la discresionalidad administrativa y la arbitrariedad en el estado de derecho

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ALGUNAS REFLEXIONES EN RELACIÓN A LA DISCRECIONALIDAD ADMINISTRATIVA Y SU INCIDENCIA EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA INTRODUCCIÓN : La potestad discrecional, es una facultad-deber que tiene la Administración Pública para poder decidir algunos asuntos con un relativo margen de libertad, acorde con las circunstancias concretas que el Legislador en muchas ocasiones no puede determinar de antemano en la norma jurídica, es que como dicen muchos filósofos del derecho, es decir, cuando las circunstancias del caso superan con creces la realidad prevista en la norma. Esta facultad-deber, o potestad, es al igual que las otras potestades de la Administración, exorbitante y la misma constituye un límite a las actuaciones regladas o enmarcadas dentro del principio de la legalidad de la Administración Pública, la cual establece de antemano, de un modo concienzudo la actuación de la Administración, a los fines de asegurar los derechos de los ciudadanos y la seguridad jurídica de éstos, es decir, el logro del Estado de Derecho. Es polémico en la doctrina y jurisprudencia administrativa, las posiciones en torno a la pertinencia de la potestad discrecional, su justificación, sobre todo ahora con el auge cada vez mayor del Estado de Derecho, es decir, el ajuste de la conducta de la Administración a la legalidad, esto es, a la potestad reglada, sin margen de libertad alguno para el ejercicio de la función administrativa por parte de los órganos competentes. Es así como el presente trabajo entiende la necesidad de dirimir esa polémica, realizando un estudio legislativo, doctrinario y

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La Discresionalidad Administrativa y La Arbitrariedad en El Estado de Derecho

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ALGUNAS REFLEXIONES EN RELACIN A LA DISCRECIONALIDAD ADMINISTRATIVA Y SU INCIDENCIA EN LA ADMINISTRACIN PBLICAINTRODUCCIN:La potestad discrecional, es una facultad-deber que tiene la Administracin Pblica para poder decidir algunos asuntos con un relativo margen de libertad, acorde con las circunstancias concretas que el Legislador en muchas ocasiones no puede determinar de antemano en la norma jurdica, es que como dicen muchos filsofos del derecho, es decir, cuando las circunstancias del caso superan con creces la realidad prevista en la norma.Esta facultad-deber, o potestad, es al igual que las otras potestades de la Administracin, exorbitante y la misma constituye un lmite a las actuaciones regladas o enmarcadas dentro del principio de la legalidad de la Administracin Pblica, la cual establece de antemano, de un modo concienzudo la actuacin de la Administracin, a los fines de asegurar los derechos de los ciudadanos y la seguridad jurdica de stos, es decir, el logro del Estado de Derecho.Es polmico en la doctrina y jurisprudencia administrativa, las posiciones en torno a la pertinencia de la potestad discrecional, su justificacin, sobre todo ahora con el auge cada vez mayor del Estado de Derecho, es decir, el ajuste de la conducta de la Administracin a la legalidad, esto es, a la potestad reglada, sin margen de libertad alguno para el ejercicio de la funcin administrativa por parte de los rganos competentes.Es as como el presente trabajo entiende la necesidad de dirimir esa polmica, realizando un estudio legislativo, doctrinario y jurispudencial de la potestad discrecional en el ordenamiento jurdico peruano. En efecto, se analizarn, la Constitucin y leyes de la materia, la doctrina y jurisprudencia que nos permita acercarnos a establecer las limitaciones de la discrecionalidad y su control judicial o limitaciones, empleando para ello jurisprudencia nacional relacionada con esta temtica.Para la consecucin de un objetivo fundamental, la comprensin de las limitaciones o control judicial de la discrecionalidad administrativa en el ordenamiento jurdico peruano.Para efectos del desarrollo del presente trabajo, hemos considerado que previamente abordaremos el tema de la arbitrariedad, como un problema que tienen las autoridades administrativas para emitir una decisin fundada en derecho y, posteriormente, hemos considerado abordar el tema de fondo, como una solucin dicho problema.En funcin a ello, el trabajo comprende de Cuatro Captulos: En el Captulo I pretendemos abortar ampliamente el tema de la Arbitrariedad y sus implicancias en el Estado de Derecho, pues, resulta necesario abordar dicho captulo, con la finalidad de identificar cuando nos encontramos ante una decisin arbitraria, es decir, una decisin que a todas luces excede los lmites de la discrecionalidad.En el Captulo II realizaremos un estudio del tema de fondo, esto es, de la Discrecionalidad Administrativa, ello con la finalidad de conocer ampliamente algunas nociones, concepto, justificacin, los principios en los que se sustenta dicha facultad discrecional y, especialmente su aplicacin en nuestro pas, as como en la legislacin comparada. En el Captulo III, nos permitimos realizar algunos comentarios, crticas y posturas personales en torno al tema en estudio, con la finalidad de tratar algunas nociones adicionales a lo que hasta el momento ha sido objeto de estudio por juristas y especialistas en la materia.Por ltimo, en el Captulo IV, procederemos a detallar las conclusiones y recomendaciones que el autor arribar una vez culminado el estudio del presente trabajo.

INDICECAPTULO I LA ARBITRARIEDAD1. Antecedentes.2. Cuestiones bsicas en torno al trmino arbitrariedada. Los sentidos actuales de la arbitrariedad3. El Estado de derecho y la arbitrariedada. El origen del estado de derechob. El principio de legalidad4. El Control Constitucional en torno a la Arbitrariedad

CAPTULO II LA DISCRESIONALIDAD ADMINISTRATIVA1. La potestad discrecional de la Administracin2. La Discrecionalidad a. Conceptob. Clasesc. Tipos3. Discrecionalidad Administrativaa. Conceptob. Teoras referidas a la Discrecionalidad Administrativai. Teora de la Discrecionalidad Administrativa como la obligacin de adoptar una solucin u opcin ms adecuada al inters pblicoii. Teora que distingue a la Discrecionalidad Administrativa de la categora del margen de apreciaciniii. Teora que localiza a la Discrecionalidad solo en los supuestos de hecho de la norma jurdicac. La Discrecionalidad Administrativa en el Peri. La Discrecionalidad Administrativa en la Constitucin Poltica del Perii. La Discrecionalidad Administrativa segn el Tribunal Constitucional1. Criterio Adoptado por el Tribunal Constitucional en la Sentencia N 1906-2002-AA/TC2. Criterio Adoptado por el Tribunal Constitucional en la Sentencia N 090-2004-AA/TC

d. La Discrecionalidad Administrativa en el Derecho Comparadoi. Espaaii. Franciaiii. Reino Unidoiv. Estados Unidosv. Colombiavi. Mxicovii. Argentina

e. Limitaciones de la potestad discrecional de la administracini. La proporcionalidadii. La adecuacin a las circunstancias concretasiii. Los fines de la normaiv. Las formalidades previstas en la Leyv. La igualdadvi. Las limitaciones de los principios generales del Derecho

CAPTULO III POSICIN PERSONAL

CAPTULO IV CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

BIBLIOGRAFA1. VINGOLO CUEVA, Orlando. Discrecionalidad y Arbitrariedad Administrativa. Palestra Editores. Lima Per. 2012