos de inversión colectiva y, en general, a cualquier valor o contrato de inversión o derechos de crédito homogéneos y fungibles, emitidos o agrupados en serie y negociables en igual forma y con efectos similares a los títulos valores, que por su configuración y régimen de transmisión sean susceptibles de tráfico generalizado e impersonal en los mercados financieros. Son aplicables a los valores negociables todas las disposiciones de la Ley N° 17.811 relativas a los títulos valores.”

Régimen Legal de los Valores Negociables (Art. 4 Decreto 677/01).

48


“Interés Social”

Considerando 27.Decreto 677/01Que los deberes de lealtad y diligencia que deben tener los participantes en el mercado, son también de especial tratamiento en este acto, reafirmándose, como principio rector de la actuación de los administradores de los emisores, el “interés social”, precisado expresamente como el “interés común de todos los accionistas”, lo cual incluye, en el ámbito de las sociedades que acuden al mercado de capitales, la noción que en otros derechos y, en los mercados de capitales internacionales es aludida en términos de “creación de valor para los accionistas”.

ARTICULO 8. Deber de lealtad y diligencia. “Los directores, administradores y fiscalizadores de las emisoras, éstos últimos en las materias de su competencia, deberán: I) Hacer prevalecer, sin excepción, el interés social de la emisora en que ejercen su función y el interés común de todos sus socios por sobre cualquier otro interés, incluso el interés del o de los controlantes” .

49

3.2 INFORMACION Y TRANSPARENCIA

a) Deberes de Información

b) Régimen del Insider Trading

b) Responsabilidad por Prospecto defectuoso

e) Reg. Auditorias Externas

e) Derecho de Información del Accionista

50


a) Deberes de Información en la O.P.DEBERES DE INFORMACIÓN: Emisores: Información material. Crea la figura

del “Responsable de mercado”.Intermediarios: Situaciones no habitualesInsiders, Calificadores y Reguladores CNV: Información sobre tenencia.Toda persona respecto de: cambio de control y adquisiciones superiores al 5%Toda persona respecto de acuerdos parasociales que afecten el gobierno de la sociedad. (Art. 5)

DEBER DE GUARDAR RESERVA: Regla (“disclosure or abstain rule”)

Personas comprendidas: insiders, relación especial o temporal o accidental y

subordinados. (Art.7).

INFORMACION CONTABLE: E.C.Consolidados. Notas Complementarias (Art.64)

MEMORIA AMPLIADA: Info s/empresarial; política dividendos; política de remuneración.

51


b) Insider Trading y Fraude de Mercado

INFORMACION PRIVILEGIADA: Prohibiciones a todas las personas que tienen deber de reserva y personas de art. 35 Ley

24.083

SHORT SWING PROFIT: Deber de reembolso por compra y venta dentro de los 6 meses.(Art.33)

MANIPULACION Y ENGAÑO DEMERCADO: Norma que evita la manipulación de precios o

volúmenes. Engaño de mercado: norma general antifraude. Agravante cuando es realizada por insider y accionistas de control. (Art. 34)

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c)Prospecto defectuoso

RESPONSABILIDAD POR DEFECTOS EN EL PROSPECTO: Establece responsabilidad del emisor, directores y

síndicos y firmantes del mismo, así como delos intermediarios que actúan como organizadores y/o colocadores y de los expertos.Régimen legal. Pautas de distribución de responsabilidad. (Art.35).

Legitimados Prueba de error u omision de un “aspecto esencial” Estándar del inversor común Presunción de relación de causalidad Monto de la indemnización Plazo de la acción

Res. N° 400 reglamenta leyendas.

53


d)Regulación del Auditor ExternoNormas sobre Auditores Externos: Declaración Jurada. Sanciones.(Art.12)

Designación por asamblea, a propuesta del Comité de Auditoría (Art.13). Facultades CNV de requerir información, inspecciones, recomendar principios, fijar

criterios de independencia (Art.14).

Principio de Independencia del Auditor ExternoReglamentado por Res. Gral 400/02

Actividades de Gestión Custodia de Activos de la Emisora Servicios de Valuación Servicios Impositivos cuando impliquen toma de decisiones Servicios de Tecnología (regulado) Servicios de Auditoria Interna Proveedor de Servicios

54


e)Derecho de Información del Accionista

Asamblea de Accionistas: Ampliación de Plazo de Convocatoria

20/45 dias. Obligación de poner a disposición info relevante 20 días antesDerecho a incluir comentarios y/o propuestas (accionistas 2%)

Derecho Especial de

Inspección: Designación de Auditor Externo propuesto por Accionista Minoritario 5% (Art.14). Reglamentado R.G. 400

55

3.3 ROL DEL DIRECTORIO

IMPORTANCIA DE UN DIRECTORIO EFICAZ

Prácticas del Directorio son consideradas más relevantes por Inversores que la info financiera (L.A.: 48% más; 32% igual; 20% menos).Pagaría más por una compañía con buenas prácticas de Directorio –mayoría independientes;evaluación; compensación; etc. (L.A. 83% SI); Porcentaje de la prima es más 20% en Argentina; Los Inversores tienen esta ranking de tareas: 1) Estrategia; 2) Evaluar performance; 3) Evaluar Management; 4) Cumplir Ley y Etica; 5) Designar CEO; 6) Comunicación; 7) Determinar compensacion; etc.) En LA, el orden de preocupaciones es: 1) Derechos Accionistas; 2) Transparencia Información; y 3) Prácticas Directorio.

FUENTE: Mc Kinsey & Company Investor Opinion SurveyFUENTE: Mc Kinsey & Company Investor Opinion Survey

56

COMITÉ DE AUDITORIA

DENTRO DE LOS CUERPOS DE GOBIERNO

Asamblea

De

Accionistas

Consejo deVigilancia Sindicatura

DirectorioComité

Ejecutivo

Director

Gerente

Comité de

AuditoríaAuditoría

Externa

Auditoría

Interna

57

ROL DIRECTORIO EN LOS CODIGOS

DE BUENA PRACTICA (“comply or explain rule”)

ADHESION AL PRINCIPIO DE CREACIÓN DE VALOR Y DISTRIBUCION EQUITATIVA

RESPONSABILIDADES CON LOS DEMAS STAKEHOLDERS CRITERIOS DE PERTENENCIA AL DIRECTORIO

(Independencia, profesionalidad, competencia e integridad)

SEPARACION PRESIDENTE/CEOADECUADO TAMAÑOADECUADA COMPOSICIÓN Y PARTICIPACION DE

INDEPENDIENTESCOMPENSACION: MODERACION Y TRANSPARENCIA

ROL DEL DIRECTORIO (Según Códigos de Mejores Prácticas)

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DE BUENA PRACTICA (“comply or explain rule”)

AGENDA DE UN DIRECTORIO EFICAZ

ESTRATEGIAEVALUAR PERFORMANCE (planes de acción y de negocios)MANTENER PRACTICAS DE GOBIERNO ADECUADASSELECCIONAR, COMPENSAR Y MONITORIAR AL MANAGEMENTCONFLICTOS DE INTERESESINTEGRALIDAD DE LOS SISTEMAS DE INFORMACION FINANCIERA Y

SISTEMAS DE CONTROL, INCLUYENDO INDEPENDENCIA AUDITORESPOLITICA DE INFORMACION Y COMUNICACIÓN

(TAREAS SEGÚN CODIGOS DE MEJORES PRACTICAS)

ROL DEL DIRECTORIO (Según Códigos de Mejores Prácticas)

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DE BUENA PRACTICA (“comply or explain rule”)RESPONSABILIDAD LEGAL DEL DIRECTORIO (DEBER DE LEALTAD)

INSUFICIENTE TIPIFICACION DE LAS CONDUCTAS DESLEALES Y LOS SUJETOSINSUFICIENTE TIPIFICACION DE LAS CONDUCTAS DESLEALES Y LOS SUJETOS

a) Importancia del catálogo de conductasa) Importancia del catálogo de conductas

b) Claridad de las reglas de procedimiento b) Claridad de las reglas de procedimiento

c) Extensión del deber de lealtad a las “fuerzas vivas”c) Extensión del deber de lealtad a las “fuerzas vivas”

POCOS PRECEDENTES JUDICIALESPOCOS PRECEDENTES JUDICIALES

a) Facilitar la legitimacióna) Facilitar la legitimación

b) Transparenciab) Transparencia

INEFICIENCIA DEL SISTEMA DE SANCIONESINEFICIENCIA DEL SISTEMA DE SANCIONES

a) Carga de la pruebaa) Carga de la prueba

b) Volumen de la sanciónb) Volumen de la sanción

ROL DEL DIRECTORIO (Perspectiva del Law&Economics)

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DE BUENA PRACTICA (“comply or explain rule”)TENDENCIAS SOBRE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES

INTERROGANTE: Como ha de estructurarse el régimen de responsabilidad para maximizar el valor de la empresa? Es decir, como minimizar los costos de agencia, info asimétrica y costos transaccionales ?

SOLUCION : “La hipótesis puede formularse así: el régimen de responsabilidad ha de estructurarse de tal modo que sea tan severo con el fraude (dolo) como indulgente con la negligencia (culpa)” , Paz Ares, OECD, 2002.

PLANOS PARA PREDECIR SEVERIDAD / INDULGENCIA

INCENTIVOS PARA EL INCUMPLIMIENTO Y PELIGROSIDAD CONDUCTASINCENTIVOS PARA EL INCUMPLIMIENTO Y PELIGROSIDAD CONDUCTAS SUSTITUIBILIDAD DE LOS MECANISMOS DE GOBIERNOSUSTITUIBILIDAD DE LOS MECANISMOS DE GOBIERNO INCERTIDUMBRE SOBRE LA VALORACION DE LA CONDUCTA (Costos de error y sobrecumplimiento)INCERTIDUMBRE SOBRE LA VALORACION DE LA CONDUCTA (Costos de error y sobrecumplimiento)

ROL DEL DIRECTORIO (Perspectiva del Law&Economics)

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DE BUENA PRACTICA (“comply or explain rule”)RESPONSABILIDAD LEGAL DEL DIRECTORIO

(Principios de la LSC)Carácter Orgánico de la relación entre la Sociedad y el DirectorEstándar legal “diligencia del buen hombre de negocios” Imputación de los actos a la Sociedad Responsabilidad limitada accionista Responsabilidad personal, solidaria e ilimitada del DirectorResponsabilidad individual por asignación de funcionesRégimen legal de responsabilidad no disponibleTitulares de la acción de responsabilidad son la sociedad, accionistas y

terceros (Acción Social e Individual)Deber de perseguir el “interes social”Función remunerada

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REFORMA LEGAL DEL 677/01: ASPECTOS SALIENTES

• Directores IndependientesDirectores Independientes: Introduce y define el concepto

• Comité de Auditoria:Comité de Auditoria: Mayoría de Directores Independientes. Res. 400 Reglamentó criterios de independencia de los directores y administradores.

• Reuniones a DistanciaReuniones a Distancia:Permite reuniones por medios no presenciales (videoconferencia; internet; etc.). Tiene por objeto incentivar la participación de directores extranjeros y reducir el costo del voto. Quorum: miembros presentes, excepto que estatuto prevea lo contrario. (Art.65)

• Infracciones al Deber de lealtadInfracciones al Deber de lealtad: Uso de activos sociales; aprovechamiento de oportunidades de negocios, abuso de facultades, conflictos de intereses. Caso de Duda: Se invierte la carga de la prueba (Art. 77).

63


DE BUENA PRACTICA (“comply or explain rule”)• Deberes fiduciarios (lealtad y diligencia) de los Administradores (Art. 8)

Objetivo: interés social y creación de valor en la empresa en beneficio del “interés común de todos sus socios” por sobre todo otro interés, incluso el interés de los controlantes.

Abstenerse de procurar beneficios personales (deber de lealtad). Caso de Duda: Se invierte la carga de la prueba (Art. 77).

Deber de minimizar los conflictos de intereses con otros incumbentes.

• Deber de no favorecer a partes relacionadas en perjuicio de la sociedad administrada y cuidar que esas operaciones sean equitativas (Art.73)

• Apreciación del grado de responsabilidad de directores según su actuación individual y circunstancias del caso por “asignación de funciones del art. 274 L.S. (Art. 75).

RESPONSABILIDAD DEL DIRECTORIO: DTO.677/01

64


DE BUENA PRACTICA (“comply or explain rule”)• Ponderación en la responsabilidad según sea Director Externo/Interno (Art.10)

• Acción Social: Puede pedirse por la “parte proporcional”. (Art. 76).

• Responsabilidad de los administradores, gerentes y síndicos por información suministrada al mercado y deber de velar por la idoneidad e independencia de auditores(Art. 8, a), v) ).

• Remuneraciones Directores (Art.74)

Posibilidad de remunerar con opciones a los Directores que cumplan funciones técnico-administrativas.

Debe computarse el precio de las opciones a los efectos del art. 261 L.S.

Las Sociedades Emisoras pueden contratar seguro de responsabilidad civil para sus directores para cobertura del riesgo inherente a sus funciones.

RESPONSABILIDAD DEL DIRECTORIO: DTO.677/01

65

3.3 ROL DEL COMITE DE AUDITORÍA

Se trata de un cuerpo formado por directores que tiene por objeto opinar sobre los auditores externos que propone el directorio, vela por su independencia y supervisa el funcionamiento de los sistemas de control interno y la información que se envia al mercado. Puede intervenir en caso de conflictos de intereses (Función de Auditoria; de Control; de Información y Conflicto de Intereses)

NYSE los exige desde 1976, luego ampliado a SEC, que reforma exigencias en 1999 (Blue Ribbon Report)

Algunos de los países donde se exige obligatoriamente (USA, Alemania, Sudáfrica, Malasia, Tailandia)

En otros se recomienda su existencia (Brasil, India, México, Australia)

COMITÉ DE AUDITORIA

66

• COMPOSICION: Todos IndependientesConcepto de Independencia

• “no fees other than board/committee fees”• “no “affiliated persons” (e.g., controlling stockholders)”

Al menos un “financial expert”• SEC ha definido que se entiende al efecto:

• understands GAAP, experience in preparing or auditing financial statements of comparable companies

• experience with internal controls and understanding of audit committee functions

• Nuevas Responsabilidades en relación a los Auditores Externos“appoint, oversee and establish compensation of auditorsresolve disagreements between management and auditorpre-approval of audit and permitted non-audit services”

COMITÉ DE AUDITORIA (EEUU)

67

• Audit committees deben asegurarse que sus procedimientos son consistentes con las “best practices of audit committees”.

• The “best practices of audit committees” son:

“Monitor the financial reporting and disclosure processInteract with the outside auditors

Oversee the internal auditors”• Nuevas responsabilidades respecto a transparencia informativa:

Review management reports of internal controlsReview expanded auditor report relating to internal controlsReview auditor report to audit committee on:

• critical accounting policies• alternative treatments under GAAP• material communications with management

• Otras Obligaciones:“Audit committee to establish whistleblower procedures”

COMITÉ DE AUDITORIA (EEUU)

68

Ley de Medidas de Reforma del Sistema Financiero (Ley 44/2002, de 22 de noviembre)

Creación de un "Comité de Auditoría" Número de miembros, competencias y forma de funcionamiento

en los Estatutos. Mayoría de Consejeros no ejecutivos. Presidente sustituido cada cuatro años. Funciones:

Informar en la Junta General de Accionistas sobre cuestiones que planteen los accionistas en materias de su competencia.

Propuesta al Consejo, para su sometimiento a la Junta, del nombramiento de Auditores.

Supervisión de la Auditoría Interna. Conocimiento del proceso de información financiera. Relación con los Auditores externos para recibir información. Impedir el uso de información privilegiada.

COMITÉ DE AUDITORIA (ESPAÑA)

69

Número de miembros: 3 ( Debiendo ser al menos 2 “independientes”, conforme art. 11, Res. N°400/01).

Criterio de Independencia: No reúne tal condición si es: a) miembro del directorio o dependiente de accionista con “participación significativa” (35% capital); b) tuvo relación de dependencia con sociedad últimos 3 años; c) tiene relaciones profesionales (individual o através del estudio al que pertenece) con sociedad o accionista significativo; d) es accionista con “participación significativa”; e) venda o provea bienes o servicios a la sociedad o accionista significativo por montos relevantes; y f) sea cónyuge, pariente hasta 4° grado de consanguinidad o 2° de afinidad con individuos que – de integrar el Directorio- no serían independientes.

Nombrado por el Directorio de entre sus miembros.

Con versación en temas empresarios financieros o contables.

Reuniones: una cada trimestre como mínimo.

Anualmente debe elaborar su Plan de Actuación.

3.3 COMITÉ DE AUDITORIA (DECRETO 677/01)

70

TAREAS Y RESPONSABILIDADES

Emitir opinión respecto de la designacion de Auditores Externos. Revisar planes de los Auditores internos y externos y evaluar su

desempeño. Emitir una opinión cuando se emiten los informes sobre Estados

Contables anuales. Analizar los servicios prestados por Auditores Externos y sus

honorarios, así como velar por su independencia. Supervisar el funcionamiento de los sistemas de control interno y del

sistema administrativo contable. Supervisar las políticas en materia de información sobre la gestión de

riesgos. Opinar sobre la razonabilidad de las propuestas de honorarios y de

planes de opciones sobre acciones de los Directores y Administradores que formule el Directorio.

Verificar el cumplimiento del Código de Ética. Informar a la CNV en el supuesto de conflicto de intereses respecto de

operaciones con partes relacionadas.

COMITÉ DE AUDITORIA (ARGENTINA)

71

3.4 Derechos de los Accionistas y Rol de los Inversores Institucionales

a) Derecho de Votob) Competencia Asambleac) Conflicto de Interesesd) Inversores Institucionales

72

3.4 Derecho de Voto

Oferta de Canje. Derecho de Voto. Solicitud de Poderes (Art. 70)

CNV debe regular las Ofertas de Canje. Se da facultad para evitar ofertas coercitivas que afecten el derecho de voto.Voto de Entidades Depositarias: Sujeto a reglamentación de la CNV.Voto Divergente.

Regula la solicitud pública de poderesRequisitos:Tenencia mínima del 2% y 1 año de antigüedadMandato revocable y para una asamblea determinada.Responsabilidad de los solicitantes y entidades financieras por info del formulario

73

3.4 Competencia Asamblea

Competencia de Asamblea Ordinaria(Art. 72): Se establece competencia de la asamblea ordinaria la:

1) disposición y/o gravamen de todo o parte de los activos; y

2) contratos de gerenciamiento u otros contratos remunerados con % de los ingresos, ganancias o utilidades.

74

3.4 Conflicto de Intereses

Actos o contratos con partes relacionadas (Art.73). Reglamentado por Res. Gral N° 400/02

Define “Parte Relacionada”: Incluye a directores, síndicos y gerentes; personas controlantes o que tengan una participación significativa en la emisora o su controlante; otras sociedades bajo control común; y ascendientes, descendientes, cónyuges o hermanos de cualquiera de las personas físicas antes mencionadas.

Define “Monto Relevante”: 1% del PN si supera los $ 100.000 (cien Mil).

Hecho esencial: Obligación de informar Art. 5

Precio de Mercado: Directorio requiere opinión del Comité de Auditoría o 2 evaluadores independientes o Asamblea sin voto de accionistas con interés.

Remedio: Presume inválido e invierte la carga de la prueba.

75

3.4 Inversores Institucionales

1.- Jugadores: AFJPs (24.241); Compañías de Seguro de Vida (20.091) y Fondos de Inversión (24.083) y normas reglamentarias.2.- Regimenes de Inversión3.- Obligación de concurrir a las asambleas y votar (Res.22 Super)

76

3.5 Régimen de las OPA´s

Establece como principios rectores: a) Igualdad de Tratamiento; b) Principio de Información plena; c) Deber de las Administradores de no obstaculizar la OPA; d) que la sociedad no vea afectadas sus actividades

Instaura un mecanismo de OPAs obligatoria, previa y parcial o total (“Opting out”)

Reglamento de la OPA: a) Participación significativa (nunca< 35%); b) “Reglas de camino”: plazos, prorrateo, cómputos participaciones, mejor precio, revocación, etc.; c) Irrevocabilidad y garantías de corresponder; d) Ofertas competitivas; y e) Información Prospecto de oferta, etc.

Régimen de Participaciones Residuales. Control Casi Total (95%). Derecho del controlante y de los minoritarios. Precio Equitativo. Procedimiento.

OPA y Retiro de CotizaciónPago: ganancias líquidas y realizadas, sujeto a informe de liquidez que asegure solvenciaPrecio: Concepto de “precio equitativo”, entre distintos indicadores de mercadoFacultad CNV de objetar precio: foco sobre proceso de decisión e informes producidos por las partes.

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3.6 Estructura de Capital y reorganizaciones societarias. Adquisición de Acciones Propias

Flexibilización de normas sobre Aumento de Capital. Opciones (Arts.66 y 67)

“Green shoe” : En caso de exceso de suscripciones, el Directorio puede aumentar la emisión si fue autorizado por la Asamblea. Dentro de Límite de Normas CNV. (Art. 66).

Opciones: Se convalida la emisión autónoma de opciones (“warrants”). Se aplica régimen de las ONs. Convertibles.

78

3.6 Estructura de Capital y reorganizaciones

societarias. Adquisición de Acciones Propias

Fusión: Normas Especiales. Prospecto.

Esop´s y Recompra de Acciones (Arts. 68 y 69)

Acciones destinadas al Personal: Límite de hasta el 10% del capital social. No hay derecho de preferencia. Puede entregarse como bonificación contra afectación de utilidades líquidas y realizadas.Recompra Res.Gral. N° 400/02: Autoriza la recompra acciones en la sociedad pública, sujeto a una resolución fundada e informe sindicatura y pago con reservas líquidas más informe liquidez :a) No puede exceder el 10% del capital social o % menor, según volumen de negociación.b) Adquiridas en exceso, deben disponerse dentro 90 días.c) Compras: En el mercado si no superan 25% volumen promedio durante 90 días u OPA.D) Enajenación: Dentro 3 años (salvo prórroga asamblea). Vdo. Plazo: disminución C.S. pleno derecho. Derecho de Preferencia art. 221 L.S. excepto: 1) plan para personal; 2) distribución acciones; o 3) ventas en mercado inferiores al 1% del capital social en 12 meses.

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3.7 Enforcement y Régimen Sancionatorio.

Arbitraje Obligatorio.

Régimen Sancionatorio y Procedimiento (Res. N° 400/02 establece reglas)

SANCIONES: Apercibimiento, multa (hasta $ 1.5 MM); Inhabilitación (hasta 5 años); Suspensión (hasta 2 años); Prohibición para hacer oferta pública. Pautas a considerar: a) Daño confianza del mercado; b) magnitud de la infracción; c) beneficios generados por el infractor; d) volumen corporativo; e) actuación individual; f) reincidente.

PROCEDIMIENTO Y SUMARIO: Reforma a la ley 17.811. Sumario es impulsado por dependencia distinta a la que investiga y propone sanción. Multa: Efecto suspensivo de la sanción y posibilidad de medidas cautelares.

SUSPENSIÓN PREVENTIVADE LA OFERTA PUBLICA: Por riesgo sistémico o peligro grave

ARBITRAJE OBLIGATORIO: Reglamentado Res. Gral. N° 400/02

materia: aspectos legales y economicos del gobierno corporativo profesor marcelo villegas...

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