instructor: dr. holger córdova, msc. 5/5 control legalidad - aplicación losn… · el rol de la...
TRANSCRIPT
Instructor: Dr. Holger Córdova, MSc.
Febrero 2019
Objetivo Abrir los caminos institucionales para que loscolectivos y operadores de la contrataciónpública puedan requerir asesorías y acceder arespuestas de orden jurídico de parte de laProcuraduría General del Estado, a fin deprecautelar la normatividad jurídica y defensa delos intereses del Estado, en el contexto generaldel contrato administrativo.
Enfoque Se contrae a que los actores del contrato públicopuedan manejar el sistema normativo legal,reglamentario y Resoluciones del SERCOP desdeuna perspectiva práctica y reglada, evitando lasdiscrecionalidades por parte de las máximasautoridades y de manera concomitante luchandocontra las malas prácticas corruptivas.
El rol de la Procuraduría General del Estado en el control posterior de actos y contratos
Atribución constitucional de ejercer el controllegal de los actos y contratos que celebren losorganismos y entidades del Estado.
Constitución de la República del EcuadorArt. 237 numeral 4
El rol de la Procuraduría General del Estado en el control posterior de actos y contratos
El Procurador General del Estado tiene lafunción de supervisar el cumplimiento de dichoscontratos y proponer o adoptar, con este fin, lasacciones judiciales necesarias en defensa delpatrimonio nacional y del interés público.
Codificación de la Ley Orgánica de la Procuraduría General del EstadoArt. 3 literal g)
El rol de la Procuraduría General del Estado en el control posterior de actos y contratos
Con esta finalidad, podrá solicitar de lasautoridades, funcionarios, organismos,entidades o dependencias del sector público, larectificación o modificación de los actos ocontratos que se hubieren adoptado conviolación de la Constitución de la República ode la Ley
Codificación de la Ley Orgánica de la Procuraduría General del EstadoDisposición General Séptima
PROCURADURÍA GENERAL DEL ESTADO
1) El control de la legalidad de actos y contratos.
2) La capacitación a los sectores involucrados en
cualquiera de las etapas de la contratación; y,
3) La asesoría jurídica oportuna in situ o
territorial.
Implementó las mejoresacciones tendientes a que suaccionar gire en torno a tresgrandes objetivos
El rol de la Procuraduría General del Estado en el control posterior de actos y contratos
TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
Definición de Miguel Marienhoff
“Acuerdo de voluntades, generador de obligaciones, celebradoentre un órgano del Estado, en ejercicio de las funcionesadministrativas que le competen, con otro órgano administrativoo con un particular o administrado, para satisfacer necesidadespúblicas”
TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
Definición de Roberto Dromi
“Es toda declaración bilateral o de voluntad común, productorade efectos jurídicos entre dos personas, de las cuales una está enejercicio de la función administrativa”.
NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
Para doctrinarios como Manuel María Diez y Fiorini, soncontratos de adhesión, porque, los oferentes al presentarsus ofertas lo que están haciendo es someterse al imperio delos pliegos, que constituyen la ley del contrato.
NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
El Estado, por medio de sus instituciones y organismos,establece las condiciones y requisitos bajo las cuales serealizará la contratación, ante lo cual los interesadospresentan sus ofertas sujetándose a las bases impuestas porla entidad en el pliego correspondiente.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
REGLADO
No es discrecional, las partes no pueden
convenir lo que les convenga o les interese
NO PUEDE CEDERSE NI TRANSFERIRSE
Es INTUITO PERSONAE y a lo mucho se llega a la subcontratación en
determinado porcentaje
SIEMPRE EXISTE LA PRESENCIA DE LA ADMINISTRACIÓN
Por ello se lo conoce también como
CONTRATO ESTATAL. El Estado interviene
como CONTRATANTE
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
PERSIGUE UN INTERÉS GENERAL Y NO
PARTICULAR
Existencia de cláusulas exorbitantes como por ejemplo la
Terminación anticipada y unilateral del contrato; las
multas impuestas al contratista incumplido ; las garantías, etc.
OBSERVA ETAPAS O FASES QUE DEBEN CUMPLIRSE
PROGRESIVAMENTE
Se someten a un determinado procedimiento en razón de la
calidad del objeto y del monto del presupuesto referencial
PRINCIPIOS QUE RIGEN EL CONTRATO ADMINISTRATIVO
LEGALIDAD
La entidad pública solo puede actuar en el marco de lo que
dispone expresamente la norma jurídica.
Art. 226 de la Constitución de la República
IGUALDAD Y TRATO JUSTO
- Hace referencia a la igualdad entre oferentes y la de éstos ante la entidad
pública.
- Igualdad legal de los oferentes para ser adjudicado a su favor el contrato, sin que
exista trato discriminatorio(reglas de participación deben aplicarse a todos por
igual)
PRINCIPIOS QUE RIGEN EL CONTRATO ADMINISTRATIVO
PUBLICIDAD Y TRANSPARENCIA
Todo acto efectuado durante el procedimiento de contratación
debe ser publicitado en el Portal Institucional del SERCOP.
PARTICIPACIÓN NACIONAL
Se establecen parámetros de preferencia para proveedores
nacionales y locales, así como para micro, pequeñas y medianas
empresas
PRINCIPIOS QUE RIGEN EL CONTRATO ADMINISTRATIVO
PUBLICIDAD Y TRANSPARENCIA
Todo acto efectuado durante el procedimiento de contratación
debe ser publicitado en el Portal Institucional del SERCOP.
CONCURRENCIA
La entidad pública debe fomentar la
participación del mayor número de oferentes.
PARTICIPACIÓN NACIONAL
Se establecen parámetros de preferencia para proveedores nacionales y locales, así como
para micro, pequeñas y medianas empresas
PRINCIPIO DE EQUILIBRIO ECONÓMICO-FINANCIERO DE LAS PARTES
Se debe mantener pendiente la predisposición de que lasprestaciones establecidas en el contrato tengan un puntualreconocimiento de parte y parte y podamos obtener unafeliz ejecución contractual.
FASES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
PREPARATORIA
-Elaboración y modificación del PAC
-Elaboración de estudios de mercado, especificaciones técnicas y/o TDR
-Cálculo del presupuesto referencial y emisión de certificación presupuestaria
-Elaboración y aprobación de pliegos;
-Conformación de la comisión técnica u otorgamiento de delegación; y,
-Toda actividad hasta antes de la publicación del procedimiento en el Portal Institucional del
SERCOP.
FUENTE: Resolución Nro. RE-SERCOP-2016-0000072, artículo 2, numeral 28.
FASES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
PRECONTRACTUAL
-Se inicia con la publicación del procedimiento en el Portal Institucional SERCOP
-Etapa de preguntas, respuestas y aclaraciones
-Modificaciones de condiciones contractuales o de pliegos
-Cancelación del procedimiento
-Etapa de recepción, apertura, convalidación de errores, verificación, y calificación de ofertas
FUENTE: Resolución Nro. RE-SERCOP-2016-0000072, artículo 2, numeral 29
FASES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
PRECONTRACTUAL
-Informe de la comisión técnica o del delgado
-Resolución y publicación de la adjudicación o decisión de procedimiento desierto
-Todo acto que esté comprendido entre la convocatoria hasta la adjudicación o declaratoria
de desierto del proceso de contratación.
FUENTE: Resolución Nro. RE-SERCOP-2016-0000072, artículo 2, numeral 29
FASES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
CONTRACTUAL
-Incluye todas las actuaciones para cumplir con el contrato suscrito
-Registro en el Portal Institucional del SERCOP
-Administración de la ejecución contractual
-Presentación y pago de planillas
-Actas de entrega-recepción provisionales y definitivas
FUENTE: Resolución Nro. RE-SERCOP-2016-0000072, artículo 2, numeral 30
FASES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
CONTRACTUAL
-Liquidación de los contratos en cualquiera de sus formas y la finalización del procedimiento
-En caso de ser pertinente la realización de órdenes de trabajo, órdenes de cambio y contratos complementarios cubriendo la
totalidad de los eventos.
FUENTE: Resolución Nro. RE-SERCOP-2016-0000072, artículo 2, numeral 30
CÁLCULO DEL PRESUPUESTO REFERENCIAL
Su monto surge de la realización de un ESTUDIO DE MERCADO, mismo quedebe contener:
Análisis del bien o servicio a ser adquirido: características técnicas,origen(nacional, importado o ambos), facilidad de adquisición en elmercado, número de oferentes, riesgo cambiario.
Consideración de montos de adjudicaciones similares en añospasados.
Fuente: Codificación y Actualización de las Resoluciones emitidas por el SERCOP, artículo 9, numeral 2, reformado mediante Resolución Nro. R.E.-SERCOP-2018-0000088 de 9 de marzo de 2018.
CÁLCULO DEL PRESUPUESTO REFERENCIAL
Tomar en cuenta variación de precios (de ser necesario traer los montosa precios actuales, teniendo en cuenta la inflación nacional einternacional).
Considerar la posibilidad de existencia de productos o serviciossustitutos más eficientes.
Proformas de proveedores de las obras, bienes o servicios a contratar.
Fuente: Codificación y Actualización de las Resoluciones emitidas por el SERCOP, artículo 9, numeral 2, reformado mediante Resolución Nro. R.E.-SERCOP-2018-0000088 de 9 de marzo de 2018.
ELECCIÓN DEL PROCEDIMIENTO PRECONTRACTUAL
MONTONATURALEZA DEL OBJETO
BIENES Y SERVICIOS NORMALIZADOS Y NO NORMALIZADOS
El DRAE define, homologar: “equiparar, poner en relaciónde igualdad dos cosas” y que consiste en “contrastar elcumplimiento de determinadas especificaciones ocaracterísticas de un objeto o de una acción”.
Y, catalogar: “registrar en un catálogo libros, documentos,especies u otros elementos”
BIENES Y SERVICIOS NORMALIZADOS Y NO NORMALIZADOS
Definición del SERCOP:
“objeto de contratación cuyas características oespecificaciones técnicas se hallen homologados ycatalogados”
LAS ENTIDADES TIENE OBLIGACIÓN DE REVISAR ELCATÁLOGO Y SOLO SI LO QUE SE PRETENDE CONTRATAR NOESTUVIERE ALLÍ, SE ELIGEN LOS DEMÁS PROCEDIMIENTOS
Dr. Holger CórdovaInstructor
Gracias!