libre competencia económica frente a la intervención del estado en la economía

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  • 8/20/2019 Libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la economía

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    La libre competencia

    económica frente a laintervención del Estadoen la Economía - laparadoja del MOR*1

    ANDRÉS DAVID OSPINA  RIAÑO2

    RESUMEN

    En el Documento CREG 065 2006, z p pg , c r Energía y Gas –CREG– x p q , un mecanismo que garantizara la formación eficiente de precios en la compra de energíapara dicho mercado.

    e , CREG 023 069 2009 090 2011, p-puso el esquema y el reglamento de la subasta para el Mercado Organizado –MOR –. Dichapropuesta plantea inquietudes acerca de si a través de un mecanismo admisible de interven- e , p p principios y derechos constitucionales de libre empresa y libre contratación.

    e x, p p - p , pp intervención del Estado en la Economía y los de libre competencia y contratación puedenz x , m o-

    * Una versión anterior de este trabajo se presentó como requisito para obtener el título de Magíster en De-recho Económico. Esta versión está actualizada y adaptada al formato de la revista. Fecha de recepción:9 p 2013. f : 26 p 2013. f p: 27 septiembre de 2013.

    1 Para citar el artículo: OSPINA R IAÑO, A. (2013). “La libre competencia económica frente a la intervencióndel Estado en la Economía – la paradoja del MOR ”,  Revista Con-texto, .˚. 40, pp. 13-57.2 a, p d m e m d e. g

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    z q, , p privada y la generación de precios eficientes en el servicio de energía eléctrica.

    Palabras clave: s P, i e , l -p , l .

    FREE COMPETITION VS. STATE INTERVENTIONIN THE ECONOMY-THE PARADOX OF MOR 

    abstract

    In the Document CREG 065 2006, c r e g(CREG) p p k determined the need to find a mechanism to ensure efficient price formation.

    i p, c p r 023 069 2009 090 2011 pp r mk (MOR ). This proposal created a conflict betweenthe principles of state intervention in the economy and free competition.

    The objective of this paper is to attempt to resolve the conflict by presenting an efficientpp oz mk. t pp p c w.

    Keywords: Public U, State Intervention in the E, Free Cp,Freedom of Contracting.

    INTRODUCCIÓN

    l p, p q q , , , p plena de las necesidades básicas que todas las personas sin distinción demandan. Sin pres- , p p p

    , p eSocial de Derecho como el nuestro.

    e c, p xp c P 1991, - p p p p , p , e , p, , p p p , q p p q.

    d x p, , - , p (c

    g rp, 2012: 238), , p p xp .

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    s , p, x p q -res3 q z, c p q

    p k .e , q , p p ( 142 143 1994, pp), pz , q p p ,reconociendo una ganancia para el prestador (limitada por la regulación) y favoreciendo laampliación de coberturas a través de un sistema de subsidios directos y cruzados.

    e , c r ey Gas –CREG–, q - , p p ( ), p x, p p, p p p,como la generación y la comercialización.

    d , ñ p , q z z-dores en el mercado mayorista de electricidad –MEM–, p p z , q p , , los precios se determinan por el libre juego de la oferta y la demanda (Mercado de cortoplazo o mercado spot).

    v p , p , q p , , q 0.1 MW, 55 MW p 6 , CREG ha diseñado un esquema en q , p pparte de los comercializadores que atienden el mercado regulado debe realizarse mediantep q , p-. e, z pqñ ,

    p , p p , p.

    3 a p, p link: p://www.../p/p/_p_.px?i=459, a n i c –ANDI–, p, p, p p p competitividad. También pueden consultarse los siguientes links, q z p q c p p: p:// 

    www..///195555----q-p---,p://www..///---p-89080, p://www.z.//119/_EL_PRECIO_DE_LA_ENERGIA_ES_EL_DOLOR _DE_CABEZA_PARA_LA_INDUS-

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    P , p , - p z , q

    q , p ñ, p , que permite que la formación final de precios sea la resultante del libre juego de las fuerzasde oferta y demanda en el mercado.

    c p, p k regulado (en donde el mercado define el precio) en comparación con el mercado regulado( p p p ). s , p , q q, p p p q qcuentan con menores recursos.

    e , CREG 065 2006, p -sideración de la industria energética a través de la circular CREG 037 20064, z análisis para la definición del componente G (generación) de la fórmula tarifaria del usuario , CREG identificó serios problemas en el esquema de contrataciónbilateral de energía con destino al mercado regulado y determinó la necesidad de buscar unmecanismo que garantizara la formación eficiente de precios para dicho mercado.

    e , CREG 023 2009 090 2011 pp esquema y el reglamento de un nuevo modelo de compra y venta de energía con destino al , p , q organizado –MOR –. Los principales aspectos de esta propuesta son: (i) La obligación depp p, p , z p , () l pp p , () l x p , () l z pq p 1 2 ñ, () l z partes participantes de la subasta y (vi) La eliminación gradual de los contratos bilateralespara el mercado regulado.

    e , e e, se pre- p ,

    la misma entre productores y comercializadores.e pp, q

    q pz , p q, , p q la energía eléctrica en el país.

    d , p : ¿u p -cional y legal en el marco de un aparente choque entre los principios de libre competencia e e e?, ¿ p a e d, ?, , ¿ ?

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    P , q p ,abordaremos de manera general aspectos relacionados con la libre competencia y la inter-

    e e p , p . d , p c, p abordar la problemática jurídica en torno a la constitucionalidad de la propuesta de la CREG y la Economía en relación con su eficiencia en términos de costo beneficio.

    v p , p p , q - p, p q p p-, q p MOR , pdeterminar cuando éste se encuentre efectivamente en funcionamiento.

    s , p , p q q p, , de plantear fundamentos y bases que permitan resolver problemas futuros asociados a laimplementación del esquema MOR .

    1. fundamentos jurídicos de la libre comPetencia y de la intervención

    del estado en la economía en los servicios Públicos domiciliarios

    Dado que la prestación de servicios públicos domiciliarios se encuentra estrictamente ligada p e s d, , x q p e , p .

    e c P 1991 ñ p q p p p ,impone un estricto régimen de intervención que comprende las actividades de regulación p, .

    d , q , legislador y al regulador la obligación de diseñar normas que garanticen la prestación uni-

    , p , p-, q p p p .

    d , c, p pp p p , qfaciliten la libre competencia y la libre contratación.

    s p, pz q p , , q p, , e . a p, l f m c (2012: 35) ñ

    lo siguiente:

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    e p q,

    p p, ,

    p 142 143 1994.

    El hecho de que la prestación de servicios públicos domiciliarios sea considerada como , pp x pq p p, e, q p, ,cobertura y continuidad.

    a , , p p , , e SPD y librep , p de investigación.

    1.1. Aspectos constitucionales

    e e e , -tados en la Carta Política. Es así como la Constitución colombiana reconoce al Congresode la República como un órgano que puede y debe intervenir en el trasegar económico a xp , 150 21 334 p, de leyes ordinarias.

    P p, p e p -, p, . l p p- p p p xp / , p , , p. l es desarrollada tradicionalmente a través de superintendencias.

    e , z c r e g c, p z

    de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios.a , p pp e p -

    , 333 p, q “l - x , p n”. P p, 334 ñ q “l e” q , p , p p, “p z p , , , q

    oportunidades y los beneficios del desarrollo y la preservación de un ambiente sano”. De , ñ q “e e, p,

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    p, p , los bienes y servicios básicos”.

    m , p p, 365 ñ q e p , q

      q , e , vigilancia.

    f, 368 c P ñ q p p p p , -, , q , .

    a , p , c P , q -presa e iniciativa privada juegan un papel fundamental en el cumplimiento de los fines delEstado Social de Derecho.

    d , c P p, p- q q p z , p p, q p q .

    d p, c P 58 pp p q , z q 60 q Estado promover el acceso de los particulares a ella.

    e , 333 p ñ q p , , adelante señala que la libre competencia económica es un derecho de todos que suponep, q e, p , pque se obstruya o se restrinja la libertad económica.

    c p , p q c x- , p p e, p n. e , p p, p , q

    p, p e.e p, c c, c-228 2010,

    indicó:

    l c xp q ,

    p , q p p

    de los bienes y valores constitucionales cuyo desarrollo confiere la Carta a las operaciones de

    . (…) n , p q e p

    q , p p-

    . e , p cp p q será compatible con los preceptos que dispongan la intervención del Estado en el mercado solo

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    e , ) 1 74 , ñ q -ción específica de la Comisión de Regulación de Energía y Gas la de regular el ejercicio de

    las actividades de los sectores de energía y gas combustible para asegurar la disponibilidad , pp p proponer la adopción de las medidas necesarias para impedir abusos de posición dominantey buscar la liberación gradual de los mercados hacia la libre competencia.

    e x , p c P, intervención del Estado debe respetar el derecho a la libre competencia e iniciativa privadap p p, p , , , una clara vulneración del estatuto superior y de los objetivos del legislador en materia deservicios públicos domiciliarios.

    l ñ 3 l 143 1994, , q ñ q e p, , p p , q q prazones de monopolio natural la libre competencia no garantice su prestación eficiente en , p -plimiento de sus deberes.

    Nótese que el legislador establece las anteriores como obligaciones y no como faculta-, , p p , p q p- p p , la protección de dichos derechos en perjuicio de la libertad que tienen los agentes en elmercado de contratar o negociar los precios de los bienes y servicios que en él se ofrecen.

    e p , p l 143 1994q 7 ñ q: “e p pp , p, p x, z p - x p, 333, 334 p 336 c n, 3.° l”, p 26 q ñq “l p p p p , r op, p ,

    grandes consumidores a tarifas acordadas libremente entre las partes (el destacado es nuestro)”.l, e pq -

    , q p p q p pq x .

    a p, sp s P d (1996: 23) ñ q q “…p , q ,p p, p servicios públicos”.

    t ñ, p

    concluir que la prestación de servicios públicos domiciliarios es una actividad a la que cla- p p , p

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    s , p , p q p p

    , q q e, q xp , , de los servicios.

    e , p x q p p, q p p- p, p qz, p p, p x p p p , p , q p, p , p p, q p pp p . a p, GUILLERMO PERRY R UBIO (1992: 333), p q pse requiere “Tanto mercado como sea posible y tanta intervención como sea necesaria”.

    e , s c s c c e (r- .° 931) ñ :

    … x p p

    prestación de los servicios públicos; además permite deducir que los particulares en la medida en

    q p p, ;

    privada representa el ámbito dentro del cual es posible que tales servicios sean suministrados

    p p, p p

    particulares donde la eficiencia y la rentabilidad son básicas.

    e , q x p x p pp e e, p . d , q z pp, q, , x , q p ellos en favor del otro.

    d , p , p p , p es eficiente o no.

    2. estructura y funcionamiento del mercado eléctrico colombiano

    2.1. Funcionamiento del mercado eléctrico a partir de la Ley 143 de 1994 – Estructura

    de la cadena de valor del servicio de energía eléctrica

    e c, pp

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    cos”, 365 370), 142 143 1994, resoluciones de la CREG que conforman en conjunto el marco normativo de la industria de

    la energía eléctrica.d pp , , p - e , q p perfectamente armonizables (T, 2012: 56).

    a , c, :el interconectado nacional –SIN– y el de las zonas no interconectadas –ZNI–. Las reglas deestructura que regulan cada una de estos sistemas difieren en algunos aspectos. Para efec- , SIN, q usuarios de nuestro país.

    El sistema interconectado nacional –en adelante SIN–, , 11 l143 1994, p p p , pp p x, , , . e , pp , , -, .

    El sistema se puede representar o visualizar mejor en la siguiente gráfica:

    GRÁFICA 1

    Fuente: DERIVEX.

    e p, x, q p -

    , pp p . e , x q p -

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    p, , servicio público domiciliario.

    n , p - q p , q p z , q , , -, q p p, p fenómeno de los monopolios naturales.

    a , q , q p , qpuede ser transada por los generadores en la bolsa o mediante contratos bilaterales firmes / z.

    e , q x p p p q p, la suma de los valores de ventas de electricidad y los correspondientes a la asignación del p , p p -ponibilidad real de su recurso frente a la posibilidad de contingencias.

    P p, p desde los centros de generación hasta el usuario final. Estas actividades son monopolios, q , p, x p. l p z 220 kv ,q , p . e , p 220 kv, de activos que son remunerados mediante costos índices que se aplican de acuerdo con q , p . e , q p pel respectivo prestador.

    f, q p SIN, p , z, q p , q

    , . e, q , -tividad sujeta a las reglas de la competencia.

    e q q , l 143 1994 : . l , q p , manejo de los precios o tarifas que son aplicables a las ventas de electricidad. Mientras quepara los regulados las tarifas son establecidas por la CREG  ,p , p p comercialización pueden ser libremente acordados entre las partes.

    v p , ñ, q z q, p,

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    e x, p , mercado de energía mayorista –MEM–, p q pp -

    z, z p , , , ,frente a las disposiciones de la Constitución y la ley a las que nos referimos en el capítuloprimero del presente escrito.

    2.2. Generación de energía eléctrica en el esquema del mercado de energía

    mayorista –MEM–

    c p, p- , p ( ), (, , p ) (, ), q . d p x -cialización a usuarios finales.

    a , q q q , q p general son aquellos con capacidad instalada igual o superior a 20 MW.

    d p 4 r CREG 055 1994,todos los generadores que se conecten al SIN realizarán en el mercado de energía mayorista p q p q, el Reglamento de Operación y los acuerdos del Consejo Nacional de Operación –CNO–.

    P p, p 20MW q p p, p disposiciones del artículo 11 de la citada Resolución CREG 055 1994 p la actividad de compra y venta de energía por intermedio de comercializadores o genera-dores que participen en el MEM.

    e , p 20 MW de-ben someterse al despacho central coordinado por el CNO. Ello ha causado en Colombia la

    proliferación de proyectos inferiores a los 20 MW que escapan del despacho central y per- p . s , qp , p pz potencial energético de nuestro país y causa graves distorsiones en el mercado de energía.

    a , p p ( ), p, () q p-p q , () p p pp , () x pde asimetría de información.

    P , p p , p p :

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    GRÁFICA 2

    t (16%)9,383.70 gW

    m (6%)3,653.60 gW

    h (78%)45,583.10 gW

    Fuente: Informe de operación del SIN y administración del mercado 2012 – XM.

    n , p p , q x p p-dad de generación es absolutamente necesaria para cubrir la demanda del mercado. Dichosoferentes pivotales tienen poder de mercado en la medida que pueden definir con sus ac- p q c, q xp q p . e , p q , , p.

    Para la literatura autorizada sobre regulación de mercados eléctricos (PNUD-MHCP-MME-DNP-SSPD 2004), “ p p p p ”. e , p p p, q , q p p , usuarios del servicio.

    e , q p p-na web del operador del mercado de energía mayorista – XM S.A., p (6) , q p , , price maker , 38que serían tomadores de precios o price taker :

    tabla 1

    Agente generador Capacidad instalada Porcentaje de participación

    Empresas Públicas de Medellín S.A. – EPM 3257 MW 22,6%

    Emgesa S.A. E.S.P. 2879 MW 20,0%

    Isagen S.A. E.S.P. 2254 MW 15,6%

    Gecelca S A E S P 1214 MW 8 4%

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    d p p, , p q p . e , p p, p pp,

    p c , z que la mayor parte de nuestros recursos de generación son hidráulicos.e p, p q pp, p

    , q -, q p p . e p, p , z, q qcon combustibles.

    En la siguiente gráfica5 puede observarse cómo varían los porcentajes de uso de los p p pp p q, p p pp , - , , qderivados del petróleo:

    GRÁFICA 3

    100%

       1   9   9   6  e  n  e

       1   9   9   6   j  u  n

       1   9   9   6  n  o  v

       1   9   9   7  a   b  r

       1   9   9   7    e  p

       1   9   9   8   f  e   b

       1   9   9   8   j  u   l

       1   9   9   8   d   i  

       1   9   9   9  m  a  y

       1   9   9   9  o     t

       2   0   0   0  m  a  r

       2   0   0   0  a  g  o

       2   0   0   1  e  n  e

       2   0   0   1   j  u  n

       2   0   0   1  n  o  v

       2   0   0   2  a   b  r

       2   0   0   2  s  e  p

       2   0   0   3   f  e   b

       2   0   0   3   j  u   l

       2   0   0   3   d   i  c

       2   0   0   4  m  a  y

       2   0   0   4  o     t

       2   0   0   5  m  a  r

       2   0   0   5  a  g  o

       2   0   0   6  e  n  e

       2   0   0   6   j  u  n

       2   0   0   6  n  o  v

       2   0   0   7  a   b  r

       2   0   0   7    e  p

       2   0   0   8   f  e   b

       2   0   0   8   j  u   l

       2   0   0   8   d   i  

       2   0   0   9  m  a  y

       2   0   0   9  o     t

       2   0   1   0  m  a  r

       2   0   1   0  a  g  o

       2   0   1   1  e  n  e

       2   0   1   1   j  u  n

       2   0   1   1  n  o  v

       2   0   1   2  a   b  r

       2   0   1   2  s  e  p

    90%

    80%

    70%

    60%

    50%

    40%

    30%

    20%

    10%

    0%

    Hidráulica Carbón LíquidosGas

    Fuente Informe de operación del SIN y administración del mercado 2012-XM

    5 XM S.A. Informe de Operación del SIN  a m 2012 ( ). dp p:// .x..//ip/P/05.px (

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    e , , p p -gía. En la gráfica que sigue puede verse entonces cómo varían los precios de bolsa frente

    , q q caudales disponibles para generación en un momento determinado:

    gráfica 4. Precio de bolsa vs. nivel del embalse agregado, 2007- 2012

       d   i     0

       7

       f  e   b   0

       8

      a   b  r   0

       8

       j  u  n   0

       8

      a  g  o   0

       8

      o     t   0

       8

       d   i     0

       8

       f  e   b   0

       9

      a   b  r   0

       9

       j  u  n   0

       9

      a  g  o   0

       9

      o     t   0

       9

       d   i     0

       9

       f  e   b   1

       0

      a   b  r   1

       0

       j  u  n   1

       0

      a  g  o   1

       0

      o  c   t   1

       0

       d   i  c   1

       0

       f  e   b   1

       1

      a   b  r   1

       1

       j  u  n   1

       1

      a  g  o   1

       1

      o  c   t   1

       1

       d   i  c   1

       1

       f  e   b   1

       2

      a   b  r   1

       2

       j  u  n   1

       2

      a  g  o   1

       2

      o  c   t   1

       2

    200

    175

    150

    125

    100

    75

    50

    25

    0

    100

    90

    80

    70

    60

    50

    40

    30

    20

    10

    0

       s   /   k   W   h

     %

    P b Nivel Embalse

    Fuente: Comité de Seguimiento al Mercado de Energía Mayorista –SSPD– i 76.

    a p p (cxc), q x p , q , z p p

    p , ñ pz.La remuneración producto del cargo por confiabilidad es liquidada y recaudada por el

    Administrador del Sistema de Intercambios Comerciales –ASIC– y pagada por los usuarios , p p c-misión de Regulación de Energía y Gas –CREG–.

    2.4. Mercado de energía mayorista –MEM–

    d ñ 11 l 143 1994 ,

    MEM  q , q -z p p ,

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    18/46

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    31 La libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la Economía - la paradoja del mor

    e p p , q p x , q

    eventualidades que modifiquen la disponibilidad declarada o el despacho ideal.f, q q q p x MEM, p adel ASIC, p p pp , p .

    l p p ––, p p 1 8 r CREG 020 1996, q p efectuadas por comercializadores con destino a usuarios no regulados y las compras entre z , z p entrega de energía y el precio pueden ser pactados libremente.

    c p p , z q p q , p. P pp, p , p, que serán definidas previamente a la iniciación de los trámites de contratación.

    e , z cantidades de energía que requieren para cubrir la demanda que atienden. Estas condicionesdan origen a convocatorias públicas en las que participan los generadores interesados. De p pp ,depende el precio final de la energía que se transe en ella.

    v p , q , p-p , x pp q p z generadores respectivamente.

    2.5. Comercialización de energía en el contexto del mercado del MEM

    La comercialización es la actividad de compra de energía eléctrica en el mercado mayorista , , q

    x q , p pp. l z, p, p - , .

    l z p , destino al mercado no regulado o con destino a ambos mercados. Las transacciones querealizan los comercializadores en el MEM, p p p , p , , p p p

    como resultado de procesos de selección objetiva de acuerdo a lo estipulado en el artículo4 CREG 020 1996 .

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    32  a ndrés d avid ospina r iaño

    El costo de la comercialización que es variable en función de la característica compe- x

    , q , , pp.a , z p ,

    de los usuarios regulados y en el mercado de los usuarios no regulados.l q , pp,

    . e pp, 11 l 143 1994 , 2 MW mes. A partir de dicho con-, p . d , 11 l 143 1994 CREG la facultad de ir redu- . e , 0.1 MW mes p, q (55 MW), 75%6.

    Para los usuarios no regulados los precios de generación y comercialización pueden , p 42 l143 19947.

    e , q de condiciones uniformes y que sus tarifas son establecidas por la CREG mediante una fór- . P , x , p, , negociación de los componentes de generación y comercialización.

    2.6. Juridicidad y eficiencia del esquema de mercado actual

    c p 1 , materia de servicios públicos domiciliarios debe respetar los principios de libertad de com-p p, pp, p

    6 a 2, r CREG 131 1998.

    7 a 42 l 143 1994 q ñ : “ARTÍCULO 42. Las transacciones de electricidad entreempresas generadoras, entre distribuidoras, entre aquéllas y éstas y entre todas ellas y las empresas dedicadas a la comercializa-

    ción de electricidad y los usuarios no regulados, son libres y serán remuneradas mediante los precios que acuerden las partes. Se q x .

      “l xp, p sujetas a regulación.

      “l p p p p q z, , p , p -mino que establezca la Comisión de Regulación de Energía y Gas. Tales contratos se celebrarán mediante q p , p, ,, p , q p p

    la ejecución de los contratos y las compensaciones a que haya lugar por incumplimiento o por no poderatender oportunamente la demanda.  “PARÁGRAFO. Las personas contratantes enviarán mensualmente a la Comisión de Regulación de Energía y

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    33 La libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la Economía - la paradoja del mor

    q p, p p e s d, q p

    , p p .e , - , p p p p, x ,y en donde las tarifas que se cobran a los usuarios sean eficientes en un marco de librecompetencia económica.

    a z p, , , p , , p la atención de la demanda regulada.

    d , x e q - q , q q , , que se trate.

    d , p - 7 l 143 1994, , p,p x, z p x p, 268  , q ñ qla venta de energía entre agentes se hará a precios acordados libremente entre las partes.

    n , q q q q p . e , CREG  x -chas de consideración entre el precio de la energía con destino al mercado no regulado yel precio de la misma dirigido al mercado no regulado.

    d , q xp q p x , p-pación en la medida que el Estado debe propender porque las personas con menores recur-sos no paguen un servicio más costoso que aquellas que los tienen en mayor proporción.

    P p p, p , q x p CREG acerca del MOR :(CREG–. Mercado organizado – MOR )

    8 a 26 l 143 1994: “ Las entidades públicas y privadas con energía eléctrica disponible podrán venderla, r op, p , -

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    34  a ndrés d avid ospina r iaño

    GRÁFICA 5. DIFERENCIA DE PRECIOS. COMERCIALIZACIÓN USUARIOS REGULADOS

       j  u  n   2   0   0   7

      a  g  o   2   0   0   7

      o     t   2   0   0   7

       d   i     2   0   0   7

       f  e   b   2   0   0   8

      a   b  r   2   0   0   8

       j  u  n   2   0   0   8

      a  g  o   2   0   0   8

      o     t   2   0   0   8

       d   i     2   0   0   8

       f  e   b   2   0   0   9

      a   b  r   2   0   0   9

       j  u  n   2   0   0   9

      a  g  o   2   0   0   9

      o     t   2   0   0   9

       d   i     2   0   0   9

       f  e   b   2   0   1   0

      a   b  r   2   0   1   0

       j  u  n   2   0   1   0

      a  g  o   2   0   1   0

      o  c   t   2   0   1   0

       d   i  c   2   0   1   0

       f  e   b   2   0   1   1

      a   b  r   2   0   1   1

       j  u  n   2   0   1   1

    230

    210

    190

    170

    150

    130

    110

    90

    70

    50

       s   /   k   W   h   (   c  o  n     t  a  n   t  e     )

    P b Precio Mercado Regulado (MC) Precio Mercado No Regulado

    Fuente: Citado por CREG–. Mercado organizado – MOR .

    d p, q q x - , p p . P p, q p z, pp z p, p , p z z , p p -sacciones de energía.

    s ñ q ,

    pp p, q . e , p p, q q sean ineficientes.

    d p, p , p p q p , q q , p q p . e , , p p p,

    la medida en que una variación positiva de los precios no tendría mayor efecto sobre la p, p q p pz,

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    35 La libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la Economía - la paradoja del mor

    e , , q , p, p

    p p , p grandes consumidores.f, p

    q , p , q P , .

    e x, CREG al esquema de venta de energía con destino z, p q q nueva propuesta pueda traer a la comunidad jurídica.

    e p , , p pp organizado hecha por la CREG, p , las reglas de Derecho a las que nos hemos referido a lo largo del presente escrito.

    3. INSTITUCIONALIZACIÓN DEL MERCADO ORGANIZADO MOR EN EL MERCADO

    eléctrico colombiano

    3.1. Antecedentes del MOR en Colombia

    e p p, p p, p p-puesta de la CREG en torno a la adopción de un nuevo MOR , p qserán objeto de análisis jurídico en el siguiente capítulo.

    e , p q q p CREG tiene porobjeto el adoptar el MOR , p r op s i-nectado Nacional –SIN–. e , ñ q MOR  no ha sido definido p . s , sp Servicios Públicos Domiciliarios (CSMEM. i 42) : “P , CREG ha venido trabajando en el diseño de un mer- z pz, p q

    atienden el mercado regulado concurren obligatoriamente y los usuarios no regulados y losoferentes de energía participan en forma voluntaria. Se trata de un mercado de contratosz, p los contratos se enfrentan al mismo precio”.

    d p, p :

    – Lograr una formación de precios eficientes y disminuir los costos de transacción aso-ciados a la compra de energía con destino al mercado regulado.

    – Trasladar al usuario final precios competitivos de energía sin ineficiencias asociadas.

    – o p , abruptos en los precios finales trasladados a los usuarios. Dichas variaciones se presentan

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    – Promover la igualdad de condiciones para participantes con riesgos similares.– Eliminar las asimetrías de precios entre el mercado regulado y el no regulado.

    – Evitar que las empresas integradas verticalmente capturen rentas ineficientes en lacompra de energía y que se presenten prácticas desleales en la competencia.

    t , q ñ 2006, CREG evidenció en el documento deestudio CREG 065 2006 p la circular CREG 037 ñ, z q , un mecanismo que garantizara la formación eficiente de precios en la compra de energíacon destino a dicho mercado.

    t , CREG 037 2006 -, p CREG 065 2006.

    P, d 387 2007, ) 3, gobierno nacional definió unas políticas generales sobre la comercialización de energíaeléctrica y específicamente estableció que “Se reconocerá el costo de la energía adquiridapor los comercializadores minoristas que atienden usuarios regulados. Dicha energía deberáser adquirida a través de los mecanismos de mercado establecidos por la CREG”.

    e ñ, 1 r CREG 119 2007 p“…la fórmula tarifaria general que permite a los Comercializadores Minoristas de electri-cidad establecer los costos de prestación del servicio a usuarios regulados en el SistemaInterconectado Nacional”.

    Con fundamento en el trabajo realizado a partir de la presentación de la propuesta con-tenida en el documento de estudio CREG 065 2006 , -sión aprobó y presentó una nueva propuesta contenida en el documento CREG 077 2008,denominada documento de trabajo “Mercado Organizado para la Demanda Regulada –  MOR”.

    m c 100 2008 p d CREG 077 2008 invitó a los agentes y demás interesados a remitir sus comentarios.

    Mediante la Resolución CREG 023 2009 (. 1 65) p p

    p , “Por la cual se adopta el Mercado Organizado– MOR”, .e , , p, -miaciones y de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios.

    s p , CREG ajustó su propuesta y mediante el documentoCREG 072 7 2011 p q p-sentaron los agentes a los proyectos de resoluciones publicados.

    P , c r e g – CREG, 491 7 2011, p p p p p

    “P p m oz, MOR , p Reglamento de Operación del Sistema Interconectado Nacional”.

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    37 La libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la Economía - la paradoja del mor

    rp p, q r CREG 90 2011(. 1 4) q p q

    p ñ p p, q p .e p, q p , 333,334 365 c P , q e p . a , p 2 l 142 1994 q , q ñ q e p p, p q , p p 334, 336, 365 370 cP, p , , p p.

    3.2. Estructura del mercado bajo el modeloMOR

    l 5 6 p III de la Resolución CREG 90 011, proyecto MOR , xp p q p p p p de energía con destino a la atención del mercado regulado.

    e x, 5 p ñ q p xp p-ción del MOR , p z z 100% , p z, q pseñalados en el citado proyecto de resolución.

    d , p p , x -, , p.

    l , , :

    – e pp p, p , z p (. 17, r CREG 090 2011),

    – La participación voluntaria de los generadores en representación de la oferta con

    (),– La consolidación de la CREG como el ente encargado de definir en única instancia las

    , q x p ,

    – La estandarización de paquetes de energía (producto) a subastar para cubrir periodos p 1 ñ (. 7 1, r CREG 090 2011),

    – La estandarización de contratos y el anonimato entre las partes participantes de la (. 1, r CREG 090 2011),

    – La eliminación gradual de los contratos bilaterales para el mercado regulado.

    l, q q p, p

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    , q , p p

    de forma libre.d p, 10 16 p V y VI del proyecto de resolución(. 10 16, r CREG 090 2011) ñ q c r Energía y Gas establecerá la demanda objetivo y la función de demanda regulada para cadasubasta con base en una proyección de demanda que se diseñará de acuerdo con el proce- x 2 . d , p-mente en el artículo 23 del capítulo VI  , ñ q la subasta MOR , ( ) OVEN y las (obligaciones de compra) OCOM seasignarán entre los agentes participantes mediante el mecanismo de subasta.

    d , ñ 16 23 p VI  , p , q CREG definirá la demanda objetivoy la función de demanda regulada y que el administrador de la subasta calculará la funciónde demanda agregada no regulada conforme a lo establecido en el reglamento de la subasta x 3 .

    s ñ q p xp MOR , CREG será la encargada p , q q q c,q pp , q MOR  en cali-dad de determinador de la demanda.

    En el entendido de que es la misma CREG la que determinará el precio límite de cierre p x, , q pp z p , p q MOR , CREG pasará a ser elúnico comprador de la subasta y la que se encargará de definir las asignaciones a los comer-cializadoras a los que represente.

    e pp , c 17 p q :

    a) Compradores: participarán como compradores en forma pasiva y obligatoria los

    comercializadores en representación de la demanda regulada.b) Vendedores: participarán en forma voluntaria los generadores que quieran ofrecer

    paquetes de energía con destino a la subasta MOR .

    d , q construidas por la CREG, q p , p p, q p (p), , p p , p

    la CREG, p x q p regulador o su representante.

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    39 La libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la Economía - la paradoja del mor

    d p, p IX del proyecto se señala lo siguiente:(…) El incumplimiento en la constitución de garantías o del pago de las obligaciones adquiridas

    en el MOR  dará lugar al retiro del agente comercializador del Mercado de Energía conforme a loque se encuentre establecido en la regulación vigente.

    (…) a 46. d p p OCOM para atender la demanda no

    regulada. La cancelación por incumplimiento de una OCOM con destino al mercado no regulado

    generará una deuda del agente incumplido a favor de sus contrapartes en el MOR , cuyo monto

    x z p.

    deuda será incluida por el ASIC en el monto facturado del mes correspondiente.

    d , q MOR , p -p, p , z pp , q p termina trasladando al usuario final en la factura del servicio.

    P p, p p MOR ,considero necesario hacer una mención a los periodos de planeación de la subasta. En este, q p q q p - p p ; , q q p p (1) ñ (12 ), p q p , presenten precios de oferta superiores al óptimo social (definido por la CREG en su proyec-to como Pp1) debido a la incertidumbre alrededor de si el año de compromiso va a ser unñ ñ ñ. l q q q p, p un inconveniente asociado a la inclusión de un valor mayor de riesgo de incertidumbre en p , q p q .

    4. Problemática regulatoria del mor 

    4.1. Incompatibilidad con preceptos de orden constitucional y legal

    c , p , q q p , p c P 142 143 1994, pp.

    e x, p p p , MEM, cual ha sido estructurado por la CREG, ñ q pp p , p, para la prestación del servicio público de electricidad a todos los habitantes del territorio

    , p pp p -tad de contratación.

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    a , p, p , p

    , p p , , .

    s , q p , , p, satisfacción del usuario que lo consume y el deseo de lucro de quien se encarga de produ-cirlo. En términos de ADAM SMITH (..), p q “e p mercancía en particular se regula por la proporción entre la cantidad de esta que realmentese lleva al mercado y la demanda de quienes están dispuestos a pagar el precio natural del, , , q p para presentarlo en el mercado”.

    a , p, p , , p , z - p p, p , adecuadas y soluciones de cobertura.

    s , p, p q q , q x p ,p ( pz), q q e e, q q p p, p.

    e p q p q, p , intervención económica del Estado debe determinar la manera como se han de presentar , p q p q oligopólicos capturen rentas ineficientes frente a las variaciones de precios de un productoque en esencia es inelástico.

    Esto es lo que ha hecho el Estado colombiano a través de la estructuración del MEM,q , p p p (q p), p p

    p (), p .a p, p s c-150 2003, c c-

    tucional señala que el mercado se convierte en un mecanismo utilizado por el Estado para p. a , p () , () p,() p, () , () , () p () epara asegurar la asignación eficiente de bienes y servicios.

    v p, p p p CREG se antoja in-

    . e , 17 (r CREG 090 2011), q , p

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     Artículo 17. Agentes Participantes en la Subasta: Los Agentes participarán en la Subasta de la siguiente forma:

    a) Comprador: Participarán como compradores en forma pasiva y obligatoria los comercializadores en representaciónde la demanda regulada.

     Así mismo, podrán participar en forma voluntaria como compradores los comercializadores que representen demanda

     no regulada y que hayan cumplido los requisitos descritos en el Capítulo  X  de esta resolución.

    b) Vendedor: Podrán participar como vendedores y de forma voluntaria los propietarios de plantas y/o unidades de

     generación o los agentes que representen comercialmente plantas y/o unidades de generación y que hayan cumplido

    con los requisitos descritos en el Artículo 18 y en el Capítulo  X  de esta resolución.

     De igual manera podrán participar como vendedores y de forma voluntaria los comercializadores que cumplan con

    los requisitos establecidos en el Capítulo  X  de esta resolución.

     Parágrafo. Los agentes que participan como comprador voluntario no podrán participar como vendedores en la

    misma subasta. Tampoco podrán actuar como comprador voluntario y vendedor en la misma subasta agentes que

    tengan vinculación económica, o pertenezca al mismo grupo empresarial en los términos dispuestos en el artículo

    14.34 de la Ley 142 de 1994.

    d , q z p -cialización de la demanda regulada presentado por la CREG, restricción para la libre negociación contractual que se deriva de los mandatos constitu- , q p 42 l 143 1994, q z a participar directamente en la formación del precio. Dicho artículo dispone lo siguiente:

     Las transacciones de electricidad entre empresas generadoras, entre distribuidoras, entre aquéllas y éstas y entre todas

    ellas y las empresas dedicadas a la comercialización de electricidad y los usuarios no regulados, son libres y serán

    remuneradas mediante los precios que acuerden las partes. Se incluyen en este régimen las transacciones

    q x (…) (destacado fuera del original).

    e 42 l 143 1994 p q z , p , , q p comercialización de electricidad y los usuarios no regulados.

    P p, 26 , ,dispone que:

    l p p p p , r op, p , -

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    e ñ , q p, p , ,

    únicas limitaciones que imponga el reglamento de operación.a z pp , pq , q x pp . l , x qen la CREG no pueden concurrir las funciones de regulador y la de actor económico activo , , corregir sus fallas.

    d p, p q 42 26 l 143 1994 p, , ñ q x p , q q p , q zlos comercializadores para efectos de comprar energía para el mercado regulado. En estep, p q p q , p- , q de los agentes del sector eléctrico (MIRANDA LONDOÑO y MÁRQUEZ ESCOBAR , 2005: 11).

    Se reitera entonces que los mandatos regulatorios no deben contravenir de alguna ma- q , q , q xp , la Constitución y a la ley (GIL BOTERO, 2011: 37 52)9.

    a , p q p pp p, - , p , , q p p .

    e , p “q p p p p , - q p , p p , p vida social” (LALAGUNA, 1972: 884).

    d , LUIS DÍEZ PICAZO (1993: 126) : p , p

    9 sñ GIL BOTERO en su escrito lo siguiente: “Sobre la naturaleza de actos administrativos y suconnotación infralegal e inclusive su posicionamiento jerárquico inferior a los decretos reglamentarios sehan pronunciado las altas corporaciones judiciales de manera homogénea para lo que se ha insistido primor- p q x p p , pp p: (…) c ñ p p, p qlas manifestaciones normativas de contenido general de las comisiones de regulación son unos reglamen-

    , q, p , p q xp p República y cuyo sustento normativo puede provenir de mandatos legales o de la delegación que el presi-

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    43 La libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la Economía - la paradoja del mor

    , , , , p, qse pretende realizar un determinado negocio jurídico.

    exp , q c , p q pq , q , q , q, q p z .

    e , p ñ q 142 143 1994 libertad a las partes para definir los términos y condiciones de los contratos que se realicen (. 30.32 34 l 142, . 42 43 l 143 1994) p q p p , en forma indebida la libre competencia o impliquen competencia desleal.

    e, q e p e, q c P , q z pp , -tringiéndolos al punto de su anulación.

    e p , c c, t-240 1993, :

    l c p pp ,

    en beneficio de los consumidores y de la misma libertad de empresa.

    a , p p q pp , , , , -tener una clientela y de obtener una remuneración eficiente frente a sus esfuerzos. Sobre elp, c c c-535 1997, ñ:

    La competencia como estado perpetuo de rivalidad entre quienes pretenden ganar el favor de

    p p , z

    , c p p

    a propugnar la eficiencia de la economía y el bienestar de los consumidores.

    l p p c, -p, p z . a p ,  JORGE WITKER  (2000: 8) señalado lo siguiente:

    En una economía de libre competencia el mercado premia a los productores eficientes y sanciona

    . c p, p

    al circuito formal de la economía y una mayor eficiencia.

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    Contrastando lo señalado con el proyecto presentado por la CREG, q proyecto impone evidentes restricciones a la libertad de negociación de los comercializa-

    , q() q p , () pp p p , () pun precio formado fuera de las reglas del mercado y sin su participación y (iv) les crea una q , q, ,q p , q papel técnico de creador de normas para asumir el rol de un actor más en el mercado.

    d z, q CREG tiene amplias facultades p, en claro que el ejercicio de dichas facultades no puede hacerse a costa del sacrificio de las p, q p sus competencias. Ello significa que la regulación no puede constituirse en un mecanismoq p , pde atentar contra el mercado mismo en su conjunto (AYALA ESPINO, 1999: 15).

    Eliminar la posibilidad de negociación y contratación libre no solo constituye entonces e e, q p q p , p- q c q q p, q e x.

    u e x, , p , pp , p e .

    e p, h c c, s c-624 1998 ñ pp p -z, . s p, corporación dijo:

    ...teniendo en cuenta que el contrato es una de las principales herramientas para la circulación

    , ,

    entenderse que “la libertad de contratación” es un elemento del contenido constitucionalmente

    p p. e , ppara el desarrollo de la libertad de empresa ya que sin éste “no se concibe la interacción entre los

    diferentes agentes y unidades económicas y la configuración y funcionamiento de los mercados.

    r p q , p pp

    esfera patrimonial y personal y poder obligarse frente a otras personas con el objeto de satisfacer

    pp , p

    , q ...

    l ñ p, , q

    erijan sobre los objetivos sociales del Estado en materia de servicios públicos domiciliarios; p , e , p

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    33/46

    45 La libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la Economía - la paradoja del mor

    p . a p, citada señaló lo siguiente:

    l , p p c,

    p p , p p

    intervención y regulación a cargo del Estado y por los principios de razonabilidad y propor-

    cionalidad que esta Corte ha desarrollado. Por ello esta Corporación ha señalado que “la libre

    competencia económica no puede erigirse como una barrera infranqueable para la actividad de

    e, ”. Sin embargo,

    las limitaciones a la libertad económica y de contratación tampoco pueden inferirse o imponerse por el Estado de una

    manera arbitraria e infundada. “Las limitaciones constitucionales de la libertad de empresa, para que sean legítimas,

    deben emanar o ser dispuestas en virtud de una ley y no afectar el núcleo esencial del derecho. La legitimidad de

    p x p

    procesos de creación y funcionamiento de las empresas (destacado fuera del original).

    d q , p que el proyecto de la CREG por medio del cual se adopta el MOR  es claramente inconsti-, q q p , la libertad negocial y contractual.

    a , pp p ñ q intervención MOR  encuentra sustento constitucional y legal. Pero lo cierto es que si biennuestro estatuto superior y nuestro ordenamiento legal prevén la posibilidad de que el Es- e, q pp p q p, contractual como factores clave en la asignación de recursos y en la formación eficiente p, z p pp p pp p, z pp q p p e, q pq libertades individuales.

    e ñ p p, q x p p, p x p e, p q e p c . s p, c c c-228 2010 ñ:

    l c xp q ,

    p , q p p

    de los bienes y valores constitucionales cuyo desarrollo confiere la Carta a las operaciones de

    mercado. (…) No obstante, tampoco resulta acertado concluir que el Estado puede intervenir en la economía decualquier modo, bajo el argumento de cumplir con las finalidades antes planteadas. e , p-

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    34/46

    46  a ndrés d avid ospina r iaño

    que dispongan la intervención del Estado en el mercado solo resultarán acordes con la Carta

    Política cuando esta “i) necesariamente debe llevarse a cabo por ministerio de la ley; ii) no puede afectar el núcleo

    esencial de la libertad de empresa; iii) debe obedecer a motivos adecuados y suficientes que justifiquen la limitación dela referida garantía; iv) debe obedecer al principio de solidaridad; y v) debe responder a criterios de razonabilidad y

    proporcionalidad” (destacado fuera del original).

    e, z p z, pp CREG sobre mer-cado organizado MOR , p, p p, pp, qdeviene su inconstitucionalidad.

    4.2. Análisis técnico de la propuesta de MOR

    a , p la propuesta del MOR  a nivel de su suficiencia técnica y legal para solucionar los problemasy fallas de mercado identificadas en el sector eléctrico colombiano. Para ello haré mencióna un sinnúmero de situaciones que ya han sido advertidas por la industria energética y porla Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios10, q por parte de la CREG en el Documento CREG 072 2011, q .

    e , q z pp modelo MOR , x p p p . e , CREG ha identifica-, , q p precios del mercado no regulado.

    f , p q mercado puede ser más ineficiente que un funcionamiento no ajustado de la oferta y la de- . e , p ,puede ser más dañina incluso que condiciones de mercado imperfectas.

    e x, p p demanda regulada a través del planteamiento del esquema MOR , -

    p p , p pde los mercados regulado y no regulado.

    a p, (FLINT BLANCK, 2002: 326) q “ -, , p p, ”. l , q p o servicio puede llevar a que los agentes económicos generen pérdidas que deben ser cubier- p e, p p p .

    10  e , sp d p e g (a) d t g e sp s P d, proceso de estudio de la propuesta MOR  y presentó en septiembre de 2011 los comentarios de la entidad

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    35/46

    47 La libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la Economía - la paradoja del mor

    d p, x p . Pp, q q MOR , pp z

    p, p p , q , p qtienen un comportamiento completa y forzosamente pasivo (AGUDELO VILLA, 1999: 137).

    e , q p pp CREG es que el precio decierre de la demanda regulada sea similar al de la demanda regulada y por ende inferior al, q p q p. e , q pp , p p z , q , , p x, p p mismo. Ello con independencia del comportamiento de precios en el mercado no reguladoque podría ser de hecho más favorable.

    d , , p p . e p , p p p requeridas por el mercado en un momento dado (con el aumento paralelo del valor de las), , p , p .

    e p, p q COASE (1960:1-44), , q p z- q z , las posibilidades de una asignación eficiente de los recursos disponibles entre aquellos quemás los valoran.

    e , p q p p . e , c sal Mercado de Energía Mayorista –CSMEM– sp s P, .° 42 p 2009, ñ :

    e , p pp q p, ,

    . e p, , p

    que arroja el MOR  será mayor que el precio de equilibrio obtenido con la demanda efectiva.

    u p . e ,

    xp , p

    puede incidir en mayores precios en el spot.

    (…) P p, p q p p

    la subasta si la concurrencia de la oferta es escasa o si se presentan situaciones anticompetitivas.Si bien la CREG  p,

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    36/46

    48  a ndrés d avid ospina r iaño

    (…) f, MOR  parece desvanecer el papel de los comercializadores independientes en el

    mercado que de alguna manera cumplen una función importante en el arbitraje y en la formación

    p p . l , x p , q MOR , p

    comportamiento completamente pasivo.

    e , ñ p xp CSMEM, p p - x , q p p pq p . e , p z, q x, p , p q p-cios de equilibrio que arrojará el MOR , , p , mayores cargas impositivas.

    d p, p q q pp , q p p p / q q , q , q p, q p p , x q pp, pq , p voluntaria.

    d , p p q p, xp p, p p x . u p p . e , p q CREG podría realizar n  p , - p p p, q p , q p p , q sumaría el valor de cada ronda de subasta.

    v p q,

    , , q , p z- , q p xz pp pp ,

    a p, MILTON FRIEDMAN (s.f.) y R OBERT GIBBONS (2003: 235-270)han sostenido que puede alcanzarse la cooperación implícita en un juego repetido indefini-, pp p p , q .

    a , q q -: , p p p p (-

    p), pq p z q p . e p, -

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    37/46

    49 La libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la Economía - la paradoja del mor

    e , p , x - z ,

    , p q 11

    , x . a p, q ,y especialmente lo señalado en el teorema de COASE  , transacciones involucradas con un mismo negocio tiende a elevar los costos y a producircondiciones de ineficiencia.

    d , ñ CSMEM,  , q p p (1 ñ), p q p p p ,lo que sin duda afectará el precio y las cantidades ofertadas. Si los periodos de planeación , p p, q , p .

    e x, p ,se observan posibles factores que pueden incidir en la eficiencia del mecanismo y en losobjetivos que el mismo persigue.

    4.3. Propuesta de análisis regulatorio

    s ñ, , q pp CREG paraimplementar un mercado organizado que corrija las fallas en la formación de precios del , p 142 143 1994.

    e, q p p , sin embargo una deducción ligera y que irrespeta la juiciosa labor realizada por la citada, p q x p , p qque más lo necesitan.

    e c, CREG, p p , q duda impacta en los precios finales a cargo de los usuarios del servicio de energía eléctrica.

    Dicho mercado presenta problemas asociados al poder de mercado que tienen algunos , z q

    11  l 1430 2010 (29, , 2010), 3 ñ: “e g mf. a 872 e t p:

      “La tarifa del impuesto a que se refiere el presente artículo se reducirá de la siguiente manera:  – a p (2x1.000) ñ 2014 2015  – a p (1x 1.000) ñ 2016 2017  – a p (0x1.000) ñ 2018 .  “P. a p 1.° 2018 p l sx

    e t, g m f.  “P t. e p 25% p g Movimientos Financieros (GMF) 2012 2013, x

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    50  a ndrés d avid ospina r iaño

    , q q z p z pz p , .

    e , pp p CREG adquieren un valor mayúsculoen la medida que pretenden corregir evidentes fallas de mercado y generar precios seme- jantes a los que se producirían en un mercado en competencia.

    n , q p p , , , q q q , pp , c.

    t , q -diente a la eficiencia que respete los postulados constitucionales y legales en materia de p . e p, q p MOR  que sin sacrificar competencia genere mayor eficiencia.

    Para responder a esa pregunta es conveniente resaltar los aspectos positivos del MOR ,p z pp, q q escribe no es un regulador.

    e p , q MOR  propone un producto estandariza-do. Ello es conveniente en tanto reduce los costos de transacción haciendo que el mercado q. s , p p q p q , p , p q pp p .

    e , p MOR  se negocia en un mecanismo de su-. e , q p q p. s , p pde entrega y adjudicación de energía (1 año) puede llevar a que el precio ofertado sea su-p p , q p un periodo no mayor a doce (12) meses.

    La participación obligatoria de los comercializadores para atender toda su demanda, q qz p pp, -nes atractivas para los generadores que los impulsen a competir en precios y cantidades

    . s , 100% , x p q -cuada gestión de comercialización genere precios más eficientes que los del mismo MOR .

    La proyección de la función de demanda por parte de la CREG busca reducir el poder de q . s , pp CREG en esta misiónno es clara si se tienen en cuenta sus competencias y su papel eminentemente técnico como, p pp e p qse produzcan como resultado de una eventual ineficiencia del esquema propuesto.

    f, q , pp z

    p p , p p desintegración vertical de operadores con unidades de generación y comercialización

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    51 La libre competencia económica frente a la intervención del Estado en la Economía - la paradoja del mor

    radores incrementen sus precios a efectos de capturar vía subasta las rentas perdidas por laintegración de sus negocios.

    Vistas las ventajas y desventajas del MOR , q de su implementación con algunos ajustes estructurales que permitan superar los problemasde incompatibilidad constitucional y legal y de eficiencia.

    e , p, MOR  eficiente debería tener las siguientescaracterísticas:

    – e p z, p p p , p p pfuera del esquema MOR .

    – l p p p ñ, tal que cubran perceptiblemente épocas alternadas de abundancia y escasez de recursoshídricos. Lo anterior permitiría que la percepción de riesgo de los generadores disminuya yq , ptarifario frente al usuario final del servicio de energía eléctrica.

    – d p, q p p , pque el modelo MOR   q xp -, q p p p p, agentes participantes desde la oferta.

    – l pp z . a p, interesante que la CREG estableciera cuotas mínimas de cobertura de demanda a través delesquema MOR , p q p q cuota NO MOR , q . e , p p p p p -z, q, p, p p z. d p, , p q comercializadores decidan cubrir toda su demanda regulada a través de productos MOR ,pero sin que ello implique el sacrificio de su facultad de decidir al respecto.

    – La proyección de la función de demanda en el marco de las subastas MOR  no deberíaestar a cargo de la Comisión de Regulación de Energía y Gas –CREG–, p, q p p .

    – l pp , q z, p p, , p . epodría conducir a que no se presenten escenarios de escasez de oferta en el marco de unaconvocatoria de subasta.

    c pp, p q q

    de transar toda la energía con destino al mercado regulado en el MOR , p x q z -

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    con el respeto que el mismo Estado debe prodigar a los principios de libre competencia ylibertad de contratación.

    5. REFLEXIÓN Y PROPUESTA

    c p , considerado por la Constitución y por la ley como un servicio público domiciliario esen-cial. Dicha esencialidad está marcada por la importancia que en los campos residencial e p . e , p precios ineficientes genera problemas que van desde la no satisfacción de las necesidades , p p p pen el ámbito internacional.

    l p x -, q p , . e c P, p q , p.

    e p, c P 142 143 1994p p pp e e, p . d pp, q p ,deben armonizarse tanto en las normas legales como en la regulación emitida por las res-pectivas comisiones.

    La regulación energética debe brindar señales eficientes para que las empresas del z xp. d , p q , p p monopolística o que tienda al monopolio. Es allí donde se hace más relevante el papel dele p , p , p, p .

    l x , pp e e p ,z x. e, p p, p -

    , q x p q , q p confiable de la demanda energética del país.

    n , c r e g–CREG–, q c x p p , p p . e , , q , en favor de los usuarios del mercado regulado.

    La propuesta de un mercado organizado MOR  para la atención de la demanda regulada de

    , p p CREG, p px, , pp p

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    , q q q a la eficiencia en materia de asignación de precios y cantidades de energía.

    La propuesta de la CREG vulnera de manera directa los mandatos constitucionales con- 333 c P. l , p , , p q, z-, q q p entre agentes.

    P z , pp CREG es, p p 2, 3, 10, 73 74 l 142 1994, 3, 7 26 l 143 1994. d , p z p 7 26 l 143 1994, q p q ppde libertad de contratación.

    d p, qz , p x p , p p ineficiente desde un punto de vista eminentemente económico. Ello podría generar un , , p p p x.

    La CREG debería considerar un producto similar al MOR  que no limite de manera totalla posibilidad del desarrollo de negocios jurídicos para cubrir demanda regulada. De igual, p p p ñ q z , , pp -quier posibilidad de que la proyección de la función de demanda esté a su cargo.

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