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Instructor: Dr. Holger Córdova, MSc. Febrero 2019

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Page 1: Instructor: Dr. Holger Córdova, MSc. 5/5 Control Legalidad - Aplicación LOSN… · El rol de la Procuraduría General del Estado en el control posterior de actos y contratos Con

Instructor: Dr. Holger Córdova, MSc.

Febrero 2019

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Objetivo Abrir los caminos institucionales para que loscolectivos y operadores de la contrataciónpública puedan requerir asesorías y acceder arespuestas de orden jurídico de parte de laProcuraduría General del Estado, a fin deprecautelar la normatividad jurídica y defensa delos intereses del Estado, en el contexto generaldel contrato administrativo.

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Enfoque Se contrae a que los actores del contrato públicopuedan manejar el sistema normativo legal,reglamentario y Resoluciones del SERCOP desdeuna perspectiva práctica y reglada, evitando lasdiscrecionalidades por parte de las máximasautoridades y de manera concomitante luchandocontra las malas prácticas corruptivas.

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El rol de la Procuraduría General del Estado en el control posterior de actos y contratos

Atribución constitucional de ejercer el controllegal de los actos y contratos que celebren losorganismos y entidades del Estado.

Constitución de la República del EcuadorArt. 237 numeral 4

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El rol de la Procuraduría General del Estado en el control posterior de actos y contratos

El Procurador General del Estado tiene lafunción de supervisar el cumplimiento de dichoscontratos y proponer o adoptar, con este fin, lasacciones judiciales necesarias en defensa delpatrimonio nacional y del interés público.

Codificación de la Ley Orgánica de la Procuraduría General del EstadoArt. 3 literal g)

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El rol de la Procuraduría General del Estado en el control posterior de actos y contratos

Con esta finalidad, podrá solicitar de lasautoridades, funcionarios, organismos,entidades o dependencias del sector público, larectificación o modificación de los actos ocontratos que se hubieren adoptado conviolación de la Constitución de la República ode la Ley

Codificación de la Ley Orgánica de la Procuraduría General del EstadoDisposición General Séptima

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PROCURADURÍA GENERAL DEL ESTADO

1) El control de la legalidad de actos y contratos.

2) La capacitación a los sectores involucrados en

cualquiera de las etapas de la contratación; y,

3) La asesoría jurídica oportuna in situ o

territorial.

Implementó las mejoresacciones tendientes a que suaccionar gire en torno a tresgrandes objetivos

El rol de la Procuraduría General del Estado en el control posterior de actos y contratos

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TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

Definición de Miguel Marienhoff

“Acuerdo de voluntades, generador de obligaciones, celebradoentre un órgano del Estado, en ejercicio de las funcionesadministrativas que le competen, con otro órgano administrativoo con un particular o administrado, para satisfacer necesidadespúblicas”

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TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

Definición de Roberto Dromi

“Es toda declaración bilateral o de voluntad común, productorade efectos jurídicos entre dos personas, de las cuales una está enejercicio de la función administrativa”.

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NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

Para doctrinarios como Manuel María Diez y Fiorini, soncontratos de adhesión, porque, los oferentes al presentarsus ofertas lo que están haciendo es someterse al imperio delos pliegos, que constituyen la ley del contrato.

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NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

El Estado, por medio de sus instituciones y organismos,establece las condiciones y requisitos bajo las cuales serealizará la contratación, ante lo cual los interesadospresentan sus ofertas sujetándose a las bases impuestas porla entidad en el pliego correspondiente.

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CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

REGLADO

No es discrecional, las partes no pueden

convenir lo que les convenga o les interese

NO PUEDE CEDERSE NI TRANSFERIRSE

Es INTUITO PERSONAE y a lo mucho se llega a la subcontratación en

determinado porcentaje

SIEMPRE EXISTE LA PRESENCIA DE LA ADMINISTRACIÓN

Por ello se lo conoce también como

CONTRATO ESTATAL. El Estado interviene

como CONTRATANTE

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CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

PERSIGUE UN INTERÉS GENERAL Y NO

PARTICULAR

Existencia de cláusulas exorbitantes como por ejemplo la

Terminación anticipada y unilateral del contrato; las

multas impuestas al contratista incumplido ; las garantías, etc.

OBSERVA ETAPAS O FASES QUE DEBEN CUMPLIRSE

PROGRESIVAMENTE

Se someten a un determinado procedimiento en razón de la

calidad del objeto y del monto del presupuesto referencial

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PRINCIPIOS QUE RIGEN EL CONTRATO ADMINISTRATIVO

LEGALIDAD

La entidad pública solo puede actuar en el marco de lo que

dispone expresamente la norma jurídica.

Art. 226 de la Constitución de la República

IGUALDAD Y TRATO JUSTO

- Hace referencia a la igualdad entre oferentes y la de éstos ante la entidad

pública.

- Igualdad legal de los oferentes para ser adjudicado a su favor el contrato, sin que

exista trato discriminatorio(reglas de participación deben aplicarse a todos por

igual)

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PRINCIPIOS QUE RIGEN EL CONTRATO ADMINISTRATIVO

PUBLICIDAD Y TRANSPARENCIA

Todo acto efectuado durante el procedimiento de contratación

debe ser publicitado en el Portal Institucional del SERCOP.

PARTICIPACIÓN NACIONAL

Se establecen parámetros de preferencia para proveedores

nacionales y locales, así como para micro, pequeñas y medianas

empresas

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PRINCIPIOS QUE RIGEN EL CONTRATO ADMINISTRATIVO

PUBLICIDAD Y TRANSPARENCIA

Todo acto efectuado durante el procedimiento de contratación

debe ser publicitado en el Portal Institucional del SERCOP.

CONCURRENCIA

La entidad pública debe fomentar la

participación del mayor número de oferentes.

PARTICIPACIÓN NACIONAL

Se establecen parámetros de preferencia para proveedores nacionales y locales, así como

para micro, pequeñas y medianas empresas

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PRINCIPIO DE EQUILIBRIO ECONÓMICO-FINANCIERO DE LAS PARTES

Se debe mantener pendiente la predisposición de que lasprestaciones establecidas en el contrato tengan un puntualreconocimiento de parte y parte y podamos obtener unafeliz ejecución contractual.

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FASES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

PREPARATORIA

-Elaboración y modificación del PAC

-Elaboración de estudios de mercado, especificaciones técnicas y/o TDR

-Cálculo del presupuesto referencial y emisión de certificación presupuestaria

-Elaboración y aprobación de pliegos;

-Conformación de la comisión técnica u otorgamiento de delegación; y,

-Toda actividad hasta antes de la publicación del procedimiento en el Portal Institucional del

SERCOP.

FUENTE: Resolución Nro. RE-SERCOP-2016-0000072, artículo 2, numeral 28.

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FASES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

PRECONTRACTUAL

-Se inicia con la publicación del procedimiento en el Portal Institucional SERCOP

-Etapa de preguntas, respuestas y aclaraciones

-Modificaciones de condiciones contractuales o de pliegos

-Cancelación del procedimiento

-Etapa de recepción, apertura, convalidación de errores, verificación, y calificación de ofertas

FUENTE: Resolución Nro. RE-SERCOP-2016-0000072, artículo 2, numeral 29

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FASES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

PRECONTRACTUAL

-Informe de la comisión técnica o del delgado

-Resolución y publicación de la adjudicación o decisión de procedimiento desierto

-Todo acto que esté comprendido entre la convocatoria hasta la adjudicación o declaratoria

de desierto del proceso de contratación.

FUENTE: Resolución Nro. RE-SERCOP-2016-0000072, artículo 2, numeral 29

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FASES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

CONTRACTUAL

-Incluye todas las actuaciones para cumplir con el contrato suscrito

-Registro en el Portal Institucional del SERCOP

-Administración de la ejecución contractual

-Presentación y pago de planillas

-Actas de entrega-recepción provisionales y definitivas

FUENTE: Resolución Nro. RE-SERCOP-2016-0000072, artículo 2, numeral 30

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FASES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

CONTRACTUAL

-Liquidación de los contratos en cualquiera de sus formas y la finalización del procedimiento

-En caso de ser pertinente la realización de órdenes de trabajo, órdenes de cambio y contratos complementarios cubriendo la

totalidad de los eventos.

FUENTE: Resolución Nro. RE-SERCOP-2016-0000072, artículo 2, numeral 30

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CÁLCULO DEL PRESUPUESTO REFERENCIAL

Su monto surge de la realización de un ESTUDIO DE MERCADO, mismo quedebe contener:

Análisis del bien o servicio a ser adquirido: características técnicas,origen(nacional, importado o ambos), facilidad de adquisición en elmercado, número de oferentes, riesgo cambiario.

Consideración de montos de adjudicaciones similares en añospasados.

Fuente: Codificación y Actualización de las Resoluciones emitidas por el SERCOP, artículo 9, numeral 2, reformado mediante Resolución Nro. R.E.-SERCOP-2018-0000088 de 9 de marzo de 2018.

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CÁLCULO DEL PRESUPUESTO REFERENCIAL

Tomar en cuenta variación de precios (de ser necesario traer los montosa precios actuales, teniendo en cuenta la inflación nacional einternacional).

Considerar la posibilidad de existencia de productos o serviciossustitutos más eficientes.

Proformas de proveedores de las obras, bienes o servicios a contratar.

Fuente: Codificación y Actualización de las Resoluciones emitidas por el SERCOP, artículo 9, numeral 2, reformado mediante Resolución Nro. R.E.-SERCOP-2018-0000088 de 9 de marzo de 2018.

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ELECCIÓN DEL PROCEDIMIENTO PRECONTRACTUAL

MONTONATURALEZA DEL OBJETO

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BIENES Y SERVICIOS NORMALIZADOS Y NO NORMALIZADOS

El DRAE define, homologar: “equiparar, poner en relaciónde igualdad dos cosas” y que consiste en “contrastar elcumplimiento de determinadas especificaciones ocaracterísticas de un objeto o de una acción”.

Y, catalogar: “registrar en un catálogo libros, documentos,especies u otros elementos”

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BIENES Y SERVICIOS NORMALIZADOS Y NO NORMALIZADOS

Definición del SERCOP:

“objeto de contratación cuyas características oespecificaciones técnicas se hallen homologados ycatalogados”

LAS ENTIDADES TIENE OBLIGACIÓN DE REVISAR ELCATÁLOGO Y SOLO SI LO QUE SE PRETENDE CONTRATAR NOESTUVIERE ALLÍ, SE ELIGEN LOS DEMÁS PROCEDIMIENTOS

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Dr. Holger CórdovaInstructor

Gracias!