facultad latinoamericana de ciencias sociales, sede ... · 3.2.2 nuevos marcos conceptuales 85...
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FACULTAD LATINOAMERICANA DE CIENCIAS SOCIALES sede Ecuador
PROGRAMA DE COMUNICACIOacuteN
MAESTRIacuteA ANDINA EN COMUJJICACIOacuteN SOCIEDAD y POLIacuteTICAS
PUacuteBLICAS PARA EL INTERNET
TIacuteTULO
JURISPRUDENCIA DEL USO DEL INTERNET EN LOS PAIacuteSES DE LA
COMUNIDAD ANDINA
AUTORA
GRACE BENALCAacuteZAR Z
DIRECTOR DE TESIS
LUIS FRANCISCO PERALTA IDROBO
Quito octubre 2004
INDICE GENERAL
CAPIacuteTULO I
Paacuteg
GLOBALIZACIOacuteN NUEVAS TECNOLOGIacuteAS Y PROCESOS DE
IMPACTO SOBRE LA SOCIEDAD
lI LA SUBREGIOacuteN ANDINA ENTRE LO MODERNO Y LO
POSMODERNO
l I 1 MODERNIDAD
112 POSMODERNIDAD 2
113 LA SUBREGIOacuteN ANDINA 3
12 EL NUEVO PARADIGMA Y LA RECONFORMACIOacuteN DE LOS
SISTEMAS SOCIALES
121 LA GLOBALIZACIOacuteN LO RACIONAL Y LO SISTEacuteMICO 4
121 J LA RACIONALIDAD PUNTO DE ORDEN EN EL CAOS 5
SOC(AL
1212 LAS COMUN1CACIONES CENTRO DE UNA
SOCIEDAD DONDE EL CONFLICTO ES CONSTRUCTOR
DE SENTIDO 10
122 HABERMAS Y LUHMANN PRESUPUESTOS PARA LA
REFLEXIOacuteN
1221 CONVERGENCIA 16
1222 DIVERGENCIA 17
1223 REFLEXiOacuteN 17
123 LA JURISPRUDENCIA Y LO LEGAL 20
13 INVESTIGACiOacuteN OBJETIVO CENTRAL 22
14 DERECHOS OBJETO DE ANAacuteLISIS 22
141 DERECHO A LA INTIMIDAD 22
142 DERECHO A LA LIBERTAD DE E4XPRESIOacuteN 25
143 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 28
15 RIltGIONALlZACIOacuteN
CAPIacuteTULO 11
TELECOMUNICACIONES Y NUEVAS TECNOLOGIacuteAS DE COMUNICACIOacuteN E
INFORMACIOacuteN
21 SISTEMA TECNOLOacuteGICO Y TECNOLOGIacuteAS DE INFORMACIOacuteN Y
COMlJNICACIOacuteN
211 TECNOLOGIacuteA 32
212 TECNOLOGIacuteAS DE INFORMACION y COMUNICACiOacuteN 35
214 TELECOMlJNICACIONES 39
215 NUEVAS TECNOLOGIacuteAS DE INFORMACIOacuteN Y
COMUNICACIOacuteN 40
25 FACTORES DE IMPACTO SOBRE EL DERECHO 42
252 NTIC EN EL1UNDO AMEacuteRICA LATINA Y LA SUBREGIOacuteN
ANDINA 44
21521 NTIC EN EL MUNDO 44
21522 NTIC EN AMEacuteRICA LATNA 48
2523 NTIC EN LA SUBREGIOacuteN ANDINA 50
CAPITULO 111
EL INTERNET ESCENARIO DE COMUNICACIOacuteN
31 LA CIBORG SOCIEDAD SU CONFORMACIOacuteN 54
311 LA CONSTRUCCIOacuteN NARRATIVA 56
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO 58
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL 65
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET 7
3211 NUEVOS CONFLICTOS 72
32111 DERECHO A LA INTIMIDAD 73
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN 79
3213 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 82
322 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES 85
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA) 87
33 INSTITlJCIONES y ESTRlJCTURA ORGANIZATIVA DEL
INTERNET 88
CAPITlJLO IV
LA SUBREGIOacuteN ANDINA
41 CONFORMACiOacuteN SUBREGIONAL 91
411 EL ACUERDO DE CARTAGENA 93
412 LA CARTA ANDINA PARA LA PROTECCIOacuteN Y PROMOCIOacuteN
DE LOS DERECHOS HUMANOS ~
413 EXPLICACIOacuteN DE LOS PROCEDIMIENTOS DE SOLUCIONES
DE CONTROVERSIAS 96
414 MARCO INSTITUCIONAL Y SEGURIDAD JURIacuteDICA DE LA
COMUNIDAD ANDINA 96
415 DECISIONES ANDINAS 98
416 INTERRELACIOacuteN JURIacuteDICA 100
42 iexclINTEGRACiOacuteN EN LA CAN 100
421 ADMINISTRACIOacuteN DE LO PUacuteBLICO-DESCENTRALIZACIOacuteN 102
422 RELACION COMERCIAL-ECONOacuteMICA 103
423 SEGURIDAD VIOLENCIA Y CORRUPCIOacuteN 103
424 RELACIONES INTERNACIONALES ALCA-TLC 105
43 PERCEPCIOacuteN COMPARATIVA DE LOS PRINCIPALES
INDICADORES DE LA SlJBREGIOacuteN ANDINA
431 IacuteNDICE DE DESARROLLO HUMANO 107
432 POBREZA HUMANA Y DE INGRESOS 107
433 TENDENCIAS DEMOGRAacuteFICAS [08
434 PRIORIDADES DEL GASTO PUacuteBLICO 109
435 SITUACIOacuteN DE LOS PRINCIPALES DOCUMENTOS
INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS 109
436 TECNOLOGIacuteA DIFUSIOacuteN Y CREACIOacuteN 110
437 BALANCE SUBREGIONAL I I I
CAPITULO V
JURISPRUDENCIA DEL USO DEL INTERNET EN LOS PAIacuteSES DE LA
SUBREGIOacuteN ANDINA
51 CARTAS CONSTITUCIONALES
511 DERECHO A LA INTIMIDAD
5111 BOLIVIA 117
5112 COLOMBIA 118
5113 ECUADOR 118
51IAPERUacute 119
5115 VENEZUELA 119
5116 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 120
512 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESION
5121 BOLIVIA 121
5122 COLOMBIA 122
5123 ECUADOR 123
512A PERUacute 125
5125 VENEZUELA 127
5126 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 128
513 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5131 BOLIVIA 129
5132 COLOMBIA 130
5133 ECUADOR 131
513APERUacute 132
5135 VENEZUELA 133
5136 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 134
514 ENTORNO CONSTITUCIONAL DE LA TECNOLOGIacuteA 136
52 ENTORNO LEGAL REFERENTE A LAS NUEVAS TECNOLOGIacuteAS E
INTERNET RESPECTO A LOS DERECHOS OBJETO DE ESTUDIO 138
521 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5211 BOLIVIA 139
5212 COLOMBIA 140
5213 ECUADOR 143
5214 PERUacute 146
5215 VENEZUELA 150
522 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 153
53 JURISPRUDENCIA 154
531 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5311 COLOMBIA 156
53111 DERECHO A LA INTIMIDAD 156
531111 CASO 1 156
531112 CASO 2 157
5312 PERUacute 159
53121 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN 159
531211 CASO 1 159
5313 VENEZUELA 160
53131 DERECHO A LA INTIMIDAD 160
531311 CASO 1 J60
53132 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 161
531321 CASO 2 161
531322 CASO 3 162
54 BALANCE SUBREGIONAL 163
CONCLUSIONES 165
BIBLIOGRAFIacuteA
CAPITULO JII
EL INTERNET ESCENARIO DE COMUNICACIOacuteN
El Internet se configura como un subsistema de comunicaciones dentro del sistema
social Subsistema que por ser un catalizador de transformaciones sociales] no limita
su accioacuten a la de una herramienta transmisora de informacioacuten La unioacuten de la
digitalizacioacuten las tecnologiacuteas electroacutenicas y las telecomunicaciones conforman una red
de interconexioacuten desterritorializada capaz de formar una esfera puacuteblica electroacutenica
La interconexioacuten potencializa tanto el campo de la interaccioacuten simboacutelica como el de
la conformacioacuten sisteacutemica Asiacute el proceso de construccioacuten simboacutelica se complejiza
cuando los procesos de construccioacuten y reconstruccioacuten de los imaginarios asumen una
loacutegica en que las analogiacuteas son virtuales y los sistemas obedecen a un juego muacuteltiple
de movimientos contradictorios pero sin que desaparezca el scntido El Internet es un
escenario de planteamientos y praacutecticas duales contradictorias y a la vez
complementarias cuya utilizacioacuten es capaz de generar complejos procesos de
reconformacioacuten en los subsistemas que componen lo social
El sujeto sus acciones sus comportamientos sus proyectos y proyecciones sufren
un replanteamiento de contenido y forma de transmisioacuten que modifica la nocioacuten de
relacioacuten e interaccioacuten
31 LA CIBORG SOCIEDAD SlJ CONFORMACIOacuteN
La configuracioacuten de los contenidos en el Internet nos conduce hacia lo que
Dominiquc Wolton llama un cambio de representacioacuten de la realidad Wolton plantea
4 categoriacuteas que contienen las actividades e informaciones que circulan en la red Estas
1 Cremades Javier Miguel Aacutengel Fernaacutendez-Ordoacutentildeez y Rafael Illescas Introduccioacuten en Regimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p59 2 Berrnuacutedez Emilia Gildardo Martinez Los Estudios Culturales en la Era del Ciberespacio Revista CONVERGi_NCfA de las Ciencias Sociales 26 2001 p14 gt Luhmann Nilklas Complejidad y Modernidad De la unidad a la diferencia Madrid Editorial Trotta 199X citado por Berrnuacutedez Emiiacuteia Gildardo Martiacutenez opcit p 15 4 Wolton Dominique opcit p101
54
son las aplicaciones de tipo servicios las aplicaciones de tipo ocio las vinculadas a la
informacioacuten-acontecimiento y finalmente las aplicaciones de tipo informacionesshy
conocimiento Estas uacuteltimas resultado de lo que Wolton llama un cambio sociocultural
No todas las actividades de Internet tienen su ongen en la tecnologiacutea muchas
resultan de saberes y construcciones resultado de las comunicaciones que sedan en este
escenario como las aplicaciones de tipo informaciones-conocimiento
El Internet es un escenano de comunicacioacuten virtual donde las interacciones
impactan la loacutegica cultural de conformacioacuten de los simboacutelico al revolucionar las
nociones de espacio tiempo futuro alteridad y comunidad Este escenario posee sus
propios procesos de generacioacuten simboacutelica capaces de conformar racionalidades e
interrelaciones Un escenario capaz de extremar los niveles de incertidumbre y presionar
a muchos de los subsistemas sociales para su reconfonnacioacuten
A esta nuevas loacutegica de construccioacuten de sentido y de sin-sentido se la ha llamado
cybersociedad sociedad red sociedad ciborg teacuterminos que por igual buscan
entender esta nueva conformacioacuten de lo social La sociedad ciborg revela dos aspectos
caracteriacutesticos del Internet planteados por Nicolas Ronderos el primero es el caraacutecter
global de los intercambios comunicativos que se dan mediante los videojuegos o las
tecnologiacuteas informaacuteticas y el segundo la comprobacioacuten de unas transformaciones
sobre la fisura naturalartificial 8
La ciborg sociedad se basa en una nocioacuten diferente de lo que es el espacio y el
tiempo En la conformacioacuten ciborg la distancia es cada vez maacutes corta y el tiempo maacutes
raacutepido Las interacciones que se generan en esta sociedad estaacuten por encima de una
conformacioacuten nacional o estatal El espacio pierde importancia para el navegante y el
5 en sentido infovirtual planteado por Javier Echeverria 2000 opcit ( Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit pl l 7 Ronderos Nicolaacutes Tamagotchi la mascota virtual la giacuteobalizacioacuten y la sociedad de la simulacioacuten a traveacutes de una tecnologiacutea del ocio en Antropologiacuteas Transeuacutentes editados por Restrepo Eduardo y Mariacutea Victoria Uribe Bogotaacute Arfo Editores 2000 p 43 ~ Ibiacutedem
55
proceso de concentracioacuten en un solo canal hace que el tiempo transcurra maacutes raacutepido que
en el mundo fisico Ronderos puntualiza
La presencia cada vez maacutes iacutentima y cercana de estas tecnologiacuteas en nuestras vidas ha llevado a hablar de una sociedad ciborg en la cual las distintas asociaciones teacutecnicas y humanas se pueden conceptual izar como organismos ciberneacuteticos es decir como humanidades aumentadas comunicadas puestas en relacioacuten en el mundo por y a traveacutes de esas tecnologiacuteas 9
Siguiendo la liacutenea analiacutetica de Nicolaacutes Ronderos se amplia el anaacutelisis de lo ciborg a
las argumentaciones que van maacutes allaacute de la globalizacioacuten y encontramos que el Internet
y su replanteamiento de lo social lleva a diluir dualidades como naturalartificial
humanomaacutequina orgaacutenicoconstruido Es decir que la proposicioacuten del ciborg se
sostiene solo en cuanto supone la simbiosis de estas oposiciones prominentes siempre
en tensioacuten [ ] con lo cual se tienen entidades que no estaacuten claramente ni de uno ni de
otro ladoiexclo La ausencia de esta diferenciacioacuten hace del Internet un cuacutemulo e
simultaneidades El Internet es un espacio donde se generan y se violan nuevas reglas de
forma simultaacutenea
311 LA CONSTRUCCION NARRATIVA
La sociedad ciborg o cybersociedad tiene otra particularidad la construccioacuten del
discurso El contenido de la forma resulta determinante para la elaboracioacuten del cybershy
sentido La narracioacuten es parte constitutiva de toda conformacioacuten social como plantea
Hayden White la narracioacuten dota a los acontecimientos reales o imaginarios de una
significacioacuten que no poseen como mera secuencia 11 En la Red es el hipertexto la
construccioacuten narrativa que transmite grados y niveles de significacioacuten de los contenidos
en liacutenea Sin embargo en el Internet no todo es hipertexto ni todo hipertexto conduce la
navegacioacuten hacia la construccioacuten de significaciones muchas de la veces es el sujeto
que a traveacutes de los viacutenculos que realiza en su recorrido por la Web construye su propia
narracioacuten y otorga un sentido a su actividad como navegante
ltiexcl Ibiacutedem 10 Ibiacutedem 11 White Hayden EIContenido de la Forma Paidoacutes p 29
56
Para White el crecimiento y desarrollo de la capacidad narrativa tiene algo que ver
con la medida en el que el sistema legal actuacutea como tema de intereacutes 12 Como veremos
maacutes adelante el sistema legal en la web en general y en su construccioacuten narrativa en
particular no es el centro de atencioacuten ni el sentido de la actividad en liacutenea La
cybersociedad si bien empieza a encontrar dificultades de tipo juriacutedico el tema de
intereacutes gira en tomo al mercado el comercio los sistemas simultaacuteneos de
multicomunicaciones -chat- el e-mail etc iquesteste descentramiento de lo legal como base
de la construccioacuten narrativa causa alguna peacuterdida narrativa de significacioacuten en el
hipertexto Para White la respuesta seriacutea si pues explica que la ambiguumledad o
ambivalencia del sistema legal no le permite al sujeto cerrar el relato que uno pueda
querer contar con respecto al pasado ya se trate de un pasado puacuteblico o privado
El sistema legal explica White es la forma en que el sujeto encuentra de forma
maacutes inmediata el sistema social en el que estaacute ligado a alcanzar una plena
bumanidad La reflexioacuten central del enfoque teoacuterico de White es que la narrativa
estaacute relacionada o en funcioacuten de moralizar la realidad iquesta la construccioacuten narrativa en
liacutenea le interesa moralizar la ciborg sociedad iquestsi el hipertexto carece de un
planteamiento legal coacutemo el navegante encuentra de forma inmediata el sistema social
al que pertenece iquesta la sociedad no virtual le interesa moralizar la construccioacuten
discursiva en liacutenea
La cuestioacuten de la narrativa no es tan simple ni la actividad en liacutenea es ajena a la
sociedad no virtual El impacto de construcciones narrativas y significaciones vaciacuteas
de construccioacuten moral conduce a la ausencia de perspectiva del impacto de las
actividades en liacutenea frente a la realidad no virtual Casos de violacioacuten a la intimidad
acceso a bases de datos abuso de la libertad de expresioacuten censuras vigilancia son
actividades resultados de construcciones narrativas en liacutenea que repercuten en todo el
sistema social y en la vida no digital del navegante e incluso del no navegante
11 Ibiacutedem u Ibiacutedem
57
Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
58
extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
59
computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
INDICE GENERAL
CAPIacuteTULO I
Paacuteg
GLOBALIZACIOacuteN NUEVAS TECNOLOGIacuteAS Y PROCESOS DE
IMPACTO SOBRE LA SOCIEDAD
lI LA SUBREGIOacuteN ANDINA ENTRE LO MODERNO Y LO
POSMODERNO
l I 1 MODERNIDAD
112 POSMODERNIDAD 2
113 LA SUBREGIOacuteN ANDINA 3
12 EL NUEVO PARADIGMA Y LA RECONFORMACIOacuteN DE LOS
SISTEMAS SOCIALES
121 LA GLOBALIZACIOacuteN LO RACIONAL Y LO SISTEacuteMICO 4
121 J LA RACIONALIDAD PUNTO DE ORDEN EN EL CAOS 5
SOC(AL
1212 LAS COMUN1CACIONES CENTRO DE UNA
SOCIEDAD DONDE EL CONFLICTO ES CONSTRUCTOR
DE SENTIDO 10
122 HABERMAS Y LUHMANN PRESUPUESTOS PARA LA
REFLEXIOacuteN
1221 CONVERGENCIA 16
1222 DIVERGENCIA 17
1223 REFLEXiOacuteN 17
123 LA JURISPRUDENCIA Y LO LEGAL 20
13 INVESTIGACiOacuteN OBJETIVO CENTRAL 22
14 DERECHOS OBJETO DE ANAacuteLISIS 22
141 DERECHO A LA INTIMIDAD 22
142 DERECHO A LA LIBERTAD DE E4XPRESIOacuteN 25
143 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 28
15 RIltGIONALlZACIOacuteN
CAPIacuteTULO 11
TELECOMUNICACIONES Y NUEVAS TECNOLOGIacuteAS DE COMUNICACIOacuteN E
INFORMACIOacuteN
21 SISTEMA TECNOLOacuteGICO Y TECNOLOGIacuteAS DE INFORMACIOacuteN Y
COMlJNICACIOacuteN
211 TECNOLOGIacuteA 32
212 TECNOLOGIacuteAS DE INFORMACION y COMUNICACiOacuteN 35
214 TELECOMlJNICACIONES 39
215 NUEVAS TECNOLOGIacuteAS DE INFORMACIOacuteN Y
COMUNICACIOacuteN 40
25 FACTORES DE IMPACTO SOBRE EL DERECHO 42
252 NTIC EN EL1UNDO AMEacuteRICA LATINA Y LA SUBREGIOacuteN
ANDINA 44
21521 NTIC EN EL MUNDO 44
21522 NTIC EN AMEacuteRICA LATNA 48
2523 NTIC EN LA SUBREGIOacuteN ANDINA 50
CAPITULO 111
EL INTERNET ESCENARIO DE COMUNICACIOacuteN
31 LA CIBORG SOCIEDAD SU CONFORMACIOacuteN 54
311 LA CONSTRUCCIOacuteN NARRATIVA 56
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO 58
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL 65
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET 7
3211 NUEVOS CONFLICTOS 72
32111 DERECHO A LA INTIMIDAD 73
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN 79
3213 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 82
322 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES 85
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA) 87
33 INSTITlJCIONES y ESTRlJCTURA ORGANIZATIVA DEL
INTERNET 88
CAPITlJLO IV
LA SUBREGIOacuteN ANDINA
41 CONFORMACiOacuteN SUBREGIONAL 91
411 EL ACUERDO DE CARTAGENA 93
412 LA CARTA ANDINA PARA LA PROTECCIOacuteN Y PROMOCIOacuteN
DE LOS DERECHOS HUMANOS ~
413 EXPLICACIOacuteN DE LOS PROCEDIMIENTOS DE SOLUCIONES
DE CONTROVERSIAS 96
414 MARCO INSTITUCIONAL Y SEGURIDAD JURIacuteDICA DE LA
COMUNIDAD ANDINA 96
415 DECISIONES ANDINAS 98
416 INTERRELACIOacuteN JURIacuteDICA 100
42 iexclINTEGRACiOacuteN EN LA CAN 100
421 ADMINISTRACIOacuteN DE LO PUacuteBLICO-DESCENTRALIZACIOacuteN 102
422 RELACION COMERCIAL-ECONOacuteMICA 103
423 SEGURIDAD VIOLENCIA Y CORRUPCIOacuteN 103
424 RELACIONES INTERNACIONALES ALCA-TLC 105
43 PERCEPCIOacuteN COMPARATIVA DE LOS PRINCIPALES
INDICADORES DE LA SlJBREGIOacuteN ANDINA
431 IacuteNDICE DE DESARROLLO HUMANO 107
432 POBREZA HUMANA Y DE INGRESOS 107
433 TENDENCIAS DEMOGRAacuteFICAS [08
434 PRIORIDADES DEL GASTO PUacuteBLICO 109
435 SITUACIOacuteN DE LOS PRINCIPALES DOCUMENTOS
INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS 109
436 TECNOLOGIacuteA DIFUSIOacuteN Y CREACIOacuteN 110
437 BALANCE SUBREGIONAL I I I
CAPITULO V
JURISPRUDENCIA DEL USO DEL INTERNET EN LOS PAIacuteSES DE LA
SUBREGIOacuteN ANDINA
51 CARTAS CONSTITUCIONALES
511 DERECHO A LA INTIMIDAD
5111 BOLIVIA 117
5112 COLOMBIA 118
5113 ECUADOR 118
51IAPERUacute 119
5115 VENEZUELA 119
5116 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 120
512 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESION
5121 BOLIVIA 121
5122 COLOMBIA 122
5123 ECUADOR 123
512A PERUacute 125
5125 VENEZUELA 127
5126 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 128
513 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5131 BOLIVIA 129
5132 COLOMBIA 130
5133 ECUADOR 131
513APERUacute 132
5135 VENEZUELA 133
5136 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 134
514 ENTORNO CONSTITUCIONAL DE LA TECNOLOGIacuteA 136
52 ENTORNO LEGAL REFERENTE A LAS NUEVAS TECNOLOGIacuteAS E
INTERNET RESPECTO A LOS DERECHOS OBJETO DE ESTUDIO 138
521 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5211 BOLIVIA 139
5212 COLOMBIA 140
5213 ECUADOR 143
5214 PERUacute 146
5215 VENEZUELA 150
522 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 153
53 JURISPRUDENCIA 154
531 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5311 COLOMBIA 156
53111 DERECHO A LA INTIMIDAD 156
531111 CASO 1 156
531112 CASO 2 157
5312 PERUacute 159
53121 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN 159
531211 CASO 1 159
5313 VENEZUELA 160
53131 DERECHO A LA INTIMIDAD 160
531311 CASO 1 J60
53132 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 161
531321 CASO 2 161
531322 CASO 3 162
54 BALANCE SUBREGIONAL 163
CONCLUSIONES 165
BIBLIOGRAFIacuteA
CAPITULO JII
EL INTERNET ESCENARIO DE COMUNICACIOacuteN
El Internet se configura como un subsistema de comunicaciones dentro del sistema
social Subsistema que por ser un catalizador de transformaciones sociales] no limita
su accioacuten a la de una herramienta transmisora de informacioacuten La unioacuten de la
digitalizacioacuten las tecnologiacuteas electroacutenicas y las telecomunicaciones conforman una red
de interconexioacuten desterritorializada capaz de formar una esfera puacuteblica electroacutenica
La interconexioacuten potencializa tanto el campo de la interaccioacuten simboacutelica como el de
la conformacioacuten sisteacutemica Asiacute el proceso de construccioacuten simboacutelica se complejiza
cuando los procesos de construccioacuten y reconstruccioacuten de los imaginarios asumen una
loacutegica en que las analogiacuteas son virtuales y los sistemas obedecen a un juego muacuteltiple
de movimientos contradictorios pero sin que desaparezca el scntido El Internet es un
escenario de planteamientos y praacutecticas duales contradictorias y a la vez
complementarias cuya utilizacioacuten es capaz de generar complejos procesos de
reconformacioacuten en los subsistemas que componen lo social
El sujeto sus acciones sus comportamientos sus proyectos y proyecciones sufren
un replanteamiento de contenido y forma de transmisioacuten que modifica la nocioacuten de
relacioacuten e interaccioacuten
31 LA CIBORG SOCIEDAD SlJ CONFORMACIOacuteN
La configuracioacuten de los contenidos en el Internet nos conduce hacia lo que
Dominiquc Wolton llama un cambio de representacioacuten de la realidad Wolton plantea
4 categoriacuteas que contienen las actividades e informaciones que circulan en la red Estas
1 Cremades Javier Miguel Aacutengel Fernaacutendez-Ordoacutentildeez y Rafael Illescas Introduccioacuten en Regimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p59 2 Berrnuacutedez Emilia Gildardo Martinez Los Estudios Culturales en la Era del Ciberespacio Revista CONVERGi_NCfA de las Ciencias Sociales 26 2001 p14 gt Luhmann Nilklas Complejidad y Modernidad De la unidad a la diferencia Madrid Editorial Trotta 199X citado por Berrnuacutedez Emiiacuteia Gildardo Martiacutenez opcit p 15 4 Wolton Dominique opcit p101
54
son las aplicaciones de tipo servicios las aplicaciones de tipo ocio las vinculadas a la
informacioacuten-acontecimiento y finalmente las aplicaciones de tipo informacionesshy
conocimiento Estas uacuteltimas resultado de lo que Wolton llama un cambio sociocultural
No todas las actividades de Internet tienen su ongen en la tecnologiacutea muchas
resultan de saberes y construcciones resultado de las comunicaciones que sedan en este
escenario como las aplicaciones de tipo informaciones-conocimiento
El Internet es un escenano de comunicacioacuten virtual donde las interacciones
impactan la loacutegica cultural de conformacioacuten de los simboacutelico al revolucionar las
nociones de espacio tiempo futuro alteridad y comunidad Este escenario posee sus
propios procesos de generacioacuten simboacutelica capaces de conformar racionalidades e
interrelaciones Un escenario capaz de extremar los niveles de incertidumbre y presionar
a muchos de los subsistemas sociales para su reconfonnacioacuten
A esta nuevas loacutegica de construccioacuten de sentido y de sin-sentido se la ha llamado
cybersociedad sociedad red sociedad ciborg teacuterminos que por igual buscan
entender esta nueva conformacioacuten de lo social La sociedad ciborg revela dos aspectos
caracteriacutesticos del Internet planteados por Nicolas Ronderos el primero es el caraacutecter
global de los intercambios comunicativos que se dan mediante los videojuegos o las
tecnologiacuteas informaacuteticas y el segundo la comprobacioacuten de unas transformaciones
sobre la fisura naturalartificial 8
La ciborg sociedad se basa en una nocioacuten diferente de lo que es el espacio y el
tiempo En la conformacioacuten ciborg la distancia es cada vez maacutes corta y el tiempo maacutes
raacutepido Las interacciones que se generan en esta sociedad estaacuten por encima de una
conformacioacuten nacional o estatal El espacio pierde importancia para el navegante y el
5 en sentido infovirtual planteado por Javier Echeverria 2000 opcit ( Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit pl l 7 Ronderos Nicolaacutes Tamagotchi la mascota virtual la giacuteobalizacioacuten y la sociedad de la simulacioacuten a traveacutes de una tecnologiacutea del ocio en Antropologiacuteas Transeuacutentes editados por Restrepo Eduardo y Mariacutea Victoria Uribe Bogotaacute Arfo Editores 2000 p 43 ~ Ibiacutedem
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proceso de concentracioacuten en un solo canal hace que el tiempo transcurra maacutes raacutepido que
en el mundo fisico Ronderos puntualiza
La presencia cada vez maacutes iacutentima y cercana de estas tecnologiacuteas en nuestras vidas ha llevado a hablar de una sociedad ciborg en la cual las distintas asociaciones teacutecnicas y humanas se pueden conceptual izar como organismos ciberneacuteticos es decir como humanidades aumentadas comunicadas puestas en relacioacuten en el mundo por y a traveacutes de esas tecnologiacuteas 9
Siguiendo la liacutenea analiacutetica de Nicolaacutes Ronderos se amplia el anaacutelisis de lo ciborg a
las argumentaciones que van maacutes allaacute de la globalizacioacuten y encontramos que el Internet
y su replanteamiento de lo social lleva a diluir dualidades como naturalartificial
humanomaacutequina orgaacutenicoconstruido Es decir que la proposicioacuten del ciborg se
sostiene solo en cuanto supone la simbiosis de estas oposiciones prominentes siempre
en tensioacuten [ ] con lo cual se tienen entidades que no estaacuten claramente ni de uno ni de
otro ladoiexclo La ausencia de esta diferenciacioacuten hace del Internet un cuacutemulo e
simultaneidades El Internet es un espacio donde se generan y se violan nuevas reglas de
forma simultaacutenea
311 LA CONSTRUCCION NARRATIVA
La sociedad ciborg o cybersociedad tiene otra particularidad la construccioacuten del
discurso El contenido de la forma resulta determinante para la elaboracioacuten del cybershy
sentido La narracioacuten es parte constitutiva de toda conformacioacuten social como plantea
Hayden White la narracioacuten dota a los acontecimientos reales o imaginarios de una
significacioacuten que no poseen como mera secuencia 11 En la Red es el hipertexto la
construccioacuten narrativa que transmite grados y niveles de significacioacuten de los contenidos
en liacutenea Sin embargo en el Internet no todo es hipertexto ni todo hipertexto conduce la
navegacioacuten hacia la construccioacuten de significaciones muchas de la veces es el sujeto
que a traveacutes de los viacutenculos que realiza en su recorrido por la Web construye su propia
narracioacuten y otorga un sentido a su actividad como navegante
ltiexcl Ibiacutedem 10 Ibiacutedem 11 White Hayden EIContenido de la Forma Paidoacutes p 29
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Para White el crecimiento y desarrollo de la capacidad narrativa tiene algo que ver
con la medida en el que el sistema legal actuacutea como tema de intereacutes 12 Como veremos
maacutes adelante el sistema legal en la web en general y en su construccioacuten narrativa en
particular no es el centro de atencioacuten ni el sentido de la actividad en liacutenea La
cybersociedad si bien empieza a encontrar dificultades de tipo juriacutedico el tema de
intereacutes gira en tomo al mercado el comercio los sistemas simultaacuteneos de
multicomunicaciones -chat- el e-mail etc iquesteste descentramiento de lo legal como base
de la construccioacuten narrativa causa alguna peacuterdida narrativa de significacioacuten en el
hipertexto Para White la respuesta seriacutea si pues explica que la ambiguumledad o
ambivalencia del sistema legal no le permite al sujeto cerrar el relato que uno pueda
querer contar con respecto al pasado ya se trate de un pasado puacuteblico o privado
El sistema legal explica White es la forma en que el sujeto encuentra de forma
maacutes inmediata el sistema social en el que estaacute ligado a alcanzar una plena
bumanidad La reflexioacuten central del enfoque teoacuterico de White es que la narrativa
estaacute relacionada o en funcioacuten de moralizar la realidad iquesta la construccioacuten narrativa en
liacutenea le interesa moralizar la ciborg sociedad iquestsi el hipertexto carece de un
planteamiento legal coacutemo el navegante encuentra de forma inmediata el sistema social
al que pertenece iquesta la sociedad no virtual le interesa moralizar la construccioacuten
discursiva en liacutenea
La cuestioacuten de la narrativa no es tan simple ni la actividad en liacutenea es ajena a la
sociedad no virtual El impacto de construcciones narrativas y significaciones vaciacuteas
de construccioacuten moral conduce a la ausencia de perspectiva del impacto de las
actividades en liacutenea frente a la realidad no virtual Casos de violacioacuten a la intimidad
acceso a bases de datos abuso de la libertad de expresioacuten censuras vigilancia son
actividades resultados de construcciones narrativas en liacutenea que repercuten en todo el
sistema social y en la vida no digital del navegante e incluso del no navegante
11 Ibiacutedem u Ibiacutedem
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Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
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extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
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computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
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filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
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un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
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destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
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baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
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subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
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para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
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El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
CAPIacuteTULO 11
TELECOMUNICACIONES Y NUEVAS TECNOLOGIacuteAS DE COMUNICACIOacuteN E
INFORMACIOacuteN
21 SISTEMA TECNOLOacuteGICO Y TECNOLOGIacuteAS DE INFORMACIOacuteN Y
COMlJNICACIOacuteN
211 TECNOLOGIacuteA 32
212 TECNOLOGIacuteAS DE INFORMACION y COMUNICACiOacuteN 35
214 TELECOMlJNICACIONES 39
215 NUEVAS TECNOLOGIacuteAS DE INFORMACIOacuteN Y
COMUNICACIOacuteN 40
25 FACTORES DE IMPACTO SOBRE EL DERECHO 42
252 NTIC EN EL1UNDO AMEacuteRICA LATINA Y LA SUBREGIOacuteN
ANDINA 44
21521 NTIC EN EL MUNDO 44
21522 NTIC EN AMEacuteRICA LATNA 48
2523 NTIC EN LA SUBREGIOacuteN ANDINA 50
CAPITULO 111
EL INTERNET ESCENARIO DE COMUNICACIOacuteN
31 LA CIBORG SOCIEDAD SU CONFORMACIOacuteN 54
311 LA CONSTRUCCIOacuteN NARRATIVA 56
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO 58
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL 65
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET 7
3211 NUEVOS CONFLICTOS 72
32111 DERECHO A LA INTIMIDAD 73
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN 79
3213 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 82
322 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES 85
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA) 87
33 INSTITlJCIONES y ESTRlJCTURA ORGANIZATIVA DEL
INTERNET 88
CAPITlJLO IV
LA SUBREGIOacuteN ANDINA
41 CONFORMACiOacuteN SUBREGIONAL 91
411 EL ACUERDO DE CARTAGENA 93
412 LA CARTA ANDINA PARA LA PROTECCIOacuteN Y PROMOCIOacuteN
DE LOS DERECHOS HUMANOS ~
413 EXPLICACIOacuteN DE LOS PROCEDIMIENTOS DE SOLUCIONES
DE CONTROVERSIAS 96
414 MARCO INSTITUCIONAL Y SEGURIDAD JURIacuteDICA DE LA
COMUNIDAD ANDINA 96
415 DECISIONES ANDINAS 98
416 INTERRELACIOacuteN JURIacuteDICA 100
42 iexclINTEGRACiOacuteN EN LA CAN 100
421 ADMINISTRACIOacuteN DE LO PUacuteBLICO-DESCENTRALIZACIOacuteN 102
422 RELACION COMERCIAL-ECONOacuteMICA 103
423 SEGURIDAD VIOLENCIA Y CORRUPCIOacuteN 103
424 RELACIONES INTERNACIONALES ALCA-TLC 105
43 PERCEPCIOacuteN COMPARATIVA DE LOS PRINCIPALES
INDICADORES DE LA SlJBREGIOacuteN ANDINA
431 IacuteNDICE DE DESARROLLO HUMANO 107
432 POBREZA HUMANA Y DE INGRESOS 107
433 TENDENCIAS DEMOGRAacuteFICAS [08
434 PRIORIDADES DEL GASTO PUacuteBLICO 109
435 SITUACIOacuteN DE LOS PRINCIPALES DOCUMENTOS
INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS 109
436 TECNOLOGIacuteA DIFUSIOacuteN Y CREACIOacuteN 110
437 BALANCE SUBREGIONAL I I I
CAPITULO V
JURISPRUDENCIA DEL USO DEL INTERNET EN LOS PAIacuteSES DE LA
SUBREGIOacuteN ANDINA
51 CARTAS CONSTITUCIONALES
511 DERECHO A LA INTIMIDAD
5111 BOLIVIA 117
5112 COLOMBIA 118
5113 ECUADOR 118
51IAPERUacute 119
5115 VENEZUELA 119
5116 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 120
512 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESION
5121 BOLIVIA 121
5122 COLOMBIA 122
5123 ECUADOR 123
512A PERUacute 125
5125 VENEZUELA 127
5126 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 128
513 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5131 BOLIVIA 129
5132 COLOMBIA 130
5133 ECUADOR 131
513APERUacute 132
5135 VENEZUELA 133
5136 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 134
514 ENTORNO CONSTITUCIONAL DE LA TECNOLOGIacuteA 136
52 ENTORNO LEGAL REFERENTE A LAS NUEVAS TECNOLOGIacuteAS E
INTERNET RESPECTO A LOS DERECHOS OBJETO DE ESTUDIO 138
521 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5211 BOLIVIA 139
5212 COLOMBIA 140
5213 ECUADOR 143
5214 PERUacute 146
5215 VENEZUELA 150
522 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 153
53 JURISPRUDENCIA 154
531 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5311 COLOMBIA 156
53111 DERECHO A LA INTIMIDAD 156
531111 CASO 1 156
531112 CASO 2 157
5312 PERUacute 159
53121 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN 159
531211 CASO 1 159
5313 VENEZUELA 160
53131 DERECHO A LA INTIMIDAD 160
531311 CASO 1 J60
53132 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 161
531321 CASO 2 161
531322 CASO 3 162
54 BALANCE SUBREGIONAL 163
CONCLUSIONES 165
BIBLIOGRAFIacuteA
CAPITULO JII
EL INTERNET ESCENARIO DE COMUNICACIOacuteN
El Internet se configura como un subsistema de comunicaciones dentro del sistema
social Subsistema que por ser un catalizador de transformaciones sociales] no limita
su accioacuten a la de una herramienta transmisora de informacioacuten La unioacuten de la
digitalizacioacuten las tecnologiacuteas electroacutenicas y las telecomunicaciones conforman una red
de interconexioacuten desterritorializada capaz de formar una esfera puacuteblica electroacutenica
La interconexioacuten potencializa tanto el campo de la interaccioacuten simboacutelica como el de
la conformacioacuten sisteacutemica Asiacute el proceso de construccioacuten simboacutelica se complejiza
cuando los procesos de construccioacuten y reconstruccioacuten de los imaginarios asumen una
loacutegica en que las analogiacuteas son virtuales y los sistemas obedecen a un juego muacuteltiple
de movimientos contradictorios pero sin que desaparezca el scntido El Internet es un
escenario de planteamientos y praacutecticas duales contradictorias y a la vez
complementarias cuya utilizacioacuten es capaz de generar complejos procesos de
reconformacioacuten en los subsistemas que componen lo social
El sujeto sus acciones sus comportamientos sus proyectos y proyecciones sufren
un replanteamiento de contenido y forma de transmisioacuten que modifica la nocioacuten de
relacioacuten e interaccioacuten
31 LA CIBORG SOCIEDAD SlJ CONFORMACIOacuteN
La configuracioacuten de los contenidos en el Internet nos conduce hacia lo que
Dominiquc Wolton llama un cambio de representacioacuten de la realidad Wolton plantea
4 categoriacuteas que contienen las actividades e informaciones que circulan en la red Estas
1 Cremades Javier Miguel Aacutengel Fernaacutendez-Ordoacutentildeez y Rafael Illescas Introduccioacuten en Regimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p59 2 Berrnuacutedez Emilia Gildardo Martinez Los Estudios Culturales en la Era del Ciberespacio Revista CONVERGi_NCfA de las Ciencias Sociales 26 2001 p14 gt Luhmann Nilklas Complejidad y Modernidad De la unidad a la diferencia Madrid Editorial Trotta 199X citado por Berrnuacutedez Emiiacuteia Gildardo Martiacutenez opcit p 15 4 Wolton Dominique opcit p101
54
son las aplicaciones de tipo servicios las aplicaciones de tipo ocio las vinculadas a la
informacioacuten-acontecimiento y finalmente las aplicaciones de tipo informacionesshy
conocimiento Estas uacuteltimas resultado de lo que Wolton llama un cambio sociocultural
No todas las actividades de Internet tienen su ongen en la tecnologiacutea muchas
resultan de saberes y construcciones resultado de las comunicaciones que sedan en este
escenario como las aplicaciones de tipo informaciones-conocimiento
El Internet es un escenano de comunicacioacuten virtual donde las interacciones
impactan la loacutegica cultural de conformacioacuten de los simboacutelico al revolucionar las
nociones de espacio tiempo futuro alteridad y comunidad Este escenario posee sus
propios procesos de generacioacuten simboacutelica capaces de conformar racionalidades e
interrelaciones Un escenario capaz de extremar los niveles de incertidumbre y presionar
a muchos de los subsistemas sociales para su reconfonnacioacuten
A esta nuevas loacutegica de construccioacuten de sentido y de sin-sentido se la ha llamado
cybersociedad sociedad red sociedad ciborg teacuterminos que por igual buscan
entender esta nueva conformacioacuten de lo social La sociedad ciborg revela dos aspectos
caracteriacutesticos del Internet planteados por Nicolas Ronderos el primero es el caraacutecter
global de los intercambios comunicativos que se dan mediante los videojuegos o las
tecnologiacuteas informaacuteticas y el segundo la comprobacioacuten de unas transformaciones
sobre la fisura naturalartificial 8
La ciborg sociedad se basa en una nocioacuten diferente de lo que es el espacio y el
tiempo En la conformacioacuten ciborg la distancia es cada vez maacutes corta y el tiempo maacutes
raacutepido Las interacciones que se generan en esta sociedad estaacuten por encima de una
conformacioacuten nacional o estatal El espacio pierde importancia para el navegante y el
5 en sentido infovirtual planteado por Javier Echeverria 2000 opcit ( Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit pl l 7 Ronderos Nicolaacutes Tamagotchi la mascota virtual la giacuteobalizacioacuten y la sociedad de la simulacioacuten a traveacutes de una tecnologiacutea del ocio en Antropologiacuteas Transeuacutentes editados por Restrepo Eduardo y Mariacutea Victoria Uribe Bogotaacute Arfo Editores 2000 p 43 ~ Ibiacutedem
55
proceso de concentracioacuten en un solo canal hace que el tiempo transcurra maacutes raacutepido que
en el mundo fisico Ronderos puntualiza
La presencia cada vez maacutes iacutentima y cercana de estas tecnologiacuteas en nuestras vidas ha llevado a hablar de una sociedad ciborg en la cual las distintas asociaciones teacutecnicas y humanas se pueden conceptual izar como organismos ciberneacuteticos es decir como humanidades aumentadas comunicadas puestas en relacioacuten en el mundo por y a traveacutes de esas tecnologiacuteas 9
Siguiendo la liacutenea analiacutetica de Nicolaacutes Ronderos se amplia el anaacutelisis de lo ciborg a
las argumentaciones que van maacutes allaacute de la globalizacioacuten y encontramos que el Internet
y su replanteamiento de lo social lleva a diluir dualidades como naturalartificial
humanomaacutequina orgaacutenicoconstruido Es decir que la proposicioacuten del ciborg se
sostiene solo en cuanto supone la simbiosis de estas oposiciones prominentes siempre
en tensioacuten [ ] con lo cual se tienen entidades que no estaacuten claramente ni de uno ni de
otro ladoiexclo La ausencia de esta diferenciacioacuten hace del Internet un cuacutemulo e
simultaneidades El Internet es un espacio donde se generan y se violan nuevas reglas de
forma simultaacutenea
311 LA CONSTRUCCION NARRATIVA
La sociedad ciborg o cybersociedad tiene otra particularidad la construccioacuten del
discurso El contenido de la forma resulta determinante para la elaboracioacuten del cybershy
sentido La narracioacuten es parte constitutiva de toda conformacioacuten social como plantea
Hayden White la narracioacuten dota a los acontecimientos reales o imaginarios de una
significacioacuten que no poseen como mera secuencia 11 En la Red es el hipertexto la
construccioacuten narrativa que transmite grados y niveles de significacioacuten de los contenidos
en liacutenea Sin embargo en el Internet no todo es hipertexto ni todo hipertexto conduce la
navegacioacuten hacia la construccioacuten de significaciones muchas de la veces es el sujeto
que a traveacutes de los viacutenculos que realiza en su recorrido por la Web construye su propia
narracioacuten y otorga un sentido a su actividad como navegante
ltiexcl Ibiacutedem 10 Ibiacutedem 11 White Hayden EIContenido de la Forma Paidoacutes p 29
56
Para White el crecimiento y desarrollo de la capacidad narrativa tiene algo que ver
con la medida en el que el sistema legal actuacutea como tema de intereacutes 12 Como veremos
maacutes adelante el sistema legal en la web en general y en su construccioacuten narrativa en
particular no es el centro de atencioacuten ni el sentido de la actividad en liacutenea La
cybersociedad si bien empieza a encontrar dificultades de tipo juriacutedico el tema de
intereacutes gira en tomo al mercado el comercio los sistemas simultaacuteneos de
multicomunicaciones -chat- el e-mail etc iquesteste descentramiento de lo legal como base
de la construccioacuten narrativa causa alguna peacuterdida narrativa de significacioacuten en el
hipertexto Para White la respuesta seriacutea si pues explica que la ambiguumledad o
ambivalencia del sistema legal no le permite al sujeto cerrar el relato que uno pueda
querer contar con respecto al pasado ya se trate de un pasado puacuteblico o privado
El sistema legal explica White es la forma en que el sujeto encuentra de forma
maacutes inmediata el sistema social en el que estaacute ligado a alcanzar una plena
bumanidad La reflexioacuten central del enfoque teoacuterico de White es que la narrativa
estaacute relacionada o en funcioacuten de moralizar la realidad iquesta la construccioacuten narrativa en
liacutenea le interesa moralizar la ciborg sociedad iquestsi el hipertexto carece de un
planteamiento legal coacutemo el navegante encuentra de forma inmediata el sistema social
al que pertenece iquesta la sociedad no virtual le interesa moralizar la construccioacuten
discursiva en liacutenea
La cuestioacuten de la narrativa no es tan simple ni la actividad en liacutenea es ajena a la
sociedad no virtual El impacto de construcciones narrativas y significaciones vaciacuteas
de construccioacuten moral conduce a la ausencia de perspectiva del impacto de las
actividades en liacutenea frente a la realidad no virtual Casos de violacioacuten a la intimidad
acceso a bases de datos abuso de la libertad de expresioacuten censuras vigilancia son
actividades resultados de construcciones narrativas en liacutenea que repercuten en todo el
sistema social y en la vida no digital del navegante e incluso del no navegante
11 Ibiacutedem u Ibiacutedem
57
Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
58
extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
59
computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
76
software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
322 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES 85
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA) 87
33 INSTITlJCIONES y ESTRlJCTURA ORGANIZATIVA DEL
INTERNET 88
CAPITlJLO IV
LA SUBREGIOacuteN ANDINA
41 CONFORMACiOacuteN SUBREGIONAL 91
411 EL ACUERDO DE CARTAGENA 93
412 LA CARTA ANDINA PARA LA PROTECCIOacuteN Y PROMOCIOacuteN
DE LOS DERECHOS HUMANOS ~
413 EXPLICACIOacuteN DE LOS PROCEDIMIENTOS DE SOLUCIONES
DE CONTROVERSIAS 96
414 MARCO INSTITUCIONAL Y SEGURIDAD JURIacuteDICA DE LA
COMUNIDAD ANDINA 96
415 DECISIONES ANDINAS 98
416 INTERRELACIOacuteN JURIacuteDICA 100
42 iexclINTEGRACiOacuteN EN LA CAN 100
421 ADMINISTRACIOacuteN DE LO PUacuteBLICO-DESCENTRALIZACIOacuteN 102
422 RELACION COMERCIAL-ECONOacuteMICA 103
423 SEGURIDAD VIOLENCIA Y CORRUPCIOacuteN 103
424 RELACIONES INTERNACIONALES ALCA-TLC 105
43 PERCEPCIOacuteN COMPARATIVA DE LOS PRINCIPALES
INDICADORES DE LA SlJBREGIOacuteN ANDINA
431 IacuteNDICE DE DESARROLLO HUMANO 107
432 POBREZA HUMANA Y DE INGRESOS 107
433 TENDENCIAS DEMOGRAacuteFICAS [08
434 PRIORIDADES DEL GASTO PUacuteBLICO 109
435 SITUACIOacuteN DE LOS PRINCIPALES DOCUMENTOS
INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS 109
436 TECNOLOGIacuteA DIFUSIOacuteN Y CREACIOacuteN 110
437 BALANCE SUBREGIONAL I I I
CAPITULO V
JURISPRUDENCIA DEL USO DEL INTERNET EN LOS PAIacuteSES DE LA
SUBREGIOacuteN ANDINA
51 CARTAS CONSTITUCIONALES
511 DERECHO A LA INTIMIDAD
5111 BOLIVIA 117
5112 COLOMBIA 118
5113 ECUADOR 118
51IAPERUacute 119
5115 VENEZUELA 119
5116 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 120
512 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESION
5121 BOLIVIA 121
5122 COLOMBIA 122
5123 ECUADOR 123
512A PERUacute 125
5125 VENEZUELA 127
5126 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 128
513 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5131 BOLIVIA 129
5132 COLOMBIA 130
5133 ECUADOR 131
513APERUacute 132
5135 VENEZUELA 133
5136 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 134
514 ENTORNO CONSTITUCIONAL DE LA TECNOLOGIacuteA 136
52 ENTORNO LEGAL REFERENTE A LAS NUEVAS TECNOLOGIacuteAS E
INTERNET RESPECTO A LOS DERECHOS OBJETO DE ESTUDIO 138
521 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5211 BOLIVIA 139
5212 COLOMBIA 140
5213 ECUADOR 143
5214 PERUacute 146
5215 VENEZUELA 150
522 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 153
53 JURISPRUDENCIA 154
531 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5311 COLOMBIA 156
53111 DERECHO A LA INTIMIDAD 156
531111 CASO 1 156
531112 CASO 2 157
5312 PERUacute 159
53121 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN 159
531211 CASO 1 159
5313 VENEZUELA 160
53131 DERECHO A LA INTIMIDAD 160
531311 CASO 1 J60
53132 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 161
531321 CASO 2 161
531322 CASO 3 162
54 BALANCE SUBREGIONAL 163
CONCLUSIONES 165
BIBLIOGRAFIacuteA
CAPITULO JII
EL INTERNET ESCENARIO DE COMUNICACIOacuteN
El Internet se configura como un subsistema de comunicaciones dentro del sistema
social Subsistema que por ser un catalizador de transformaciones sociales] no limita
su accioacuten a la de una herramienta transmisora de informacioacuten La unioacuten de la
digitalizacioacuten las tecnologiacuteas electroacutenicas y las telecomunicaciones conforman una red
de interconexioacuten desterritorializada capaz de formar una esfera puacuteblica electroacutenica
La interconexioacuten potencializa tanto el campo de la interaccioacuten simboacutelica como el de
la conformacioacuten sisteacutemica Asiacute el proceso de construccioacuten simboacutelica se complejiza
cuando los procesos de construccioacuten y reconstruccioacuten de los imaginarios asumen una
loacutegica en que las analogiacuteas son virtuales y los sistemas obedecen a un juego muacuteltiple
de movimientos contradictorios pero sin que desaparezca el scntido El Internet es un
escenario de planteamientos y praacutecticas duales contradictorias y a la vez
complementarias cuya utilizacioacuten es capaz de generar complejos procesos de
reconformacioacuten en los subsistemas que componen lo social
El sujeto sus acciones sus comportamientos sus proyectos y proyecciones sufren
un replanteamiento de contenido y forma de transmisioacuten que modifica la nocioacuten de
relacioacuten e interaccioacuten
31 LA CIBORG SOCIEDAD SlJ CONFORMACIOacuteN
La configuracioacuten de los contenidos en el Internet nos conduce hacia lo que
Dominiquc Wolton llama un cambio de representacioacuten de la realidad Wolton plantea
4 categoriacuteas que contienen las actividades e informaciones que circulan en la red Estas
1 Cremades Javier Miguel Aacutengel Fernaacutendez-Ordoacutentildeez y Rafael Illescas Introduccioacuten en Regimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p59 2 Berrnuacutedez Emilia Gildardo Martinez Los Estudios Culturales en la Era del Ciberespacio Revista CONVERGi_NCfA de las Ciencias Sociales 26 2001 p14 gt Luhmann Nilklas Complejidad y Modernidad De la unidad a la diferencia Madrid Editorial Trotta 199X citado por Berrnuacutedez Emiiacuteia Gildardo Martiacutenez opcit p 15 4 Wolton Dominique opcit p101
54
son las aplicaciones de tipo servicios las aplicaciones de tipo ocio las vinculadas a la
informacioacuten-acontecimiento y finalmente las aplicaciones de tipo informacionesshy
conocimiento Estas uacuteltimas resultado de lo que Wolton llama un cambio sociocultural
No todas las actividades de Internet tienen su ongen en la tecnologiacutea muchas
resultan de saberes y construcciones resultado de las comunicaciones que sedan en este
escenario como las aplicaciones de tipo informaciones-conocimiento
El Internet es un escenano de comunicacioacuten virtual donde las interacciones
impactan la loacutegica cultural de conformacioacuten de los simboacutelico al revolucionar las
nociones de espacio tiempo futuro alteridad y comunidad Este escenario posee sus
propios procesos de generacioacuten simboacutelica capaces de conformar racionalidades e
interrelaciones Un escenario capaz de extremar los niveles de incertidumbre y presionar
a muchos de los subsistemas sociales para su reconfonnacioacuten
A esta nuevas loacutegica de construccioacuten de sentido y de sin-sentido se la ha llamado
cybersociedad sociedad red sociedad ciborg teacuterminos que por igual buscan
entender esta nueva conformacioacuten de lo social La sociedad ciborg revela dos aspectos
caracteriacutesticos del Internet planteados por Nicolas Ronderos el primero es el caraacutecter
global de los intercambios comunicativos que se dan mediante los videojuegos o las
tecnologiacuteas informaacuteticas y el segundo la comprobacioacuten de unas transformaciones
sobre la fisura naturalartificial 8
La ciborg sociedad se basa en una nocioacuten diferente de lo que es el espacio y el
tiempo En la conformacioacuten ciborg la distancia es cada vez maacutes corta y el tiempo maacutes
raacutepido Las interacciones que se generan en esta sociedad estaacuten por encima de una
conformacioacuten nacional o estatal El espacio pierde importancia para el navegante y el
5 en sentido infovirtual planteado por Javier Echeverria 2000 opcit ( Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit pl l 7 Ronderos Nicolaacutes Tamagotchi la mascota virtual la giacuteobalizacioacuten y la sociedad de la simulacioacuten a traveacutes de una tecnologiacutea del ocio en Antropologiacuteas Transeuacutentes editados por Restrepo Eduardo y Mariacutea Victoria Uribe Bogotaacute Arfo Editores 2000 p 43 ~ Ibiacutedem
55
proceso de concentracioacuten en un solo canal hace que el tiempo transcurra maacutes raacutepido que
en el mundo fisico Ronderos puntualiza
La presencia cada vez maacutes iacutentima y cercana de estas tecnologiacuteas en nuestras vidas ha llevado a hablar de una sociedad ciborg en la cual las distintas asociaciones teacutecnicas y humanas se pueden conceptual izar como organismos ciberneacuteticos es decir como humanidades aumentadas comunicadas puestas en relacioacuten en el mundo por y a traveacutes de esas tecnologiacuteas 9
Siguiendo la liacutenea analiacutetica de Nicolaacutes Ronderos se amplia el anaacutelisis de lo ciborg a
las argumentaciones que van maacutes allaacute de la globalizacioacuten y encontramos que el Internet
y su replanteamiento de lo social lleva a diluir dualidades como naturalartificial
humanomaacutequina orgaacutenicoconstruido Es decir que la proposicioacuten del ciborg se
sostiene solo en cuanto supone la simbiosis de estas oposiciones prominentes siempre
en tensioacuten [ ] con lo cual se tienen entidades que no estaacuten claramente ni de uno ni de
otro ladoiexclo La ausencia de esta diferenciacioacuten hace del Internet un cuacutemulo e
simultaneidades El Internet es un espacio donde se generan y se violan nuevas reglas de
forma simultaacutenea
311 LA CONSTRUCCION NARRATIVA
La sociedad ciborg o cybersociedad tiene otra particularidad la construccioacuten del
discurso El contenido de la forma resulta determinante para la elaboracioacuten del cybershy
sentido La narracioacuten es parte constitutiva de toda conformacioacuten social como plantea
Hayden White la narracioacuten dota a los acontecimientos reales o imaginarios de una
significacioacuten que no poseen como mera secuencia 11 En la Red es el hipertexto la
construccioacuten narrativa que transmite grados y niveles de significacioacuten de los contenidos
en liacutenea Sin embargo en el Internet no todo es hipertexto ni todo hipertexto conduce la
navegacioacuten hacia la construccioacuten de significaciones muchas de la veces es el sujeto
que a traveacutes de los viacutenculos que realiza en su recorrido por la Web construye su propia
narracioacuten y otorga un sentido a su actividad como navegante
ltiexcl Ibiacutedem 10 Ibiacutedem 11 White Hayden EIContenido de la Forma Paidoacutes p 29
56
Para White el crecimiento y desarrollo de la capacidad narrativa tiene algo que ver
con la medida en el que el sistema legal actuacutea como tema de intereacutes 12 Como veremos
maacutes adelante el sistema legal en la web en general y en su construccioacuten narrativa en
particular no es el centro de atencioacuten ni el sentido de la actividad en liacutenea La
cybersociedad si bien empieza a encontrar dificultades de tipo juriacutedico el tema de
intereacutes gira en tomo al mercado el comercio los sistemas simultaacuteneos de
multicomunicaciones -chat- el e-mail etc iquesteste descentramiento de lo legal como base
de la construccioacuten narrativa causa alguna peacuterdida narrativa de significacioacuten en el
hipertexto Para White la respuesta seriacutea si pues explica que la ambiguumledad o
ambivalencia del sistema legal no le permite al sujeto cerrar el relato que uno pueda
querer contar con respecto al pasado ya se trate de un pasado puacuteblico o privado
El sistema legal explica White es la forma en que el sujeto encuentra de forma
maacutes inmediata el sistema social en el que estaacute ligado a alcanzar una plena
bumanidad La reflexioacuten central del enfoque teoacuterico de White es que la narrativa
estaacute relacionada o en funcioacuten de moralizar la realidad iquesta la construccioacuten narrativa en
liacutenea le interesa moralizar la ciborg sociedad iquestsi el hipertexto carece de un
planteamiento legal coacutemo el navegante encuentra de forma inmediata el sistema social
al que pertenece iquesta la sociedad no virtual le interesa moralizar la construccioacuten
discursiva en liacutenea
La cuestioacuten de la narrativa no es tan simple ni la actividad en liacutenea es ajena a la
sociedad no virtual El impacto de construcciones narrativas y significaciones vaciacuteas
de construccioacuten moral conduce a la ausencia de perspectiva del impacto de las
actividades en liacutenea frente a la realidad no virtual Casos de violacioacuten a la intimidad
acceso a bases de datos abuso de la libertad de expresioacuten censuras vigilancia son
actividades resultados de construcciones narrativas en liacutenea que repercuten en todo el
sistema social y en la vida no digital del navegante e incluso del no navegante
11 Ibiacutedem u Ibiacutedem
57
Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
58
extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
59
computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
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para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
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conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
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manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
435 SITUACIOacuteN DE LOS PRINCIPALES DOCUMENTOS
INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS 109
436 TECNOLOGIacuteA DIFUSIOacuteN Y CREACIOacuteN 110
437 BALANCE SUBREGIONAL I I I
CAPITULO V
JURISPRUDENCIA DEL USO DEL INTERNET EN LOS PAIacuteSES DE LA
SUBREGIOacuteN ANDINA
51 CARTAS CONSTITUCIONALES
511 DERECHO A LA INTIMIDAD
5111 BOLIVIA 117
5112 COLOMBIA 118
5113 ECUADOR 118
51IAPERUacute 119
5115 VENEZUELA 119
5116 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 120
512 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESION
5121 BOLIVIA 121
5122 COLOMBIA 122
5123 ECUADOR 123
512A PERUacute 125
5125 VENEZUELA 127
5126 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 128
513 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5131 BOLIVIA 129
5132 COLOMBIA 130
5133 ECUADOR 131
513APERUacute 132
5135 VENEZUELA 133
5136 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 134
514 ENTORNO CONSTITUCIONAL DE LA TECNOLOGIacuteA 136
52 ENTORNO LEGAL REFERENTE A LAS NUEVAS TECNOLOGIacuteAS E
INTERNET RESPECTO A LOS DERECHOS OBJETO DE ESTUDIO 138
521 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5211 BOLIVIA 139
5212 COLOMBIA 140
5213 ECUADOR 143
5214 PERUacute 146
5215 VENEZUELA 150
522 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 153
53 JURISPRUDENCIA 154
531 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5311 COLOMBIA 156
53111 DERECHO A LA INTIMIDAD 156
531111 CASO 1 156
531112 CASO 2 157
5312 PERUacute 159
53121 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN 159
531211 CASO 1 159
5313 VENEZUELA 160
53131 DERECHO A LA INTIMIDAD 160
531311 CASO 1 J60
53132 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 161
531321 CASO 2 161
531322 CASO 3 162
54 BALANCE SUBREGIONAL 163
CONCLUSIONES 165
BIBLIOGRAFIacuteA
CAPITULO JII
EL INTERNET ESCENARIO DE COMUNICACIOacuteN
El Internet se configura como un subsistema de comunicaciones dentro del sistema
social Subsistema que por ser un catalizador de transformaciones sociales] no limita
su accioacuten a la de una herramienta transmisora de informacioacuten La unioacuten de la
digitalizacioacuten las tecnologiacuteas electroacutenicas y las telecomunicaciones conforman una red
de interconexioacuten desterritorializada capaz de formar una esfera puacuteblica electroacutenica
La interconexioacuten potencializa tanto el campo de la interaccioacuten simboacutelica como el de
la conformacioacuten sisteacutemica Asiacute el proceso de construccioacuten simboacutelica se complejiza
cuando los procesos de construccioacuten y reconstruccioacuten de los imaginarios asumen una
loacutegica en que las analogiacuteas son virtuales y los sistemas obedecen a un juego muacuteltiple
de movimientos contradictorios pero sin que desaparezca el scntido El Internet es un
escenario de planteamientos y praacutecticas duales contradictorias y a la vez
complementarias cuya utilizacioacuten es capaz de generar complejos procesos de
reconformacioacuten en los subsistemas que componen lo social
El sujeto sus acciones sus comportamientos sus proyectos y proyecciones sufren
un replanteamiento de contenido y forma de transmisioacuten que modifica la nocioacuten de
relacioacuten e interaccioacuten
31 LA CIBORG SOCIEDAD SlJ CONFORMACIOacuteN
La configuracioacuten de los contenidos en el Internet nos conduce hacia lo que
Dominiquc Wolton llama un cambio de representacioacuten de la realidad Wolton plantea
4 categoriacuteas que contienen las actividades e informaciones que circulan en la red Estas
1 Cremades Javier Miguel Aacutengel Fernaacutendez-Ordoacutentildeez y Rafael Illescas Introduccioacuten en Regimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p59 2 Berrnuacutedez Emilia Gildardo Martinez Los Estudios Culturales en la Era del Ciberespacio Revista CONVERGi_NCfA de las Ciencias Sociales 26 2001 p14 gt Luhmann Nilklas Complejidad y Modernidad De la unidad a la diferencia Madrid Editorial Trotta 199X citado por Berrnuacutedez Emiiacuteia Gildardo Martiacutenez opcit p 15 4 Wolton Dominique opcit p101
54
son las aplicaciones de tipo servicios las aplicaciones de tipo ocio las vinculadas a la
informacioacuten-acontecimiento y finalmente las aplicaciones de tipo informacionesshy
conocimiento Estas uacuteltimas resultado de lo que Wolton llama un cambio sociocultural
No todas las actividades de Internet tienen su ongen en la tecnologiacutea muchas
resultan de saberes y construcciones resultado de las comunicaciones que sedan en este
escenario como las aplicaciones de tipo informaciones-conocimiento
El Internet es un escenano de comunicacioacuten virtual donde las interacciones
impactan la loacutegica cultural de conformacioacuten de los simboacutelico al revolucionar las
nociones de espacio tiempo futuro alteridad y comunidad Este escenario posee sus
propios procesos de generacioacuten simboacutelica capaces de conformar racionalidades e
interrelaciones Un escenario capaz de extremar los niveles de incertidumbre y presionar
a muchos de los subsistemas sociales para su reconfonnacioacuten
A esta nuevas loacutegica de construccioacuten de sentido y de sin-sentido se la ha llamado
cybersociedad sociedad red sociedad ciborg teacuterminos que por igual buscan
entender esta nueva conformacioacuten de lo social La sociedad ciborg revela dos aspectos
caracteriacutesticos del Internet planteados por Nicolas Ronderos el primero es el caraacutecter
global de los intercambios comunicativos que se dan mediante los videojuegos o las
tecnologiacuteas informaacuteticas y el segundo la comprobacioacuten de unas transformaciones
sobre la fisura naturalartificial 8
La ciborg sociedad se basa en una nocioacuten diferente de lo que es el espacio y el
tiempo En la conformacioacuten ciborg la distancia es cada vez maacutes corta y el tiempo maacutes
raacutepido Las interacciones que se generan en esta sociedad estaacuten por encima de una
conformacioacuten nacional o estatal El espacio pierde importancia para el navegante y el
5 en sentido infovirtual planteado por Javier Echeverria 2000 opcit ( Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit pl l 7 Ronderos Nicolaacutes Tamagotchi la mascota virtual la giacuteobalizacioacuten y la sociedad de la simulacioacuten a traveacutes de una tecnologiacutea del ocio en Antropologiacuteas Transeuacutentes editados por Restrepo Eduardo y Mariacutea Victoria Uribe Bogotaacute Arfo Editores 2000 p 43 ~ Ibiacutedem
55
proceso de concentracioacuten en un solo canal hace que el tiempo transcurra maacutes raacutepido que
en el mundo fisico Ronderos puntualiza
La presencia cada vez maacutes iacutentima y cercana de estas tecnologiacuteas en nuestras vidas ha llevado a hablar de una sociedad ciborg en la cual las distintas asociaciones teacutecnicas y humanas se pueden conceptual izar como organismos ciberneacuteticos es decir como humanidades aumentadas comunicadas puestas en relacioacuten en el mundo por y a traveacutes de esas tecnologiacuteas 9
Siguiendo la liacutenea analiacutetica de Nicolaacutes Ronderos se amplia el anaacutelisis de lo ciborg a
las argumentaciones que van maacutes allaacute de la globalizacioacuten y encontramos que el Internet
y su replanteamiento de lo social lleva a diluir dualidades como naturalartificial
humanomaacutequina orgaacutenicoconstruido Es decir que la proposicioacuten del ciborg se
sostiene solo en cuanto supone la simbiosis de estas oposiciones prominentes siempre
en tensioacuten [ ] con lo cual se tienen entidades que no estaacuten claramente ni de uno ni de
otro ladoiexclo La ausencia de esta diferenciacioacuten hace del Internet un cuacutemulo e
simultaneidades El Internet es un espacio donde se generan y se violan nuevas reglas de
forma simultaacutenea
311 LA CONSTRUCCION NARRATIVA
La sociedad ciborg o cybersociedad tiene otra particularidad la construccioacuten del
discurso El contenido de la forma resulta determinante para la elaboracioacuten del cybershy
sentido La narracioacuten es parte constitutiva de toda conformacioacuten social como plantea
Hayden White la narracioacuten dota a los acontecimientos reales o imaginarios de una
significacioacuten que no poseen como mera secuencia 11 En la Red es el hipertexto la
construccioacuten narrativa que transmite grados y niveles de significacioacuten de los contenidos
en liacutenea Sin embargo en el Internet no todo es hipertexto ni todo hipertexto conduce la
navegacioacuten hacia la construccioacuten de significaciones muchas de la veces es el sujeto
que a traveacutes de los viacutenculos que realiza en su recorrido por la Web construye su propia
narracioacuten y otorga un sentido a su actividad como navegante
ltiexcl Ibiacutedem 10 Ibiacutedem 11 White Hayden EIContenido de la Forma Paidoacutes p 29
56
Para White el crecimiento y desarrollo de la capacidad narrativa tiene algo que ver
con la medida en el que el sistema legal actuacutea como tema de intereacutes 12 Como veremos
maacutes adelante el sistema legal en la web en general y en su construccioacuten narrativa en
particular no es el centro de atencioacuten ni el sentido de la actividad en liacutenea La
cybersociedad si bien empieza a encontrar dificultades de tipo juriacutedico el tema de
intereacutes gira en tomo al mercado el comercio los sistemas simultaacuteneos de
multicomunicaciones -chat- el e-mail etc iquesteste descentramiento de lo legal como base
de la construccioacuten narrativa causa alguna peacuterdida narrativa de significacioacuten en el
hipertexto Para White la respuesta seriacutea si pues explica que la ambiguumledad o
ambivalencia del sistema legal no le permite al sujeto cerrar el relato que uno pueda
querer contar con respecto al pasado ya se trate de un pasado puacuteblico o privado
El sistema legal explica White es la forma en que el sujeto encuentra de forma
maacutes inmediata el sistema social en el que estaacute ligado a alcanzar una plena
bumanidad La reflexioacuten central del enfoque teoacuterico de White es que la narrativa
estaacute relacionada o en funcioacuten de moralizar la realidad iquesta la construccioacuten narrativa en
liacutenea le interesa moralizar la ciborg sociedad iquestsi el hipertexto carece de un
planteamiento legal coacutemo el navegante encuentra de forma inmediata el sistema social
al que pertenece iquesta la sociedad no virtual le interesa moralizar la construccioacuten
discursiva en liacutenea
La cuestioacuten de la narrativa no es tan simple ni la actividad en liacutenea es ajena a la
sociedad no virtual El impacto de construcciones narrativas y significaciones vaciacuteas
de construccioacuten moral conduce a la ausencia de perspectiva del impacto de las
actividades en liacutenea frente a la realidad no virtual Casos de violacioacuten a la intimidad
acceso a bases de datos abuso de la libertad de expresioacuten censuras vigilancia son
actividades resultados de construcciones narrativas en liacutenea que repercuten en todo el
sistema social y en la vida no digital del navegante e incluso del no navegante
11 Ibiacutedem u Ibiacutedem
57
Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
58
extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
59
computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
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destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
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para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
76
software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
52 ENTORNO LEGAL REFERENTE A LAS NUEVAS TECNOLOGIacuteAS E
INTERNET RESPECTO A LOS DERECHOS OBJETO DE ESTUDIO 138
521 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5211 BOLIVIA 139
5212 COLOMBIA 140
5213 ECUADOR 143
5214 PERUacute 146
5215 VENEZUELA 150
522 ANAacuteLISIS COMPARATIVO 153
53 JURISPRUDENCIA 154
531 DERECHO A LA INTIMIDAD A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y AL
ACCESO A LA INFORMACIOacuteN
5311 COLOMBIA 156
53111 DERECHO A LA INTIMIDAD 156
531111 CASO 1 156
531112 CASO 2 157
5312 PERUacute 159
53121 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN 159
531211 CASO 1 159
5313 VENEZUELA 160
53131 DERECHO A LA INTIMIDAD 160
531311 CASO 1 J60
53132 DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIOacuteN 161
531321 CASO 2 161
531322 CASO 3 162
54 BALANCE SUBREGIONAL 163
CONCLUSIONES 165
BIBLIOGRAFIacuteA
CAPITULO JII
EL INTERNET ESCENARIO DE COMUNICACIOacuteN
El Internet se configura como un subsistema de comunicaciones dentro del sistema
social Subsistema que por ser un catalizador de transformaciones sociales] no limita
su accioacuten a la de una herramienta transmisora de informacioacuten La unioacuten de la
digitalizacioacuten las tecnologiacuteas electroacutenicas y las telecomunicaciones conforman una red
de interconexioacuten desterritorializada capaz de formar una esfera puacuteblica electroacutenica
La interconexioacuten potencializa tanto el campo de la interaccioacuten simboacutelica como el de
la conformacioacuten sisteacutemica Asiacute el proceso de construccioacuten simboacutelica se complejiza
cuando los procesos de construccioacuten y reconstruccioacuten de los imaginarios asumen una
loacutegica en que las analogiacuteas son virtuales y los sistemas obedecen a un juego muacuteltiple
de movimientos contradictorios pero sin que desaparezca el scntido El Internet es un
escenario de planteamientos y praacutecticas duales contradictorias y a la vez
complementarias cuya utilizacioacuten es capaz de generar complejos procesos de
reconformacioacuten en los subsistemas que componen lo social
El sujeto sus acciones sus comportamientos sus proyectos y proyecciones sufren
un replanteamiento de contenido y forma de transmisioacuten que modifica la nocioacuten de
relacioacuten e interaccioacuten
31 LA CIBORG SOCIEDAD SlJ CONFORMACIOacuteN
La configuracioacuten de los contenidos en el Internet nos conduce hacia lo que
Dominiquc Wolton llama un cambio de representacioacuten de la realidad Wolton plantea
4 categoriacuteas que contienen las actividades e informaciones que circulan en la red Estas
1 Cremades Javier Miguel Aacutengel Fernaacutendez-Ordoacutentildeez y Rafael Illescas Introduccioacuten en Regimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p59 2 Berrnuacutedez Emilia Gildardo Martinez Los Estudios Culturales en la Era del Ciberespacio Revista CONVERGi_NCfA de las Ciencias Sociales 26 2001 p14 gt Luhmann Nilklas Complejidad y Modernidad De la unidad a la diferencia Madrid Editorial Trotta 199X citado por Berrnuacutedez Emiiacuteia Gildardo Martiacutenez opcit p 15 4 Wolton Dominique opcit p101
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son las aplicaciones de tipo servicios las aplicaciones de tipo ocio las vinculadas a la
informacioacuten-acontecimiento y finalmente las aplicaciones de tipo informacionesshy
conocimiento Estas uacuteltimas resultado de lo que Wolton llama un cambio sociocultural
No todas las actividades de Internet tienen su ongen en la tecnologiacutea muchas
resultan de saberes y construcciones resultado de las comunicaciones que sedan en este
escenario como las aplicaciones de tipo informaciones-conocimiento
El Internet es un escenano de comunicacioacuten virtual donde las interacciones
impactan la loacutegica cultural de conformacioacuten de los simboacutelico al revolucionar las
nociones de espacio tiempo futuro alteridad y comunidad Este escenario posee sus
propios procesos de generacioacuten simboacutelica capaces de conformar racionalidades e
interrelaciones Un escenario capaz de extremar los niveles de incertidumbre y presionar
a muchos de los subsistemas sociales para su reconfonnacioacuten
A esta nuevas loacutegica de construccioacuten de sentido y de sin-sentido se la ha llamado
cybersociedad sociedad red sociedad ciborg teacuterminos que por igual buscan
entender esta nueva conformacioacuten de lo social La sociedad ciborg revela dos aspectos
caracteriacutesticos del Internet planteados por Nicolas Ronderos el primero es el caraacutecter
global de los intercambios comunicativos que se dan mediante los videojuegos o las
tecnologiacuteas informaacuteticas y el segundo la comprobacioacuten de unas transformaciones
sobre la fisura naturalartificial 8
La ciborg sociedad se basa en una nocioacuten diferente de lo que es el espacio y el
tiempo En la conformacioacuten ciborg la distancia es cada vez maacutes corta y el tiempo maacutes
raacutepido Las interacciones que se generan en esta sociedad estaacuten por encima de una
conformacioacuten nacional o estatal El espacio pierde importancia para el navegante y el
5 en sentido infovirtual planteado por Javier Echeverria 2000 opcit ( Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit pl l 7 Ronderos Nicolaacutes Tamagotchi la mascota virtual la giacuteobalizacioacuten y la sociedad de la simulacioacuten a traveacutes de una tecnologiacutea del ocio en Antropologiacuteas Transeuacutentes editados por Restrepo Eduardo y Mariacutea Victoria Uribe Bogotaacute Arfo Editores 2000 p 43 ~ Ibiacutedem
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proceso de concentracioacuten en un solo canal hace que el tiempo transcurra maacutes raacutepido que
en el mundo fisico Ronderos puntualiza
La presencia cada vez maacutes iacutentima y cercana de estas tecnologiacuteas en nuestras vidas ha llevado a hablar de una sociedad ciborg en la cual las distintas asociaciones teacutecnicas y humanas se pueden conceptual izar como organismos ciberneacuteticos es decir como humanidades aumentadas comunicadas puestas en relacioacuten en el mundo por y a traveacutes de esas tecnologiacuteas 9
Siguiendo la liacutenea analiacutetica de Nicolaacutes Ronderos se amplia el anaacutelisis de lo ciborg a
las argumentaciones que van maacutes allaacute de la globalizacioacuten y encontramos que el Internet
y su replanteamiento de lo social lleva a diluir dualidades como naturalartificial
humanomaacutequina orgaacutenicoconstruido Es decir que la proposicioacuten del ciborg se
sostiene solo en cuanto supone la simbiosis de estas oposiciones prominentes siempre
en tensioacuten [ ] con lo cual se tienen entidades que no estaacuten claramente ni de uno ni de
otro ladoiexclo La ausencia de esta diferenciacioacuten hace del Internet un cuacutemulo e
simultaneidades El Internet es un espacio donde se generan y se violan nuevas reglas de
forma simultaacutenea
311 LA CONSTRUCCION NARRATIVA
La sociedad ciborg o cybersociedad tiene otra particularidad la construccioacuten del
discurso El contenido de la forma resulta determinante para la elaboracioacuten del cybershy
sentido La narracioacuten es parte constitutiva de toda conformacioacuten social como plantea
Hayden White la narracioacuten dota a los acontecimientos reales o imaginarios de una
significacioacuten que no poseen como mera secuencia 11 En la Red es el hipertexto la
construccioacuten narrativa que transmite grados y niveles de significacioacuten de los contenidos
en liacutenea Sin embargo en el Internet no todo es hipertexto ni todo hipertexto conduce la
navegacioacuten hacia la construccioacuten de significaciones muchas de la veces es el sujeto
que a traveacutes de los viacutenculos que realiza en su recorrido por la Web construye su propia
narracioacuten y otorga un sentido a su actividad como navegante
ltiexcl Ibiacutedem 10 Ibiacutedem 11 White Hayden EIContenido de la Forma Paidoacutes p 29
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Para White el crecimiento y desarrollo de la capacidad narrativa tiene algo que ver
con la medida en el que el sistema legal actuacutea como tema de intereacutes 12 Como veremos
maacutes adelante el sistema legal en la web en general y en su construccioacuten narrativa en
particular no es el centro de atencioacuten ni el sentido de la actividad en liacutenea La
cybersociedad si bien empieza a encontrar dificultades de tipo juriacutedico el tema de
intereacutes gira en tomo al mercado el comercio los sistemas simultaacuteneos de
multicomunicaciones -chat- el e-mail etc iquesteste descentramiento de lo legal como base
de la construccioacuten narrativa causa alguna peacuterdida narrativa de significacioacuten en el
hipertexto Para White la respuesta seriacutea si pues explica que la ambiguumledad o
ambivalencia del sistema legal no le permite al sujeto cerrar el relato que uno pueda
querer contar con respecto al pasado ya se trate de un pasado puacuteblico o privado
El sistema legal explica White es la forma en que el sujeto encuentra de forma
maacutes inmediata el sistema social en el que estaacute ligado a alcanzar una plena
bumanidad La reflexioacuten central del enfoque teoacuterico de White es que la narrativa
estaacute relacionada o en funcioacuten de moralizar la realidad iquesta la construccioacuten narrativa en
liacutenea le interesa moralizar la ciborg sociedad iquestsi el hipertexto carece de un
planteamiento legal coacutemo el navegante encuentra de forma inmediata el sistema social
al que pertenece iquesta la sociedad no virtual le interesa moralizar la construccioacuten
discursiva en liacutenea
La cuestioacuten de la narrativa no es tan simple ni la actividad en liacutenea es ajena a la
sociedad no virtual El impacto de construcciones narrativas y significaciones vaciacuteas
de construccioacuten moral conduce a la ausencia de perspectiva del impacto de las
actividades en liacutenea frente a la realidad no virtual Casos de violacioacuten a la intimidad
acceso a bases de datos abuso de la libertad de expresioacuten censuras vigilancia son
actividades resultados de construcciones narrativas en liacutenea que repercuten en todo el
sistema social y en la vida no digital del navegante e incluso del no navegante
11 Ibiacutedem u Ibiacutedem
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Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
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extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
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computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
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La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
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filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
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un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
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destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
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De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
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baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
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subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
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para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
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conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
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manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
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La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
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El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
CAPITULO JII
EL INTERNET ESCENARIO DE COMUNICACIOacuteN
El Internet se configura como un subsistema de comunicaciones dentro del sistema
social Subsistema que por ser un catalizador de transformaciones sociales] no limita
su accioacuten a la de una herramienta transmisora de informacioacuten La unioacuten de la
digitalizacioacuten las tecnologiacuteas electroacutenicas y las telecomunicaciones conforman una red
de interconexioacuten desterritorializada capaz de formar una esfera puacuteblica electroacutenica
La interconexioacuten potencializa tanto el campo de la interaccioacuten simboacutelica como el de
la conformacioacuten sisteacutemica Asiacute el proceso de construccioacuten simboacutelica se complejiza
cuando los procesos de construccioacuten y reconstruccioacuten de los imaginarios asumen una
loacutegica en que las analogiacuteas son virtuales y los sistemas obedecen a un juego muacuteltiple
de movimientos contradictorios pero sin que desaparezca el scntido El Internet es un
escenario de planteamientos y praacutecticas duales contradictorias y a la vez
complementarias cuya utilizacioacuten es capaz de generar complejos procesos de
reconformacioacuten en los subsistemas que componen lo social
El sujeto sus acciones sus comportamientos sus proyectos y proyecciones sufren
un replanteamiento de contenido y forma de transmisioacuten que modifica la nocioacuten de
relacioacuten e interaccioacuten
31 LA CIBORG SOCIEDAD SlJ CONFORMACIOacuteN
La configuracioacuten de los contenidos en el Internet nos conduce hacia lo que
Dominiquc Wolton llama un cambio de representacioacuten de la realidad Wolton plantea
4 categoriacuteas que contienen las actividades e informaciones que circulan en la red Estas
1 Cremades Javier Miguel Aacutengel Fernaacutendez-Ordoacutentildeez y Rafael Illescas Introduccioacuten en Regimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p59 2 Berrnuacutedez Emilia Gildardo Martinez Los Estudios Culturales en la Era del Ciberespacio Revista CONVERGi_NCfA de las Ciencias Sociales 26 2001 p14 gt Luhmann Nilklas Complejidad y Modernidad De la unidad a la diferencia Madrid Editorial Trotta 199X citado por Berrnuacutedez Emiiacuteia Gildardo Martiacutenez opcit p 15 4 Wolton Dominique opcit p101
54
son las aplicaciones de tipo servicios las aplicaciones de tipo ocio las vinculadas a la
informacioacuten-acontecimiento y finalmente las aplicaciones de tipo informacionesshy
conocimiento Estas uacuteltimas resultado de lo que Wolton llama un cambio sociocultural
No todas las actividades de Internet tienen su ongen en la tecnologiacutea muchas
resultan de saberes y construcciones resultado de las comunicaciones que sedan en este
escenario como las aplicaciones de tipo informaciones-conocimiento
El Internet es un escenano de comunicacioacuten virtual donde las interacciones
impactan la loacutegica cultural de conformacioacuten de los simboacutelico al revolucionar las
nociones de espacio tiempo futuro alteridad y comunidad Este escenario posee sus
propios procesos de generacioacuten simboacutelica capaces de conformar racionalidades e
interrelaciones Un escenario capaz de extremar los niveles de incertidumbre y presionar
a muchos de los subsistemas sociales para su reconfonnacioacuten
A esta nuevas loacutegica de construccioacuten de sentido y de sin-sentido se la ha llamado
cybersociedad sociedad red sociedad ciborg teacuterminos que por igual buscan
entender esta nueva conformacioacuten de lo social La sociedad ciborg revela dos aspectos
caracteriacutesticos del Internet planteados por Nicolas Ronderos el primero es el caraacutecter
global de los intercambios comunicativos que se dan mediante los videojuegos o las
tecnologiacuteas informaacuteticas y el segundo la comprobacioacuten de unas transformaciones
sobre la fisura naturalartificial 8
La ciborg sociedad se basa en una nocioacuten diferente de lo que es el espacio y el
tiempo En la conformacioacuten ciborg la distancia es cada vez maacutes corta y el tiempo maacutes
raacutepido Las interacciones que se generan en esta sociedad estaacuten por encima de una
conformacioacuten nacional o estatal El espacio pierde importancia para el navegante y el
5 en sentido infovirtual planteado por Javier Echeverria 2000 opcit ( Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit pl l 7 Ronderos Nicolaacutes Tamagotchi la mascota virtual la giacuteobalizacioacuten y la sociedad de la simulacioacuten a traveacutes de una tecnologiacutea del ocio en Antropologiacuteas Transeuacutentes editados por Restrepo Eduardo y Mariacutea Victoria Uribe Bogotaacute Arfo Editores 2000 p 43 ~ Ibiacutedem
55
proceso de concentracioacuten en un solo canal hace que el tiempo transcurra maacutes raacutepido que
en el mundo fisico Ronderos puntualiza
La presencia cada vez maacutes iacutentima y cercana de estas tecnologiacuteas en nuestras vidas ha llevado a hablar de una sociedad ciborg en la cual las distintas asociaciones teacutecnicas y humanas se pueden conceptual izar como organismos ciberneacuteticos es decir como humanidades aumentadas comunicadas puestas en relacioacuten en el mundo por y a traveacutes de esas tecnologiacuteas 9
Siguiendo la liacutenea analiacutetica de Nicolaacutes Ronderos se amplia el anaacutelisis de lo ciborg a
las argumentaciones que van maacutes allaacute de la globalizacioacuten y encontramos que el Internet
y su replanteamiento de lo social lleva a diluir dualidades como naturalartificial
humanomaacutequina orgaacutenicoconstruido Es decir que la proposicioacuten del ciborg se
sostiene solo en cuanto supone la simbiosis de estas oposiciones prominentes siempre
en tensioacuten [ ] con lo cual se tienen entidades que no estaacuten claramente ni de uno ni de
otro ladoiexclo La ausencia de esta diferenciacioacuten hace del Internet un cuacutemulo e
simultaneidades El Internet es un espacio donde se generan y se violan nuevas reglas de
forma simultaacutenea
311 LA CONSTRUCCION NARRATIVA
La sociedad ciborg o cybersociedad tiene otra particularidad la construccioacuten del
discurso El contenido de la forma resulta determinante para la elaboracioacuten del cybershy
sentido La narracioacuten es parte constitutiva de toda conformacioacuten social como plantea
Hayden White la narracioacuten dota a los acontecimientos reales o imaginarios de una
significacioacuten que no poseen como mera secuencia 11 En la Red es el hipertexto la
construccioacuten narrativa que transmite grados y niveles de significacioacuten de los contenidos
en liacutenea Sin embargo en el Internet no todo es hipertexto ni todo hipertexto conduce la
navegacioacuten hacia la construccioacuten de significaciones muchas de la veces es el sujeto
que a traveacutes de los viacutenculos que realiza en su recorrido por la Web construye su propia
narracioacuten y otorga un sentido a su actividad como navegante
ltiexcl Ibiacutedem 10 Ibiacutedem 11 White Hayden EIContenido de la Forma Paidoacutes p 29
56
Para White el crecimiento y desarrollo de la capacidad narrativa tiene algo que ver
con la medida en el que el sistema legal actuacutea como tema de intereacutes 12 Como veremos
maacutes adelante el sistema legal en la web en general y en su construccioacuten narrativa en
particular no es el centro de atencioacuten ni el sentido de la actividad en liacutenea La
cybersociedad si bien empieza a encontrar dificultades de tipo juriacutedico el tema de
intereacutes gira en tomo al mercado el comercio los sistemas simultaacuteneos de
multicomunicaciones -chat- el e-mail etc iquesteste descentramiento de lo legal como base
de la construccioacuten narrativa causa alguna peacuterdida narrativa de significacioacuten en el
hipertexto Para White la respuesta seriacutea si pues explica que la ambiguumledad o
ambivalencia del sistema legal no le permite al sujeto cerrar el relato que uno pueda
querer contar con respecto al pasado ya se trate de un pasado puacuteblico o privado
El sistema legal explica White es la forma en que el sujeto encuentra de forma
maacutes inmediata el sistema social en el que estaacute ligado a alcanzar una plena
bumanidad La reflexioacuten central del enfoque teoacuterico de White es que la narrativa
estaacute relacionada o en funcioacuten de moralizar la realidad iquesta la construccioacuten narrativa en
liacutenea le interesa moralizar la ciborg sociedad iquestsi el hipertexto carece de un
planteamiento legal coacutemo el navegante encuentra de forma inmediata el sistema social
al que pertenece iquesta la sociedad no virtual le interesa moralizar la construccioacuten
discursiva en liacutenea
La cuestioacuten de la narrativa no es tan simple ni la actividad en liacutenea es ajena a la
sociedad no virtual El impacto de construcciones narrativas y significaciones vaciacuteas
de construccioacuten moral conduce a la ausencia de perspectiva del impacto de las
actividades en liacutenea frente a la realidad no virtual Casos de violacioacuten a la intimidad
acceso a bases de datos abuso de la libertad de expresioacuten censuras vigilancia son
actividades resultados de construcciones narrativas en liacutenea que repercuten en todo el
sistema social y en la vida no digital del navegante e incluso del no navegante
11 Ibiacutedem u Ibiacutedem
57
Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
58
extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
59
computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
76
software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
son las aplicaciones de tipo servicios las aplicaciones de tipo ocio las vinculadas a la
informacioacuten-acontecimiento y finalmente las aplicaciones de tipo informacionesshy
conocimiento Estas uacuteltimas resultado de lo que Wolton llama un cambio sociocultural
No todas las actividades de Internet tienen su ongen en la tecnologiacutea muchas
resultan de saberes y construcciones resultado de las comunicaciones que sedan en este
escenario como las aplicaciones de tipo informaciones-conocimiento
El Internet es un escenano de comunicacioacuten virtual donde las interacciones
impactan la loacutegica cultural de conformacioacuten de los simboacutelico al revolucionar las
nociones de espacio tiempo futuro alteridad y comunidad Este escenario posee sus
propios procesos de generacioacuten simboacutelica capaces de conformar racionalidades e
interrelaciones Un escenario capaz de extremar los niveles de incertidumbre y presionar
a muchos de los subsistemas sociales para su reconfonnacioacuten
A esta nuevas loacutegica de construccioacuten de sentido y de sin-sentido se la ha llamado
cybersociedad sociedad red sociedad ciborg teacuterminos que por igual buscan
entender esta nueva conformacioacuten de lo social La sociedad ciborg revela dos aspectos
caracteriacutesticos del Internet planteados por Nicolas Ronderos el primero es el caraacutecter
global de los intercambios comunicativos que se dan mediante los videojuegos o las
tecnologiacuteas informaacuteticas y el segundo la comprobacioacuten de unas transformaciones
sobre la fisura naturalartificial 8
La ciborg sociedad se basa en una nocioacuten diferente de lo que es el espacio y el
tiempo En la conformacioacuten ciborg la distancia es cada vez maacutes corta y el tiempo maacutes
raacutepido Las interacciones que se generan en esta sociedad estaacuten por encima de una
conformacioacuten nacional o estatal El espacio pierde importancia para el navegante y el
5 en sentido infovirtual planteado por Javier Echeverria 2000 opcit ( Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit pl l 7 Ronderos Nicolaacutes Tamagotchi la mascota virtual la giacuteobalizacioacuten y la sociedad de la simulacioacuten a traveacutes de una tecnologiacutea del ocio en Antropologiacuteas Transeuacutentes editados por Restrepo Eduardo y Mariacutea Victoria Uribe Bogotaacute Arfo Editores 2000 p 43 ~ Ibiacutedem
55
proceso de concentracioacuten en un solo canal hace que el tiempo transcurra maacutes raacutepido que
en el mundo fisico Ronderos puntualiza
La presencia cada vez maacutes iacutentima y cercana de estas tecnologiacuteas en nuestras vidas ha llevado a hablar de una sociedad ciborg en la cual las distintas asociaciones teacutecnicas y humanas se pueden conceptual izar como organismos ciberneacuteticos es decir como humanidades aumentadas comunicadas puestas en relacioacuten en el mundo por y a traveacutes de esas tecnologiacuteas 9
Siguiendo la liacutenea analiacutetica de Nicolaacutes Ronderos se amplia el anaacutelisis de lo ciborg a
las argumentaciones que van maacutes allaacute de la globalizacioacuten y encontramos que el Internet
y su replanteamiento de lo social lleva a diluir dualidades como naturalartificial
humanomaacutequina orgaacutenicoconstruido Es decir que la proposicioacuten del ciborg se
sostiene solo en cuanto supone la simbiosis de estas oposiciones prominentes siempre
en tensioacuten [ ] con lo cual se tienen entidades que no estaacuten claramente ni de uno ni de
otro ladoiexclo La ausencia de esta diferenciacioacuten hace del Internet un cuacutemulo e
simultaneidades El Internet es un espacio donde se generan y se violan nuevas reglas de
forma simultaacutenea
311 LA CONSTRUCCION NARRATIVA
La sociedad ciborg o cybersociedad tiene otra particularidad la construccioacuten del
discurso El contenido de la forma resulta determinante para la elaboracioacuten del cybershy
sentido La narracioacuten es parte constitutiva de toda conformacioacuten social como plantea
Hayden White la narracioacuten dota a los acontecimientos reales o imaginarios de una
significacioacuten que no poseen como mera secuencia 11 En la Red es el hipertexto la
construccioacuten narrativa que transmite grados y niveles de significacioacuten de los contenidos
en liacutenea Sin embargo en el Internet no todo es hipertexto ni todo hipertexto conduce la
navegacioacuten hacia la construccioacuten de significaciones muchas de la veces es el sujeto
que a traveacutes de los viacutenculos que realiza en su recorrido por la Web construye su propia
narracioacuten y otorga un sentido a su actividad como navegante
ltiexcl Ibiacutedem 10 Ibiacutedem 11 White Hayden EIContenido de la Forma Paidoacutes p 29
56
Para White el crecimiento y desarrollo de la capacidad narrativa tiene algo que ver
con la medida en el que el sistema legal actuacutea como tema de intereacutes 12 Como veremos
maacutes adelante el sistema legal en la web en general y en su construccioacuten narrativa en
particular no es el centro de atencioacuten ni el sentido de la actividad en liacutenea La
cybersociedad si bien empieza a encontrar dificultades de tipo juriacutedico el tema de
intereacutes gira en tomo al mercado el comercio los sistemas simultaacuteneos de
multicomunicaciones -chat- el e-mail etc iquesteste descentramiento de lo legal como base
de la construccioacuten narrativa causa alguna peacuterdida narrativa de significacioacuten en el
hipertexto Para White la respuesta seriacutea si pues explica que la ambiguumledad o
ambivalencia del sistema legal no le permite al sujeto cerrar el relato que uno pueda
querer contar con respecto al pasado ya se trate de un pasado puacuteblico o privado
El sistema legal explica White es la forma en que el sujeto encuentra de forma
maacutes inmediata el sistema social en el que estaacute ligado a alcanzar una plena
bumanidad La reflexioacuten central del enfoque teoacuterico de White es que la narrativa
estaacute relacionada o en funcioacuten de moralizar la realidad iquesta la construccioacuten narrativa en
liacutenea le interesa moralizar la ciborg sociedad iquestsi el hipertexto carece de un
planteamiento legal coacutemo el navegante encuentra de forma inmediata el sistema social
al que pertenece iquesta la sociedad no virtual le interesa moralizar la construccioacuten
discursiva en liacutenea
La cuestioacuten de la narrativa no es tan simple ni la actividad en liacutenea es ajena a la
sociedad no virtual El impacto de construcciones narrativas y significaciones vaciacuteas
de construccioacuten moral conduce a la ausencia de perspectiva del impacto de las
actividades en liacutenea frente a la realidad no virtual Casos de violacioacuten a la intimidad
acceso a bases de datos abuso de la libertad de expresioacuten censuras vigilancia son
actividades resultados de construcciones narrativas en liacutenea que repercuten en todo el
sistema social y en la vida no digital del navegante e incluso del no navegante
11 Ibiacutedem u Ibiacutedem
57
Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
58
extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
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computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
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destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
proceso de concentracioacuten en un solo canal hace que el tiempo transcurra maacutes raacutepido que
en el mundo fisico Ronderos puntualiza
La presencia cada vez maacutes iacutentima y cercana de estas tecnologiacuteas en nuestras vidas ha llevado a hablar de una sociedad ciborg en la cual las distintas asociaciones teacutecnicas y humanas se pueden conceptual izar como organismos ciberneacuteticos es decir como humanidades aumentadas comunicadas puestas en relacioacuten en el mundo por y a traveacutes de esas tecnologiacuteas 9
Siguiendo la liacutenea analiacutetica de Nicolaacutes Ronderos se amplia el anaacutelisis de lo ciborg a
las argumentaciones que van maacutes allaacute de la globalizacioacuten y encontramos que el Internet
y su replanteamiento de lo social lleva a diluir dualidades como naturalartificial
humanomaacutequina orgaacutenicoconstruido Es decir que la proposicioacuten del ciborg se
sostiene solo en cuanto supone la simbiosis de estas oposiciones prominentes siempre
en tensioacuten [ ] con lo cual se tienen entidades que no estaacuten claramente ni de uno ni de
otro ladoiexclo La ausencia de esta diferenciacioacuten hace del Internet un cuacutemulo e
simultaneidades El Internet es un espacio donde se generan y se violan nuevas reglas de
forma simultaacutenea
311 LA CONSTRUCCION NARRATIVA
La sociedad ciborg o cybersociedad tiene otra particularidad la construccioacuten del
discurso El contenido de la forma resulta determinante para la elaboracioacuten del cybershy
sentido La narracioacuten es parte constitutiva de toda conformacioacuten social como plantea
Hayden White la narracioacuten dota a los acontecimientos reales o imaginarios de una
significacioacuten que no poseen como mera secuencia 11 En la Red es el hipertexto la
construccioacuten narrativa que transmite grados y niveles de significacioacuten de los contenidos
en liacutenea Sin embargo en el Internet no todo es hipertexto ni todo hipertexto conduce la
navegacioacuten hacia la construccioacuten de significaciones muchas de la veces es el sujeto
que a traveacutes de los viacutenculos que realiza en su recorrido por la Web construye su propia
narracioacuten y otorga un sentido a su actividad como navegante
ltiexcl Ibiacutedem 10 Ibiacutedem 11 White Hayden EIContenido de la Forma Paidoacutes p 29
56
Para White el crecimiento y desarrollo de la capacidad narrativa tiene algo que ver
con la medida en el que el sistema legal actuacutea como tema de intereacutes 12 Como veremos
maacutes adelante el sistema legal en la web en general y en su construccioacuten narrativa en
particular no es el centro de atencioacuten ni el sentido de la actividad en liacutenea La
cybersociedad si bien empieza a encontrar dificultades de tipo juriacutedico el tema de
intereacutes gira en tomo al mercado el comercio los sistemas simultaacuteneos de
multicomunicaciones -chat- el e-mail etc iquesteste descentramiento de lo legal como base
de la construccioacuten narrativa causa alguna peacuterdida narrativa de significacioacuten en el
hipertexto Para White la respuesta seriacutea si pues explica que la ambiguumledad o
ambivalencia del sistema legal no le permite al sujeto cerrar el relato que uno pueda
querer contar con respecto al pasado ya se trate de un pasado puacuteblico o privado
El sistema legal explica White es la forma en que el sujeto encuentra de forma
maacutes inmediata el sistema social en el que estaacute ligado a alcanzar una plena
bumanidad La reflexioacuten central del enfoque teoacuterico de White es que la narrativa
estaacute relacionada o en funcioacuten de moralizar la realidad iquesta la construccioacuten narrativa en
liacutenea le interesa moralizar la ciborg sociedad iquestsi el hipertexto carece de un
planteamiento legal coacutemo el navegante encuentra de forma inmediata el sistema social
al que pertenece iquesta la sociedad no virtual le interesa moralizar la construccioacuten
discursiva en liacutenea
La cuestioacuten de la narrativa no es tan simple ni la actividad en liacutenea es ajena a la
sociedad no virtual El impacto de construcciones narrativas y significaciones vaciacuteas
de construccioacuten moral conduce a la ausencia de perspectiva del impacto de las
actividades en liacutenea frente a la realidad no virtual Casos de violacioacuten a la intimidad
acceso a bases de datos abuso de la libertad de expresioacuten censuras vigilancia son
actividades resultados de construcciones narrativas en liacutenea que repercuten en todo el
sistema social y en la vida no digital del navegante e incluso del no navegante
11 Ibiacutedem u Ibiacutedem
57
Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
58
extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
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computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
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un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
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destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
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subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
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para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
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repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
76
software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
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El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
Para White el crecimiento y desarrollo de la capacidad narrativa tiene algo que ver
con la medida en el que el sistema legal actuacutea como tema de intereacutes 12 Como veremos
maacutes adelante el sistema legal en la web en general y en su construccioacuten narrativa en
particular no es el centro de atencioacuten ni el sentido de la actividad en liacutenea La
cybersociedad si bien empieza a encontrar dificultades de tipo juriacutedico el tema de
intereacutes gira en tomo al mercado el comercio los sistemas simultaacuteneos de
multicomunicaciones -chat- el e-mail etc iquesteste descentramiento de lo legal como base
de la construccioacuten narrativa causa alguna peacuterdida narrativa de significacioacuten en el
hipertexto Para White la respuesta seriacutea si pues explica que la ambiguumledad o
ambivalencia del sistema legal no le permite al sujeto cerrar el relato que uno pueda
querer contar con respecto al pasado ya se trate de un pasado puacuteblico o privado
El sistema legal explica White es la forma en que el sujeto encuentra de forma
maacutes inmediata el sistema social en el que estaacute ligado a alcanzar una plena
bumanidad La reflexioacuten central del enfoque teoacuterico de White es que la narrativa
estaacute relacionada o en funcioacuten de moralizar la realidad iquesta la construccioacuten narrativa en
liacutenea le interesa moralizar la ciborg sociedad iquestsi el hipertexto carece de un
planteamiento legal coacutemo el navegante encuentra de forma inmediata el sistema social
al que pertenece iquesta la sociedad no virtual le interesa moralizar la construccioacuten
discursiva en liacutenea
La cuestioacuten de la narrativa no es tan simple ni la actividad en liacutenea es ajena a la
sociedad no virtual El impacto de construcciones narrativas y significaciones vaciacuteas
de construccioacuten moral conduce a la ausencia de perspectiva del impacto de las
actividades en liacutenea frente a la realidad no virtual Casos de violacioacuten a la intimidad
acceso a bases de datos abuso de la libertad de expresioacuten censuras vigilancia son
actividades resultados de construcciones narrativas en liacutenea que repercuten en todo el
sistema social y en la vida no digital del navegante e incluso del no navegante
11 Ibiacutedem u Ibiacutedem
57
Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
58
extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
59
computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
Las comunicaciones manifiestas en el Internet generan niveles de relacioacuten con la
sociedad no virtual niveles que son tanto previos como simultaacuteneos a las acciones en el
ciberespacio Entre estos estaacuten la generacioacuten de hechos ciborg que impactan sobre los
derecho leyes normas regulaciones de la sociedad no virtual sistemas de vigilancia
que traspasan las acciones ciborg e invaden la intimidad actos de pirateriacutea que rompen
mercados nuevas formas de agresioacuten hechos de violacioacuten de identidad creacioacuten de
virus informaacuteticos capaces de originar un caos informativo mundial
312 SISTEMA COMUNICACIONAL DE VIGILANCIA Y CASTIGO
La disciplina organiza un espacio analiacutetico
Michael Foucault
Analizar el desarrollo y crecimiento del Internet es analizar una historia y evolucioacuten
de sistemas de control El imperio de las telecomunicaciones ha hecho todo lo que estaacute a
su alcance para institucionalizar un sistema de observacioacuten en liacutenea capaz de establecer
control crea una base de mercado para el desarrollo de productos y servicios y a la vez
instaurar la capacidad de vigilar una basta gama de actividades de un enorme valor para
el monopolio de las telecomunicaciones Internet tambieacuten es un dispositivo de
vigilancia
Uno de los descentramientos de la identidad que nombra Stuart Hall es el poder
dtscipltnar planteado por Michel Foucault en su obra Vigilar y Castigar (1998) El
poder disciplinar se preocupa en primer lugar de la vigilancia y el castigo y en
segundo lugar del sujeto y su cuerpo La estrategia de vigilar y castigar al navegante en
el Internet busca transformar al ser humano -navegante- en cuerpo doacutecil
El poder disciplinario explica Foucault (1998) es un poder que en lugar de sacar y
de retirar tiene como funcioacuten principal la de enderezar conductas La disciplina
estrategia del cuerpo militar ejecutada en sus praacutecticas bajo el poder disciplinar es
14 Foucault Michael Vigilar y Castigar Madrid Siglo Veintiuno de Espantildea Editores J l)98 p147
58
extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
59
computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
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para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
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repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
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conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
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La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
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El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
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Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
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3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
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Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
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323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
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33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
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a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
extendida fuera del aacuterea de entrenamiento y acercada a la cotidianidad de los noshy
militares como un ejercicio de control
Durante la confrontacioacuten de las potencias mundiales -EEUU y URSS- en los 50 en
plena Guerra Fria y como parte de la estrategia de control y vigilancia militar Estados
Unidos crea la Agencia de Proyectos de Investigacioacuten Avanzada -ARPA- perteneciente
al Departamento de Defensa con el objetivo de poner en oacuterbita el primer sateacutelite
amencano
En los 70 la ARPA puso en marcha un proyecto de red experimental de ordenadores
que se llamo ARPANET cuyo objetivo teacutecnico era formar una red y conectarla a otras
redes mediante enlaces de sateacutelites radio y cableado y cuyo objetivo poliacutetico-militar
eraes apoyar la investigacioacuten conocer las transferencias de informacioacuten y sus
contenidos como metodologiacutea de control de las comunicaciones y las consecuentes
acciones en la realidad que puedan afectar la soberaniacutea integridad y privacidad de
Estados Unidos
Frente al incremento de traacutefico se divide la red en MIL (Militar y restringida) y
ARPA (Para el resto de comunicacioacutenj garantizando la privacidad de lo militar pero
no la privacidad de lo no-militar lo que indica que la Internet (en la red ARPA) no
pierde sus objetivos poliacutetico-militares originales comandados por el poder disciplinar
En 1990 ARPANET el origen de Internet se cierra formalmente En 20 antildeos la red a crecido de 4 a 600000 ordenadores en 5000 redes separadas a lo largo de maacutes de 100 paiacuteses Pero casi al mismo tiempo en 1989 en el CERN (Suiza) Tim BERNERS-LEE concibe el uso del hipertexto a traveacutes de maacutequinas conectadas a Internet dando nacimiento al World Wide Web y dando paso a una nueva era en la historia de Internet
La World-Wide Web -WWW- es el componente multimedial de la Internet
construida bajo un modelo llamado de cliente-servidor Los clientes son las
15 La unioacuten de ambas se denomina DARPA Internet wwwaulafacilorgCursolnternetClasc2ahtml navegando el 28 de febrero del 2003 16 Delgado Kloos Carlos Carlos Garciacutea Rubio Historia de Internet en Reacutegimen Juridico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p97
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computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
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filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
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un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
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para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
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manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
computadoras de los usuarios y el servidor es un programa o computador central que se
encuentra en red y suministra informacioacuten a sus clientes Mediante un software de
control ubicado en el servidor se puede establecer la vigilancia de todas las
comunicaciones generadas en Internet La expansioacuten del control dependeraacute si el
software espiacutea de ubica en el servidor central de Estados Unidos o en el servidor de
una sala de computacioacuten de una universidad empresa etc
En el antildeo 2000 el gobierno britaacutenico autorizoacute a los servicios de seguridad y
empresas privadas a interceptar comunicaciones A nombre del llamado secreto de
Estado se niega que hay algo siniestro en esta nueva ley y se alega que debido al
aumento significativo de los delitos ciberneacuteticos el gobierno necesita nuevos poderes
para adelantarse a los ciberdelincuentes pero la Ley tambieacuten permite vigilar a
ciudadanos inocentes
El Internet conforma un espacio virtual donde su estructura red marca fronteras
difiacuteciles de identificar como uacutenicas pero que constituyen fronteras y ademaacutes fronteras
muacuteltiples mismas que provocan una creciente confusioacuten y desaparicioacuten de los liacutemites
donde se expresa un principio de localizacioacuten y una conformacioacuten de filtro informativo
difiacutecil de identificar El efecto de este continuo cruce de fronteras no permite distincioacuten
entre lo real y lo simulado imposibilitando el auto-reconocimiento del navegante como
ser vigilado En lugar de contar con una red abierta los usuarios pasan por servidores
como Ameacuterica On Line o Microsoft que imponen sus propias condiciones y
restricciones
La primera de las grandes operaciones de la disciplina es pues la constitucioacuten de
cuadros vivos que transforman las multitudes confusas inuacutetiles o peligrosas en
multiplicidades ordenadas 17 La red conforma un espacio asentado en 10 tecnoloacutegico
que modifica las relaciones sociales no permite al navegante una faacutecil distincioacuten entre
lo real y lo imaginado El poder de consecucioacuten de los deseos que posibilita la
tecnologiacutea dificulta esta distincioacuten 10 que hace del navegante parte de una multitud
confusa que tiene dificultad para distinguir sus potencialidades de las potencialidades de
I7 Foucault Michael 1998 opcit p152
60
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
la tecnologiacutea concibiendo a la red como lID escenario faacutecil de ser constituido en un
cuadro vivo
La condicioacuten primera para el control y uso de lo distinto lo diverso une lo singular
con lo muacuteltiple Lo que permite la caracterizacioacuten del sujeto como individuo y su orden
dentro de la multitud
Este control y uso que involucra la vigilancia se expresa en la red como un devorar
al otro Pero en la red al no existir un cuerpo fiacutesico significa un devorar su intimidad
virtual su correspondencia sus mensajes su recorrido sus movimientos sus llegadas y
partidas Implica la identificacioacuten y reconocimiento de sus recorridos para invadirlos
En la Red no se tiene opcioacuten a no dejarse rastrear
El Otro en el Internet se materializa en el consumo generacioacuten de informacioacuten e
interaccioacuten La conceptualizacioacuten y definicioacuten del Otro su libertad y reserva es
diferente en la Red Resulta difiacutecil conservar la intimidad en una esfera puacuteblica
electroacutenica de dominio privado
Para un ejercicio de control es preciso la visualizacioacuten de la esfera virtual como un
campo disciplinar El campo disciplinar explica Foucault (1998) se refiere al rango es
decir al lugar que ocupa determinado individuo en una clasificacioacuten Ni la disciplina
ni la navegacioacuten en la Internet consideran al territorio (unidad de dominacioacuten) ni al
lugar (unidad de residencia) como su unidad La disciplina en la red individualiza los
cuerpos por una localizacioacuten que no los implanta pero los distribuye o los hace circular
en un sistema de relaciones de ahiacute que mediante grupos de discusioacuten chat foros etc
los navegantes son faacutecilmente identificables no solo por organizaciones privadas silla
tambieacuten por otros navegantes mediante el uso de buscadores que facilitan la
localizacioacuten de los sistemas de relaciones
IX Ibiacutedem p J49
61
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
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subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
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para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
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repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
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adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
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Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
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red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
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Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
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conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
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manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
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La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
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El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
La localizacioacuten no es un sistema nuevo ya existiacutean las escuchas telefoacutenicas el uso
de bases de datos relacionados con documentos de identidad y demaacutes tecnologiacuteas
integradas que registran nuestro recorrido
El orden y la seguridad disciplinar exigen que los navegantes esteacuten reunidos bajo un
mismo techo En el Internet asiacute las fronteras sean muacuteltiples existe un techo comuacuten y
uacutenico que cubre el constante cruce de fronteras el mundo virtual estaacute cercado cerrado y
cubierto por una muralla conformada por sateacutelites servidores sistemas de
telecomunicaciones centralizados por paiacuteses con un notable desarrollo econoacutemico
poliacutetico y tecnoloacutegico Paiacuteses que se convierten en los ejes de poder a escala mundial y
constituyen fuerzas opresoras deshumanizantes que provocan un dolor pstquico en
el sujeto al reconocerlo como parte de un cuadro vivo e invisibilizar lo que le hace
diferente e individual
La distribucioacuten disciplinar planteada por Foucault (1998) implica la reparticioacuten de
los individuos en un espacio en el que es posible aislarlos y localizarlos Pero tambieacuten
articular esa distribucioacuten sobre un aparato de produccioacuten que tiene sus exigencias
propias 20 El proceso de produccioacuten en Internet involucra sistemas de programacioacutenshy
softwarcs que posibilitan este ejercicio de aislamiento y localizacioacuten del navegante
En 1998 Microsoft desarrolloacute un sistema operativo que incluiacutea el acceso a Internet
Cuando los nuevos usuarios ingresaban sus datos para registrarse la compantildeiacutea era capaz
de controlar lo que haciacutean en sus computadoras
Hace algunos antildeos el FBI fue obligado a hacer puacuteblico su sistema de cruce
CARNIVuumlRE este sistema analiza y digiere los contenidos de miles de correos
electroacutenicos y llamadas telefoacutenicas estadounidenses en lugares puacuteblicos y privados El
programa Sniff es otro software de rastreo Programas informaacuteticos que constituyen el
19 hooks bell Deborar al Otro deseo y resistencia ce p33 20 Foucault Michael )998 opcit p148 21 el software es el soporte de la intencioacuten del usuario y a la vez el usuario se ve encuadrado en las funciones que el software contiene Picciuolo Joseacute Luis Dentro y Fuera de la Pantalla apuntes para una etnografia del ciberespacio en Antropologiacutea del Ciberespacio compilados por Cucurella Leonela Quito Abya Yala p14
62
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
76
software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
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El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
filtro el dispositivo de localizacioacuten y seleccioacuten al que se refiere Foucault que garantiza
el dominio sobre la movilidad de la Red
La vigilancia en la Red se asienta sobre la base de un tipo de observacioacuten minuciosa
del detalle lo que efectiviza el control El uso de los dispositivos de localizacioacuten
satelital implican no solo la vigilancia y el control sino tambieacuten como plantea Hooks
explorar el mundo de la diferencia el cuerpo del otro proporciona un placer mayor y
maacutes intenso que ninguno de los que existen en el mundo comuacuten El mundo ya conocido
por el navegante
Sobre la base del planteamiento de Foucault (1998) de espacio serial Internet
asume las caracteriacutesticas de este tipo de espacio pues asigna lugares individuales que
posibilitan el control de cada cual y el trabajo simultaacuteneo de todos organiza una nueva
economiacutea del tiempo hace funcional el ciberespacio como una maacutequina de aprender
divertirse comunicarse pero tambieacuten de vigilar de jerarquizar de recompensar
Su conformacioacuten red permite asegurar toda una serie de distinciones (seguacuten horas y
sitios de navegacioacuten) que forman un cuadro uacutenico de entradas muacuteltiples bajo la mirada
cuidadosamente clasificadora del que vigila -desde el FMI hasta el Jefe de un Centro
de Computo-o
La Internet al igual que los espacios donde se impone un comportamiento
disciplinario tiene una conformacioacuten mixta reales ya que rigen la disposicioacuten de salas
de mobiliarios de ordenadores pero ideales ya que se proyectan sobre la ordenacioacuten de
las caracterizaciones de las estimaciones de las jerarquiacuteas Es dentro de estos espacios
donde se efectiviza no solo la vigilancia sino tambieacuten el castigo
Dentro de este contexto a la vigilancia disciplinaria le corresponde el castigo
disciplinario que seguacuten Foucault tiene por funcioacuten reducir las desviaciones Lo que le
hace poseer el caraacutecter de correctivo
El orden que los castigos disciplinarios debe hacer respetar es de iacutendole mixta de orden artificial dispuesto de manera expliacutecita por una ley
63
un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
64
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
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un programa y un reglamento Pero es tambieacuten un orden definido por unos procesos naturales r observables la duracioacuten de un aprendizaje el tiempo de un ejercicio
El castigo artificial de la Red se expresa en la legislacioacuten creada para normativizar
reglamentar y controlar desde lo legal el uso del Internet El castigo artificial llega maacutes
tarde que el observable y ademaacutes estaacute en construccioacuten El castigo dado mediane
procesos observables y naturales se advierte en el Internet mediante el bombardeo de
publicidad la serie de pasos identificatorios a seguir para acceder a informacioacuten
exclusiva los recuadros que reafirman el error cometido por el navegante las barreras
de acceso a la informacioacuten como la creciente solicitud de password
El castigo artificial uacuteegz maacutes tarde que el observable La legislacioacuten requiere de un
proceso de construccioacuten disentildeo y adaptacioacuten a leyes universales y locales que implica
una construccioacuten teoacuterica inicial para luego pasar al disentildeo de una metodologiacutea de
aplicacioacuten de la censura propia del subsistema juriacutedico mientras que el castigo
observable es inmediato como inmediata es la accioacuten a ser castigada Este tipo de
censuras son respuestas inmediatas a acciones especiacuteficas que no surgen de un disentildeo
teoacuterico-metodoloacutegico previo sino uacutenicamente de la identificacioacuten del cyber-hecho
La solucioacuten que goza de mayor aceptacioacuten actualmente es deshabilitar la capacidad
de transmisioacuten de un servidor de mail aquellos mensajes que no tienen un destinatario
con una cuenta de servidor especiacutefico o que no se originan desde una cuenta especifica
no se aceptan y por ende no transmiacutetenlt Otros mecanismos estaacuten constituidos por
esquemas maacutes completos basados en no aceptar correo que proviene de servidores
especiacuteficos o incluso completos dominios El peligro es que una vez que los
servidores controlan el acceso a la informacioacuten tambieacuten la censuran faacutecilmente
Con la palabra castigo - explica Foucault (1998)- debe comprenderse todo lo que es
capaz de hacer sentir la falta que se han cometido todo lo que es capaz de humillar de
causar confusioacuten cierta frialdad cierta indiferencia una pregunta una humillacioacuten una
22 Foucault Michael 1998 opcit p184 23 El Comercio (Ecuador) 30 noviembre de 1997
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destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
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De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
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baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
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subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
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para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
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repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
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adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
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Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
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red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
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Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
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conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
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manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
destitucioacuten de puesto Todas las manifestaciones que el navegante es susceptible de
sentir mediante la exposicioacuten al castigo observable y asumido como natural
Caracterizacioacuten del castigo que corresponde a la narracioacuten contemporaacutenea
mencionada por hooks en la que
el sufrimiento impuesto por estructuras de dominacioacuten sobre los designados como Otros se desviacutea por un acento sobre la seduccioacuten y el anhelo en que el deseo no es rehacer al Otro a nuestra imagen sino convertirse en el Otro 24
Cada una de las fronteras se constituyen como barreras maacuteximo en un periodo de
una o dos semanas despueacutes alguien descubriraacute el modo para saltar esos muros Esta es
la carrera armamentista de tecnologiacutea Es muy dificil ocultar informacioacuten en Internet
iquestSe podraacute regular el monopolio de intereses comerciales y gubernamentales
impliacutecito en el control del Internet que van por encima de la programacioacuten de cada
subsistema
32 INTERNET IMPACTO EN EL SISTEMA SOCIAL
La transformacioacuten de la informacioacuten en un nuevo recurso material su velocidad de
transmisioacuten su nueva forma de construccioacuten e interaccioacuten resultado de su uso y
apropiacioacuten digital empieza a determinar no solo nuestras vidas sino tambieacuten nuestras
instituciones sociales Impactando en el Estado la Democracia el Derecho e incluso
trascendieacutendolos
El Internet escenario de comunicacioacuten transnacional constituye uno de los factores
que modifica y amplia el entorno del subsistema estatal Otros factores como el
fortalecimiento del derecho internacional la desregularizacioacuten del mercado de las
telecomunicaciones la conformacioacuten de mercados mundiales etc han limitado la
accioacuten del Estado a la administracioacuten de mandatos internacionales
21 hooks bell opcit pp 21-22
65
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
76
software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
De forma particular el uso del Internet descompone toda una organizacioacuten
territorial planificada por los Estados-nacioacuten Las NTIC desbordan los liacutemites
juriacutedicos poliacuteticos y territoriales de un Estado nacioacuten A partir del posicionamiento
de las NTIC como puntal del desarrollo y de la generacioacuten de hechos legales resultado
de su uso el Estado toma dos direcciones una abrirse como subsistema a los cambios
hacer una lectura de los nuevos hechos que estaacuten causando problemas a su
conformacioacuten y empezar un proceso de programacioacuten e incluso de prevencioacuten y dos
cerrarse frente a su entomo e improvisar de acuerdo a la desarrollo de los
acontecimientos
La apertura del subsistema estatal hacia su entomo le conduce a una
retroalimentacioacuten y autoprogramacioacuten capaz de reconfonnarlo El caso europeo es un
buen ejemplo los estados de este continente incluso han adoptado una loacutegica global y
de forma paralela abren tambieacuten sus fronteras fiacutesicas para conformar la Unioacuten
Europea si bien se ha generado otra frontera esta es una frontera de orden global
Especiacuteficamente en el caso de las NTIC y el Internet Europa poseen toda una
legislacioacuten resultado de estudio de casos cuacutemulo de experiencias de los navegantes y
de un proceso de construccioacuten legal a traveacutes de la realizacioacuten de Libros Blancos y
Libros Verdes que constituyen un aporte universal para la reconstruccioacuten del subsistema
juriacutedico
El Libro Verde sobre la Convergencia de los sectores de telecomunicaciones
medios de comunicacioacuten y tecnologiacuteas de la informacioacuten y sobre sus consecuencias para
la reglamentacioacuten junto al documento Towards A European Framework for Digital
Signatures And Encryption son algunos de los ejemplos de lo que se puede realizar
mediante la programacioacuten
Cuando el subsistema estatal se cierra frente a los cambios de su entomo sea por
una mala administracioacuten por estar sometido a un poder econoacutemico o poliacutetico extemo
que no posibilita su apertura a causa de su dependencia o porque tiene problemas
25 Bermudez Emilia Gildardo Martinez opcit p13
66
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
baacutesicos de alimentacioacuten educacioacuten salud que no le permiten prever el impacto de la
sociedad de informacioacuten este subsistema tiende a perder su identidad frente a su
entorno porque la capacidad de permanencia del subsistema estaacute dada sobre la
dicotomiacutea entornodiferencia Frente a las NTIC tiene una baja produccioacuten tecnoloacutegica
llega uacuteltimo en el proceso de innovacioacuten y no genera un proceso de adaptacioacuten de la
nueva tecnologiacutea causando un impacto cultural
Un Estado que no programa no puede generar poliacuteticas puacuteblicas exitosas de acceso y
uso de las NTIC El caso de los Estados de la Subregioacuten Andina es un ejemplo Para
solucionar problemas tecnoloacutegicos en muchos de los casos se acude a legislaciones
internacionales pues los vaciacuteos legales son tan grandes que hay que llenarlos y como
no hubo programacioacuten el subsistema juriacutedico empieza a alimentarse de esas
legislaciones externas existentes en el entorno a partir de lo cual genera su propio
proceso de autoobservacioacuten
La construccioacuten de leyes de comercio electroacutenico de acceso a la informacioacuten y
demaacutes legislacioacuten nueva en la subregioacuten que considera el uso de la TIC y NTIC
resulta del estudio de leyes preexistentes muchas veces -como lo veremos en capiacutetulo
V-existe la ley pero no se ha registrado ni un caso -y si ha existido el caso este no ha
sido considerado para la elaboracioacuten de la ley-o
El proceso de reconformacioacuten estatal a partir de la sociedad digital en la subregioacuten
andina es un camino auacuten virgen y que debe surgir no del entorno porque su capacidad
de programacioacuten estaacute bloqueada sino del interior del subsistema mediante la
construccioacuten de poliacuteticas puacuteblicas resulten de procesos de investigacioacuten participativos
capaces de activar la autopoiesis del subsistema estatal y renovarlo desde lo social Las
verdaderas poliacuteticas puacuteblicas para el uso de las NTIC no surgiraacuten de mesas de diaacutelogo
vaciacuteas de argumentos sociales reales que distorsionan la realidad para adoptar o copiar
legislaciones preexistentes
El proceso global tambieacuten conforma estructuras capaces de asignar nuevos
significados a la democracia La interconexioacuten global regional y mundial a traveacutes de los
67
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
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para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
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manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
subsistemas de telecomunicaciones desafia las formas tradicionales de pensar y ejercer
la democracia al punto de cuestionar su eficacia
La tradicioacuten democraacutetica liberal asentada sobre la idea del consenso plantea la
conformacioacuten de una hospitalidad universal Para Kant la hospitalidad universal es
por lo tanto la condicioacuten de las relaciones cooperativas y la conducta justa
planteamiento kantiano que se dirige hacia la propuesta de la conformacioacuten democraacutetica
cosmopolita misma que depende de la creacioacuten de una federacioacuten o unioacuten paciacutefica
es decir un tratado entre un nuacutemero creciente de Estados para anular la guerra de
forma definitivalt Mucho del pensamiento que Habermas rescata y conduce al campo
de la comunicacioacuten al plantear el consenso argumentativo como base para la
comunicacioacuten ideal libre de coaccioacuten y asentada en la razoacuten
Planteamientos que no cristalizan frente a la actual interconexioacuten La inclusioacuten
necesaria para las relaciones cooperativas que propone la hospitalidad universal no es
factible frente a niveles de desigualdad en la participacioacuten la conformacioacuten sisteacutemica de
la globalizacioacuten no permite niveles de consenso la comunicacioacuten ideal en escenarios
interconectados capaces de generar una sobrecarga informativa conduce al sujeto a un
estreacutes decisional que imposibilita la ejecucioacuten de niveles de absoluta racionalidad en su
accioacuten
Repensar la democracia a la luz de un escenario de interaccioacuten e interconexioacuten
como el Internet acerca el anaacutelisis hacia la conservacioacuten de la diversidad la
potencializacioacuten del aacutembito selectivo y la revaloracioacuten de la diferencia como
fundamento democraacutetico
En este entorno el subsistema juriacutedico tradicional promueve modelos de regulacioacuten
constitucionales y legales adecuados a los medios de comunicacioacuten analoacutegicos pero es
maacutes dudoso que resulten suficientes para un entorno digital2amp De ahiacute la necesidad de
identificar y especificar nuevos conflictos y nuevos marcos conceptuales necesarios
26 Held David opcit p272 27 Ibidem p273 28 Peacuterez Mariacutea del Mar Jordi Conde Castejoacuten opcit p120
68
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
69
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
76
software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
para establecer modificar refonnular adaptar las legislaciones en materia de derechos
a partir de la nueva realidad generada por el uso del Internet
Jntemet al ser un escenario de comunicaciones que no conoce liacutemites territoriales
creasituaciones diferentes mismas que el subsistema juriacutedico no ha aprendido a prever
Con frecuencia lo que la teacutecnica permitiacutea (la concurrencia de tecnologiacuteas o de
operadores por ejemplo) la legislacioacuten el derecho no 10 autorizabaf Muchas de las
leyes existentes son imposibles de aplicar al Internet sin crear limitaciones sustanciales
sobre la tecnologiacutea
Con el surgimiento de la nocioacuten de Estado-Nacioacuten democraacutetico se plantea que el
Estado deberaacute ser garante no solo de los derechos y las obligaciones sino tambieacuten del
bienestar de los ciudadanos La aplicacioacuten de la nocioacuten de ciudadaniacutea atribuye a la
accioacuten del hombre y la mujer un significado de pertenencia a la comunidad en la cual
vive
Con la integracioacuten de paiacuteses y pueblos del mundo la creacioacuten de nuevas
instituciones con perfil intemacional de la mano de una poliacutetica de liberalizacioacuten de los
mercados y un sistema de interconexioacuten inmediata generada por el uso de la Antiguas y
NTIC dentro de ellas el Internet se empiezan a conformar un conjunto de argumentos
de peso que obligan a repensar el papel del derecho a la par de la construccioacuten
econoacutemica poliacutetica y social del nuevo orden global El aparecimiento del derecho
internacional no solo evidencia el nacimiento de una perspectiva global en la
conformacioacuten del subsistema juriacutedico sino tambieacuten pone a la luz la ausencia de la
participacioacuten ciudadana en este tipo de procesos
El proceso de globalizacioacuten y la presioacuten que ejerce sobre el Estado la democracia
los ciudadanos pone a la luz algunas preguntas iquestCuaacutel esdeberiacutea ser la naturaleza de
los derechos iquestCoacutemo garantizar la ejecucioacuten y praacutectica de los derechos iquestCuaacutel es el
alcance de los derechos en el entomo de la participacioacuten y la representacioacuten de los
individuos en su rol de ciudadanos del mundo Respuestas que nos obligaraacuten no solo a
29 Cremades Javier El Paraiacuteso Digital Barcelona Plaza amp Janes editores 200 1 p23
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repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
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adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
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Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
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red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
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Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
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conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
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manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
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La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
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El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
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Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
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3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
repensar nuestro rol como actores poseedores de derechos en un entorno global sino
tambieacuten a organizar nuestras acciones dentro del proceso de reconstruccioacuten del
subsistema legal Subsistema que deberaacute estar asentado sobre la base de hechos locales
organizados a escalas globales Es decir el orden global nos obliga a entrar en una
interconexioacuten donde deberemos renacer como seres autoacutenomos no solo conocedores
de los derechos sino constructores y ejecutores de ellos
Frente a este panorama David Held (1997) plantea que las personas podraacuten gozar de
su autonomiacutea siempre y cuando tengan los mismos derechos y carguen con los mismos
deberes en un marco poliacutetico que de forma a sus vidas y oportunidades Esto significa
que se debe disponer de una estructura comuacuten de accioacuten poliacutetica para poder promover
proyectos tanto individuales como colectivos punto en el que surge la pregunta central
iquestseraacute posible la conformacioacuten de esta estructura y por lo tanto la praacutectica de una
democracia cosmopolita sobre la base de derechos vaciacuteos de referentes econoacutemicos
poliacuteticos y sociales tanto locales como globales
Con el objetivo de responder algunas de las interrogantes planteadas se enfocaraacute el
anaacutelisis realizado a la relacioacuten del Internet los derechos y la sociedad
El Internet configura un espacio diferente de interaccioacuten el ciberespacio genera un
sentido diferente del uso de la tecnologiacutea en la cotidianidad y estimula el proceso de
globalizacioacuten mediante la intensificacioacuten de las relaciones sociales En este punto nos
referiremos al ciberespacio porque es en el que empieza a nacer una nueva forma de
sujeto el sujeto digital y es la presencia digital la que debe ser garantizada a traveacutes de
los derechos Pero iquestel sujeto digital demandaraacute los mismos derechos que el sujeto fisico
cuando no hay una definicioacuten de lo arbitrario y lo injusto en el ciberespacio
El ciberespacio ofrece la posibilidad de conformar memorias compartidas
hipertextos comunitarios para la constitucioacuten de colectivos inteligentesv pero este
colectivo inteligente todaviacutea no se ha conformado en funcioacuten de la construccioacuten de una
estructura comuacuten de accioacuten sobre la que se asiente un sistema legal ya sea propio o
30 Leacutevy Pierre iquestQueacute es lo virtual Barcelona Paidoacutes 1999 p115
70
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
adaptado del existente en la sociedad no digital Entonces iquestque tan inteligente es un
colectivo y especiacuteficamente un colectivo virtual
La ausencia de fronteras fisicas de una demarcacioacuten de las esferas legitimas de
accioacuten e inaccioacuten y de un marco legal que de forma a la vida en el ciberespacio son
caracteriacutesticas del mundo digital que llaman a la definicioacuten de una estructura que
considere las relaciones poliacuteticas econoacutemicas sociales que se dan en este espacio
Resulta indispensable la identificacioacuten de las particularidades de las relaciones
digitales las demandas necesidades y atentados que sufre la persona digital como
resultado de relaciones no flsicas La definicioacuten de estos aspectos ayudaraacute a la
especificacioacuten de la democracia en el espacio digital y la autonomiacutea de la presencia no
flsica del sujeto
El desconocimiento de los hechos juriacutedicos -casuiacutestica- generados a partir del uso
el Internet imposibilita la reconstruccioacuten programacioacuten y previsioacuten del subsistema
juriacutedico frente a las los conflictos legales que le generan las NTICs lo que dificulta la
conformacioacuten de una estructura de accioacuten en el ciberespacio y por lo tanto imposibilita
la praacutectica de una democracia digital
321 iquestES FACTIBLE REGULAR LA ACTIVIDAD EN INTERNET
iquestEs viable la construccioacuten de una regulacioacuten de Internet aparte de las regulaciones
existentes o la regulacioacuten de Internet debe pasar por los diferentes campos que ya
cuentan con su regulacioacuten especiacutefica
La primera propuesta significa refundar el derecho revolucionar el mundo juriacutedico
empezar de cero mientras que el segundo planteamiento implica un esfuerzo de
coordinacioacuten-adaptacioacuten de la realidad generada por el uso del Internet con el marco
juriacutedico existente
71
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
76
software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
Responder a esta interrogante implica un recorrido por los nuevos conflictos y
nuevos marcos conceptuales argumentos para posteriores anaacutelisis de las legislaciones
internacionales y especificaciones de las modificaciones en los marcos regulatorios
andinos Identificando la pertinencia o no de una regulacioacuten exclusiva para Internet
321 J NUEVOS CONFLICTOS
En la sociedad ciborg no existen caras ni rostros ni gestos ni sentildeales de alerta a
alguacuten tipo de violacioacuten o atentado contra alguien El Internet nos ofrece una cantidad
innumerable de mundos en una esfera tecnoloacutegica donde el usuario es quien escoge con
cual de ellos conectarse
Como nueva tecnologiacutea el uso del Internet crea situaciones diferentes mismas que
la ley preexistente no puede controlar En el Internet se presenta una dicotomia entre los
estaacutendares de una comunidad en un trabajo en red como opuesta a estaacutendares legales
aplicados desde fuera de la comunidad del Internet La telepresencia obliga a la
modificacioacuten de las jurisdiccioacuten que tradicionalmente era con la presencia flsica de la
persona A 10 que se suma una actividad en linea desconocida por las legislaciones y
que puede derivar en conflictos legales
La actividad en red origina la formacioacuten de cibercomunidades es decir grupos de
personas que a traveacutes de su presencia digital se organizan en torno a objetivos y
actividades comunes coordinadas y ejecutadas mediante el uso de la Red
Cibercomunidades que hacen frente a la interferencia de comunidades fiacutesicas y que
luchan en unos casos contra la pornografia electroacutenica la difamacioacuten y en otros
articulan movimientos para la construccioacuten de contenidos sociales Organizaciones en
linea que llaman la atencioacuten de abogados y legisladores
Las cibercomunidades son importantes por su autoregulacioacuten Esta regulacioacuten no es
libre de interferencias externas pues algunas de las agresiones que se dan en la red son
parecidas a las que se dan en el mundo fiacutesico casos de difamacioacuten censura fraude
entre otros suceden tanto en la red como fuera de ella lo relevante de que se den en la
72
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
red es la dimensioacuten del impacto El atentado sobre los derechos es mayor cuando se
genera en una esfera puacuteblica electroacutenica por la amplia y raacutepida difusioacuten del hecho que
una vez suscitado resulta incontrolable
La expresioacuten de poder tambieacuten es diferente se expresa a traveacutes del control teacutecnico e
intenumpiendo la comunicacioacuten con otros usuarios sea mediante la suspensioacuten del
servicio o por la aparicioacuten de virus informaacuteticos
En lo individual no hay que olvidar la cantidad de tiempo que los usuarios invierten
para establecer una identidad particular y las implicaciones de este proceso en lo legal
pues la apariencia de libertad en la comunicacioacuten que ofrece el Internet a los usuarios
permite un mayor cambio de los roles individuales en liacutenea ademaacutes la capacidad de
interaccioacuten simboacutelica provee amplias oportunidades de entendimiento de conflicto de
construccioacuten de sentidos y de sin sentidos Al aumentar el nuacutemero de los servicios en
liacutenea y usuarios el nuacutemero de disputas y la magnitud de los intereses afectados por
estas disputas tambieacuten crece
Las principales aacutereas de generacioacuten de casuiacutestica a partir del uso del Internet se
relacionan con el Derecho a la Intimidad el Derecho a la Libertad de Expresioacuten y el
Derecho de Acceso a la Informacioacuten
32111 DERECHuumlALA INTIMIDAD
La proteccioacuten a la intimidad es cada vez maacutes dificil de conservar frente al uso de
nuevas tecnologiacuteas que traspasan viejas y nuevas barreras de proteccioacuten de las
comunicaciones privadas
Referirse a la proteccioacuten de la intimidad a la luz del uso del Internet lleva a
identificar centros de atencioacuten a ser repensados y replanteados La nocioacuten de secreto de
las comunicaciones es una de las primeras categoriacuteas a ser reconceptualizadas y
consideradas en las cartas constitucionales
73
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
75
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
76
software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
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a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
Resulta importante el especificar frente a que figura institucioacuten tecnologiacutea se
encuentran protegidos los sujetos poseedores de este derecho Frente al Internet
pareceriacutea que no hay previsioacuten de los impactos que las comunicaciones de esta esfera
virtual genera en detrimento de la proteccioacuten a la intimidad
En el campo de la intimidad el trabajo por realizar consiste en especificar que tipo
de comunicacioacuten mediante el uso de queacute tecnologiacuteas y bajo queacute circunstancias seraacute
protegido el usuario de la Web A lo que se suma especificar por queacute medio (digital o
analoacutegico abierto o cerrado) se consideraraacute a la comunicaciones como secretas
Este recorrido nos conduce al tema de los programas de espionaje en un studio de
Andrew Schulman (The Extent oiacute Systemalic Monitoring of Employee E-mail and
Internet Use) patrocinado por la Privacy Foundation maacutes de un tercio de los
trabajadores estadounidenses que disponen en su lugar de trabajo de acceso a la Red
estan bajo el continuo espionaje de sus empleadorest seguacuten estos datos se estima que
a nivel mundial 27 miacutellones de personas que navegan son empleados que se encuentran
vigilados
Para el columnista mexicano Hugo Sandoval las causas por las que se realiza este
tipo de vigilancia y control serian la baja productividad el uso indebido de equipo y
servicios asiacute como la posible responsabilidad en casos de acoso sexual a lo que se
suma el mayor uso de las aplicaciones de Internet por parte de los empleados y el bajo
precio de las aplicaciones que se utilizan para realizar las labores constantes de
monitoreo La red Echevelon y Carnivore son ejemplo de estas redes ocultas La
solucioacuten frente a esta violacioacuten a la intimidad es la encriptacioacuten a la cual se haraacute
referencia maacutes adelante
El FBI instaloacute el programa Carnivore en los Proveedores de Servicio de Internet
(ISP) Esto significa que estaacute presente en los servidores de todas las personas que se
31 Lideres El Control de Internet Vrs la Privacidad El Comercio (Ecuador) 23 de julio del 2001 32 1biacutedem
74
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
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manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
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La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
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El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
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Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
conectan a Internet 33 A partir de los atentados del 11 de septiembre la decisioacuten
inclusive abarcoacute la creacioacuten de una red paralela de informacioacuten gubernamental
retomando los inicios de control y vigilancia con los que se originoacute el Internet iquestse
puede hablar de libertad privacidad intimidad en la red
La falta de seguridad demostrada por las agencias gubernamentales llevaron al Gobierno de EEUU A proponer la creacioacuten de una red paralela que se llama Govnet para transmitir informacioacuten gubernamental de caracter criacutetico Transmitiraacute datos voz y video y estaraacute cifrada 34
La vigilancia en la correspondencia electroacutenica -e mail- de los trabajadores conduce
la reflexioacuten a una interrogante iquestEste atentado contra la intimidad debe ser protegido por
una figura del secreto de las comunicaciones El debate empieza cuando el Internet
mediante le uso de programas de vigilancia ofrece una posibilidad teacutecnica de
intromisioacuten en la correspondencia de cualquier navegante Miguel Roca y Elisa Torralba
explican este punto
Desde el punto de vista teacutecnico no obstante es sencillo para el proveedor del servicio abrir y leer los mensajes tanto enviados como recibidos pero para hacerlo tiene que llevar a cabo un acto consciente de intromisioacuten que es contrario a Derecho 35
Establecer un nivel de proteccioacuten del uso del correo electroacutenico sea como
correspondencia o mediante una nueva figura legal resulta emergente
A los programas de vigilancia se suman otros especializados en el rastreo de los
pasos del usuario El programa Sniffer o husmeador es capaz de espiar 10 que pasa
por alliacute y registra todo lo que tenga un cierto encabezamiento que identifique a quien 10
33 El Comercio Carnivorelos Intemautas luchan por su privacidad El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 200 l 34 Ibiacutedem 35 Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 pl92
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manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
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33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
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a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
manda o a quien va dirigida la informacioacuten [ ] en el correo electroacutenico los accesos a
la Web o las sesiones de chat36 Utilizado cookies durante su recorrido
Las Cookies son otros de los factores de impacto sobre el derecho a la intimidad A
pesar de que son una herramienta informaacutetica que ofrece al usuario una serie de
servicios y ventajas tambieacuten preocupan a los juristas cuando invaden la intimidad de
los navegantes
La ventaja que ofrece las cookies es permitirle a un servidor almacenar y maacutes
adelante recuperar una pequentildea cantidad de informacioacuten en la maacutequina cliente su
desventaja radica en que la informacioacuten guardada por la cookie en el servidor contiene
datos que el servidor lo determine estos pueden llegar a ser informacioacuten personal
coacutedigos de usuarios y contraseftas
Las cookies sirven para rastrear el recorrido del navegante mediante la
conformacioacuten de Tracking networks o redes de seguimiento Considerar en que
medida este hecho viola el derecho a la intimidad y la forma de protegerlo sin restar ni
detener el desarrollo tecnoloacutegico es una de las tareas dentro del procesos de
programacioacuten del subsistemajuridico en pro del uso eacutetico de las cookies
El software spyware es uno de los programas maacutes distribuidos en el Internet es
instalado en el computador del usuario generalmente sin su consentimiento Puede
llevar un registro de las paacuteginas por las cuales navega un individuo Determinar cuaacuteles
sitios son sus favoritos e incluso averiguar cuales son las claves que permiten el acceso
a un determinado sitio38
A la vez que se generan estos programas que funcionan como espiacuteas informaacuteticos
se han creado barreras de proteccioacuten como el firewalls o contrafuego que es un
36 El Comercio Los Espiacuteas de la Informaacutetica abundan en la Red de Informaacutetica Global El Comercio (Ecuador) 09 de octubre del 2000 37 APC Policy Monitor El Problema Concreto de las Cookies en Internet rightsapcorglafricaindexshtml-1-27Security27 sf navegado el 10 de marzo del 2003pI ~8 El Comercio Software Espiacutea El Comercio (Ecuador) 04 de enero del 2004
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software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
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particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
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El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
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Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
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REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
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El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
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33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
software que controla los puertos de entrada y salida del equipo [ ] herramienta para
evitar la violacioacuten a la intimidad
Otra herramienta para evitar la violacioacuten a la intimida en la Internet es la
encriptacioacuten Encriptar es invertir o cambiar el contenido de un archivo o de un
mensaje e-maiacutel para que solo aquellos que tienen la llave puedan recomponerlos y
leerlos Este es el anaacutelisis del otro lado de la intimidad hasta que punto es
juridicamente permisible que la tecnologiacutea cree zonas de proteccioacuten absoluta
Aspecto que cada subsistema juridico deben empezar a considerar
La difusioacuten de Bases de Datos a traveacutes de Internet es otro de los hechos que causan
problemas legales y afectan el ejercicio del derecho a la intimidad Bases de datos de
Jurisprudencia de personas con VIH del entorno familiar de infracciones etc han
causado problemas de orden legal que evidencian una serie de lagunas legales en este
campo
La difusioacuten de Jurisprudencia resulta necesaria como contribucioacuten al debate
democraacutetico a la elaboracioacuten del derecho y a un proceso de transparencia pero tambieacuten
representa un problema para el respeto al Derecho a la Intimidad
Con la difusioacuten de Jurisprudencia se trata de mantener un equilibrio entre el
principio de publicidad de la jurisprudencia y el respeto al derecho a la intimidad Este
equilibrio en un escenario como el Internet es dificil de lograr y de mantener Si bien en
la sociedad no digital este equilibrio pareciacutea conservarse y favorecer al respecto al
derecho a la privacidad en la sociedad ciborg esto no es asiacute
Este equilibrio fue desechado por el advenimiento de la difusioacuten por Internet y debe ser redefinido ahora Deberaacute ser especiacutefico para cada sistema juridico reflejando sus propios valores intriacutensecos y
391bldem 40 Crumlish Christian Diccionario de Internet Bogotaacute McGraw-Hill 1996 p64 41 Rodriacuteguez Ruiz B El Secreto de las comunicaciones Tecnologia e intimidad Madrid McGray Hill 1998 pp128-I29 citado por Roca Junyent Miguel Elisa Torralba Mendiola Derecho a la Intimidad el secreto de las comunicaciones en Internet en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p196
77
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
particularmente reflejando la piraacutemide de las normas que estaacute en vigor en cada paiacutes42
Resulta necesaria la apertura del sistema legal existente hacia la problemaacutetica
contemporaacutenea Apertura para crear un camino de soluciones tanto teacutecnicas como
legales con el objetivo de preservar un nivel de intimidad en la Red En algunos paiacuteses
donde la difusioacuten de jurisprudencia viacutea Internet es amplia ya se han dado soluciones de
ambos tipos la anonimizacioacuten es una de las soluciones aplicadas en el programa de
difusioacuten de derecho por Internet del Centro de investigaciones en Derecho Puacuteblico de la
Universidad de Montreal-Canadaacute La anonimizacioacuten surge de una ordenanza en este
caso de prohibicioacuten de todas las formas de identidad del demandante o del testigo para
posteriormente sustituir los nombres de los implicados con iniciales Esta es una
solucioacuten de tipo legal que ha tenido un valor de efectividad
Veronique Abad perteneciente a la Universidad de Montreal expone otra solucioacuten
resultado de la difusioacuten de jurisprudencia en Canadaacute Esta vez la propuesta es de orden
teacutecnico y consiste en la utilizacioacuten de un programa llamado robotstxt que puesto en el
directorio principal del sitio sentildealaraacute al motor de buacutesqueda cuales son los archivos que
pueden ser leiacutedos y cuales cuyo acceso es restringido Las Reglas de Heredia44
representan mucho del trabajo desarrollado acerca de la finalidad de la acumulacioacuten y
diseminacioacuten de la informacioacuten judicial en Ameacuterica Latina
Otro de los problemas representa el uso de tecnologiacuteas de observacioacuten basadas en el
uso de sateacutelites informacioacuten de importancia comercial y militar posible de acceder con
el uso del Internet La identificacioacuten no solo de la situacioacuten climaacutetica sino tambieacuten de
sujetos actividades vehiacuteculos y demaacutes datos como nuacutemeros de placas etc es
significativa para programas de investigacioacuten si bien el grado de acercamiento es
limitado para el comuacuten de los navegantes para las redes privadas no lo es
42Abad Veronique Experiencia de LexUm en la difusioacuten de la Jurisprudencia en Encuentro Internet y Sistema Judicial en Ameacuterica Latina y el Caribe Heredia (Costa Rica) 8 y 9 de Julio del 2003 p2 43 Ibiacutedem 44 wwwiijusticiaeduarlReglasdeHerediahtm
78
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
El acelerado aparecimiento de nuevas tecnologiacuteas y la lentitud del proceso de
reformulacioacuten legal causa una fragmentacioacuten en el subsistema juriacutedico que conduce a un
camino lleno de interrogantes iquestes posible controlar la difusioacuten de informacioacuten personal
en la red iquestEs factible identificar escenarios virtuales de intimidad a los cuales
proteger iquestSe podraacute controlar la sed de curiosidad en un ambiente como la red que crea
sensaciones de libertad
32112 DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN
Pensar en la libertad de expresioacuten a partir del uso de las NTIe especiacuteficamente del
uso del Internet conducen la reflexioacuten haciacutea tres momentos cuya realizacioacuten
posibilitaraacuten el cumplimiento de este derecho
1middot Accesibilidad tecnoloacutegica
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
3middot El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Sin estos requerimientos resulta imposible cumplir con las implicaciones del
ejercicio de este derecho Esto es buscarrecibir informacioacuten formularla difundirla y
mantener un proceso de conocimiento del pensamiento del otro en definitiva aportar en
la construccioacuten de la esfera puacuteblica digital
La libertad de expresioacuten en el Internet conduciraacute el anaacutelisis hacia la especificacioacuten
del impacto del abuso de esta libertad los niveles de aplicacioacuten de la censura la
autocensura y sus implicaciones el rol de los proveedores de informacioacuten y su
responsabilidad en la difusioacuten de la informacioacuten
1- La Accesibilidad Tecnoloacutegica
El acceso a la Red Internet demanda de la adquisicioacuten de un computador la
disponibilidad de una conexioacuten telefoacutenica de los programas que posibilitan la incursioacuten
en el mundo digital
79
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
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La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
Este tipo de accesibilidad es determinante quien no posee ni tiene opcioacuten a
conectarse a Internet no puede expresarse en esta plataforma electroacutenica Los
Telecentros Infocentros Cabinas Telefoacutenicas y demaacutes iniciativas de conexioacuten a
precios bajos son una opcioacuten pero no garantizan una incursioacuten real al mundo digital
muchas veces las expresiones de esos usuarios se limitan al uso del correo electroacutenico
utilizando el resto de escenarios como fuentes de informacioacuten y no como espacios de
participacioacuten
2- El conocimiento para la construccioacuten de contenidos
El acto de expresar en el Internet implica un proceso de construccioacuten de la
informacioacuten que va desde saber leer y escribir hasta entender una loacutegica de navegacioacuten
hipertextual
Muchas de las expresiones del entorno red se limitan a su manifestacioacuten escrita
reduciendo el potencial multimedia que ofrece la construccioacuten del hipertexto El
desconocimiento de la produccioacuten de diversas formas de expresioacuten que ofrece el
Internet causa su subutilizacioacuten y resta al contenido de la expresioacuten la opcioacuten de
manifestarse de otra forma
3- El ser parte de la cybersociedad -Ia actitud y accioacuten digital-
Que un ciudadano posea acceso tecnoloacutegico al Internet no significa que posea o
mantenga el intereacutes por expresarse en esta esfera Este intereacutes es resultado de un entorno
de posibilidades de eleccioacuten
La formacioacuten del sujeto digital su actitud y accioacuten va mucho maacutes allaacute del acceso
tecnoloacutegico implica ser constructor de nuevos sentidos y sin sentidos La formacioacuten de
la personalidad digital debe ser un asunto de libre eleccioacuten no una imposicioacuten del
desarrollo ni una condicioacuten de retraso
80
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
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Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
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3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
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323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
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33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
REVELACIONES DE LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN EN LA RED
Se enunciaraacuten algunas de las actividades y tecnologiacuteas que se relacionan con el
ejercicio de este derecho en la Red el spam los Blogs las Editoriales on line son
algunos de las acciones en liacutenea consideradas a continuacioacuten
El spam es el correo electroacutenico comercial no solicitado considerado basura
puede llegar a inundar de mensajes indeseados las cuentas de correo al extremo de
vencer su liacutemite de almacenamiento El enviacuteo de este tipo de mensajes de caraacutecter
masivo causa en el servidor una congestioacuten informativa capaz de saturar el ancho de
banda y provocar lentitud en el servicio de enviacuteo y descarga de informacioacuten
La libertad de enviar cualquier tipo de mensajes a un nuacutemero ilimitado de usuarios
sin necesidad de autorizacioacuten para su recepcioacuten ha provocado el caos en las cuentas de
correo electroacutenico
A nivel mundial se han formado agrupaciones e instituciones de lucha contra el spam- La Coalition Against Unsolicited Cornmercial Email tiene varios paiacuteses aliados como Canadaacute India Rusia Yugoslavia Australia entre otros Tambieacuten hay asociaciones independientes que trabajan por cuenta propia pero mantienen nexos con otras a nivel interuacional
La Coalicioacuten de lnternautas CAUSE es otra agrupacioacuten en contra del spam con maacutes
de 40000 miembros Tuvo mucho protagonismo cuando se opuso a un proyecto de ley
para regular el spam presentado por un congresista republicano en Estados Unidos
Dicho proyecto a la luz del anaacutelisis de CAUSE favoreciacutea a los empresarios
Ademaacutes se han creado sanciones a los proveedores de Internet que se prestan para
enviar este tipo de correos Por ejemplo en Argentina se proporciona una lista de los
proveedores de Internet calificados como distribuidores de spam
45 Lideres SPAM La Basura del E-mail siacute se puede combatir El Comercio (Ecuador) 14 de octubre del 2002
81
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
La creacioacuten de BLOGS o diarios personales en la Internet constituyen otro recurso
que viene a modificar la nocioacuten no solo de lo puacuteblico y lo privado sino de lo intimo
Poner a disposicioacuten del ciberespacio la cotidianidad acrecienta el nivel de expresioacuten de
la vida diaria transparenta las acciones de la vida no virtual en un espacio virtual Lo
que en escenario fisicamente real constituye secreto en otro escenario no lo es Nadie en
la sociedad fisicamente real va a entregar su diario personal a cualquier persona para
que lo lea en la Red si sucede esto
Las editoriales on line es otra de las actividades a considerarse pues el software de
impresioacuten bajo demanda permite archivar todas las paacuteginas del libro digital en un
computador hasta que surja un cliente interesado en leerlo En ese momento la
computadora ordena a una impresora la produccioacuten de la obra en papel
Este es un sistema que ayuda a la libertad de expresioacuten muchas veces existen obras
que por ser de denuncia y poseer implicaciones legales son censuras en sus paiacuteses e
impedidas de ser publicadas Mediante este mecanismo el autor de cualquier texto
puede garantizar su difusioacuten e incluso su impresioacuten
32113 DERECHO AL ACCESO A LA INFuumlRMACIuumlN
El derecho de acceso a la informacioacuten aplicado al Internet implica un acercamiento
a la esfera puacuteblica electroacutenica el grado de interaccioacuten social resultado de su uso y el
nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en la Red
La participacioacuten en la esfera puacuteblica electroacutenica en un principio estaacute condicionada al
acceso a la tecnologiacutea baacutesica necesaria el hardware software y la conexioacuten a una red de
telecomunicaciones red telefoacutenica o moacutevil sateacutelite red corporativa etc siendo la
primera barrera para el acceso la condicioacuten econoacutemica En un segundo momento el
acceso depende de decisiones poliacuteticas y econoacutemicas si este es conveniente para el
sistema seraacute promovido En un tercer momento se requiere poseer lo que Rifkin (2000)
llama el derecho a compartimos a ser parte del proceso de redefinicioacuten humana que
plantea lo tecnoloacutegico en la sociedad global
82
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
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Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
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3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
El grado de interaccioacuten social depende del acceso a la comprensioacuten de los materiales
simboacutelicos globales John Thompson explica que los materiales simboacutelicos
globalizados estaacuten sujetos a diferentes pautas de asimilacioacutenr No todos acceden al
mismo significado ni asimilan la informacioacuten global de la misma manera La
conformacioacuten de contenidos globales pretende unificar el sentido disminuyendo el
acceso e importancia a contenidos locales Con 10 que disminuye 10 diverso base de la
conformacioacuten democraacutetica
Para Joseacute Luis Cebrian el asunto de la interaetividad es complejo y plantea dos
tipos de interaetividades en Internet una la interactividad del sujeto que opera Internet
consigo mismo o sea la interactividad ante la maacutequina o entre el sistema y el usuario y
otra la interactividad entre los diversos usuarios y entre las fuentes de informacioacutent
Al limitar el protagonismo de los contenidos locales la interactividad entre las diversas
fuentes se reduce a la miacutenima necesaria para el sistema Pues maacutes del 60 de las
paacuteginas Web estaacuten disentildeadas en Ingleacutes
El nivel de transparencia de la gestioacuten puacuteblica en Internet encontroacute un espacio a
traveacutes de la generacioacuten de portales gubernamentales denominados gobierno
electroacutenico que pretenden transparentar la gestioacuten puacuteblica Sin embargo tal
transparencia cuando cumple esta condicioacuten es factible uacutenicamente para quienes
reuacutenen las anteriores condiciones Sin contar con los portales gubernamentales que se
limitan a facilitar el trabajo administrativo o a difundir boletines informativos
Miguel de Moragas cita algunos de los obstaacuteculos que siguiendo la liacutenea de este
anaacutelisis constituyen problemas de acceso a Internet los principales obstaacuteculos que
hoy encuentran los usuarios de Internet se refieren a las insuficiencias del sistema
(velocidad e interrupcionesj pero tambieacuten a dificultades loacutegicas en la buacutesqueda de
informaciones ya deficiencias de disentildeo (de comunicacioacuten) de las paacuteginas de Internet
46 Thompson Jhon opcitp218 47 Radio Nederland La ofician regional de Comunicacioacuten de la UNESCO y Radipaz Sociedad e Infonnacion 2003 pl 48 Luna Giordano La Barrera Idiomaacutetica Molesta El Comercio (Ecuador) 04 de junio del 2001 49 De Moragas Miguel Internet facilidades tecnoloacutegicas dificultades de comunicacioacuten Portal de la Comunicacioacuten p10
83
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
84
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
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323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
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33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
Los obstaacuteculos tecnoloacutegicos para las personas especiales o que sufren alguna
discapacidad son otra barrera para el acceso La tecnologiacutea empieza a formular
soluciones para estos problemas los softwares de lectura para personas con deficiencia
visual son un ejemplo pero no es suficiente La tecnologiacutea en estos casos es una barrera
en lugar de una puerta hacia el desarrollo
La Nacioacuten es el primer diario en todo el mundo en dedicar un sitio a las personas con dificultades visuales que les brinda independencia y autonomiacutea para navegar en Internet [ ] Durante los proacuteximos meses se trabajaraacute para aplicar los estilos correspondientes que permiten imprimir en braile Los navegadores y enlaces fueron denominados y ubicados en lugares que optimizan la lectura a traveacutes de los lectores de pantalla [ ] y la tipografiacutea es un 40 por ciento maacutes grande La paacutegina estaacute activada desde el21 de septiembre deI2003so
El acceso a la informacioacuten se encuentra condicionado por los intereses de los
grandes potencias mundiales La guerra que EEUU ejecutoacute en Irak empezoacute en el
Internet a inicios de marzo del 2003 la invasioacuten norteamericana comenzoacute al parecer
[ ] mediante fugitivas penetraciones a las redes informaacuteticas de Bagdad para paralizar
los sistemas de comunicaciones bloquear la cadena de mando y aislar a los
dirigentes Son muchos los obstaacuteculos para el acceso al Internet sin embargo
durante la navegacioacuten parece que somos libres Esto es parte del Paraiacuteso Digital que
nos ofrece la Red
La cuestioacuten del acceso o no a las NTIC es un cuacutemulo de intereses poliacuteticos y
econoacutemicos transnacionales dificil de legislar desde lo social y por eso constituye un
reto
so El Comercio La Nacioacuten Digital Noticias en la Red para Invidentes El Comercio (Ecuador) 29 de octubre del 2003 wwwlanacioacutencomarsinbarreras SI AFP Lucha Cibemeacutetica El Universo (Ecuador) 16 de marzo del 2003
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3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
89
La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
3232 NUEVOS MARCOS CONCEPTUALES
La uacutenica cualidad del uso del Internet que no afecta los principios jurisdiccionales es
que es incidental el resto de caractertsticas anotadas dan lugar a pensar que la
naturaleza global del Internet podrta conforma un bloque de leyes separadas
No se ha pensado si las leyes corrientes son adecuadas Situacioacuten que puede llevar a
conflictos por la no especificacioacuten de los casoshechos problemas a partir del uso del
Internet y el estudio de la conveniencia o no de solucionar estos problemas con el marco
legal existente Tampoco se ha analizado un posible impacto o choque juriacutedico que
puede causar la construccioacuten de una legislacioacuten exclusiva para la Red
Esta escasa conceptualizacioacuten del Internet con fines investigativos no permite
afirmar que este escenario constituya una comunidad capaz o incapaz de controlar el
comportamiento de sus miembros tampoco permite identificar que o quien controla y
construye el movimiento red de la comunicacioacuten los navegantes su conformacioacuten
sisteacutemica o las transnacionales de las telecomunicaciones
Los nuevos marcos conceptuales resultado de investigaciones seraacuten la base de un
trabajo de reformulacioacuten del enfoque de lo que se entiende como Red identificando
las comunidades virtuales sus roles y obligaciones individuales
El planteamiento tecnoloacutegico-conceptual de la Internet entiende a este escenario
como generador de una comunicacioacuten inteligente por el trabajo en red de computadoras
que viabiliza la inteligencia mecaacutenica a cada punto del trabajo en liacutenea Bajo esta loacutegica
las cibercomunidades vienen a ser una manifestacioacuten de la capacidad que tiene la
comunicacioacuten mediante el trabajo en red utilizando una computadora Los indicios de
reconstruccioacuten legal a partir del uso de las NTIC parten de esta premisa y empiezan a
diferenciar a las cibercomunidades dependiendo de coacutemo el poder se distribuye dentro
de ellas En este punto resulta importante que las organizaciones virtuales clarifiquen la
articulacioacuten de intereses para cuando la ley sea exclusiva o ampliada arribe a la Red
85
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
86
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
Actualmente es el software y la transmisioacuten de protocolos los elementos que marcan
el ritmo de lo legal en la red en el ciberespacio una persona es puramente digital La
existencia digital del usuario su pasado y presente puede ser puacuteblico por medio de la
computadora y en esta medida seriacutea necesaria y justificada una legislacioacuten exclusiva
para el Internet pero hay que considerar que el ciberespacio es parte de la vida fisica
que el acceso a este se lo hace desde la realidad no virtual y que las consecuencias de la
acciones en el ciberespacio se plasman en la vida real
Tambieacuten es importante considerar que las leyes estaacuten siendo creadas y reforzadas
por las comunidades virtuales las leyes de las comunidades virtuales son generalmente
inaplicables fuera de la comunidad en liacutenea las leyes del mundo exterior son
generalmente dificiles de aplicar en el mundo en liacutenea
Puede ser que la creacioacuten de leyes por parte de las comunidades virtuales no
necesariamente signifique la creacioacuten de manera formal de una jurisdiccioacuten Si se
piensa que cuando la ley cambia con cada nuevo evento significa que no existe ley es
precisamente esto lo que puede suceder con las leyes de las comunidades virtuales o
quizaacutes el resultado sea todo lo contrario y la ley de la era digital sea aquella factible de
modificacioacuten inmediata
La posibilidad de que los individuos escapen de la jurisdiccioacuten de una nacioacuten
mediante la recolocacioacuten de informacioacuten en el ciberespacio y con esto sirvan a otra
nacioacuten es una razoacuten insuficiente para crear una jurisdiccioacuten separada para el
ciberespacio Es necesaria y pertinente una regulacioacuten in extenso de la Internet que
origine un cambio en los marcos regulatorios actuales Esto significa un esfuerzo en el
trabajo de reformulacioacuten de lo legal
La propuesta es entender del entorno tecnoloacutegico global y los problemas resultado
de su uso como marco-base para resolver los conflictos entre las leyes y la ciborg
sociedad
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323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
90
323 INTERNET COMO GENERADOR DE HECHOS JURIacuteDICOS
(CASUIacuteSTICA)
Las comunicaciones en la red originan hechos sociales muchos de los cuales
derivaraacuten en hechos juriacutedicos El hecho juriacutedico es un fenoacutemeno suceso o situacioacuten que
da lugar al nacimiento transmisioacuten o extincioacuten de los derechos y las leyes
Seguacuten la corriente realista del derecho el hecho juridico es el fundamento del
derecho vivo Norberto Bobbio (1999) explica que el derecho vivo es aquel que la
sociedad produce estando en permanente movimicntof Reflexioacuten que nos conduce a
una interpretacioacuten evolutiva del derecho maacutes sensible a los cambios de la conciencia
social
Entender el Internet como generador de hechos juriacutedicos permite identificar los
hechos sociales de los cuales deberia derivarse el derecho y a hacia los cuales estariacutea
dirigida una potencial regulacioacuten Ademaacutes facilita el diagnoacutestico de la ausencia de
previsioacuten del subsistema juridico frente al uso del Internet y delinea los cambios que ha
suscitado la cybersociedad en la conciencia social
La concepcioacuten ideal del derecho al aspiraciones de justicia la validez formal de las
reglas la imposicioacuten de las leyes constituyen posiciones teoacutericas practicadas hasta hoy
que tendraacuten que ser replanteadas tras las presiones del entorno tecnoloacutegico al cual estaacute
sometido el subsistema juriacutedico
Frente a una sociedad compleja llena de incertidumbres y cuya innovacioacuten es casi
automaacutetica la reconformacioacuten de sus subsistemas debe ser tambieacuten raacutepida La
velocidad a la cual nos somete la conformacioacuten sisteacutemica de la estructura global deberaacute
ser considerada para hacer del derecho una creacioacuten permanente e imprevisible
52 Bobbio Norberto Teoria General del Derecho Madrid Debate 1999 p 48
87
33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
88
a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
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33 INSTITUCIONES Y ESTRUCTURA ORGANIZATIVA DEL INTERNET
Uno de los desarrollos clave para el surgmuento de las redes globales de
comunicacioacuten mencionados por Thompson (1998) es la formacioacuten de organizaciones
internacionales especialmente preocupadas por el reparto del espectro
eleetromagneacuteticoLa organizacioacuten clave en este sentido fue la lntemational Telegraph
Union posteriormente transformada en la internacional Telecommunications Union
(ITU)53
El desarrollo de nuevos medios de transmisioacuten de informacioacuten llevoacute al centro del
debate a la conformacioacuten de organismos supranacionales capaces de organizar las
comunicaciones globales la administracioacuten de estos nuevos sistemas la gerencia de los
mismos y la regulacioacuten de los nuevos escenarios comunicativos Con el objetivo de
ejecutar esta serie de actividades emerge lo que Thompson (1998) llama conglomerados
de comunicacioacuten transnacionales como jugadores claves del sistema de comunicacioacuten y
difusioacuten global de la informacioacuten
De ahiacute que el desarrollo de grandes conglomerados haya llevado a la formacioacuten de grandes concentraciones de poder econoacutemico y simboacutelico controlado de manera privada y desigualmente distribuido y pueda desplegar recursos masivos para conseguir objetivos operativos en la arena global
En el caso del Internet estos conglomerados transnacionales encargados de
encauzar su desarrollo son Internet Corporation for Assigned Names and Numbers
(ICANN) e Internet Society (ISOC)
La ICANN realiza una funcioacuten praacutectica de estructuracioacuten y gestioacuten de la
funcionalidad de la Internet Antoni Eliacuteas Fusteacute doctor en Telecomunicaciones y
Consejero de la Comisioacuten del Mercado de Telecomunicaciones en Espantildea explica que
la ICANN es una corporacioacuten privada sin animo de lucro de aacutembito mundial dedicada
53 Thompson John opcit p 210 54 Ibiacutedem
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a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
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a procurar y preservar la correcta y permanente operatibilidad de Internet 55 Desde la
coordinacioacuten teacutecnica la ICANN realiza un trabajo de coordinacioacuten del nuacutecleo base del
sistema de servidores de Internet asignacioacuten de direcciones Ip56 asignacioacuten y registro
de los nombres de dominio de primer nivel y gestioacuten del sistema de nombres de
dominio
Sin embargo para Marcos M Fernando Pablo profesor de Derecho Administrativo
de la Universidad de Salamanca al citar las conclusiones del l Congreso
Hispanoamericano de Nombres de Dominio denomina a la ICANN como poseedora de
un monopolio de domino Las principales conclusiones de este Congreso respecto al
monopolio construido por Estados Unidos son
18 La ICANN es una entidad privada creada a instancias del Departamento de Comercio estadounidense a quien se encuentra sometida en sus decisiones importantes estaacute sujeta a la jurisdiccioacuten de California y de los Estados Unidos de Norteameacuterica Consecuentemente no presenta un estatuto verdaderamente internacional ni refleja adecuadamente la pluralidad de intereses sobre todo de caraacutecter puacuteblico que concurren en la materia En sus propias palabras la ICANN es un cuerpo de coordinacioacuten teacutecnica sin embargo las funciones que actualmente desempentildea no son de naturaleza estrictamente teacutecnica que ella misma y del Departamento de Comercio norteamericano intentan hacer ver cuestiones como la aprobacioacuten de las normas de resolucioacuten de conflictos (UDRP) la creacioacuten de nuevos niveles principales de nombre de dominios y de primeros niveles locales asiacute como la acreditacioacuten de los registradores y prestadores de resolucioacuten de conflictos constituyen materias no teacutecnicas que ponen de manifiesto la incidencia de esta entidad en cuestiones de ordenjuridico y poliacutetico57
La ICANN defiende los intereses de las multinacionales norteamericanas con la
supervisioacuten de las autoridades estadounidenses Esta es la afirmacioacuten nuacutemero 21 de las
conclusiones del Congreso en mencioacuten Para Fernando eacutesta es una afirmacioacuten cierta a
la vista de la composicioacuten actual de los oacuterganos de la ICANN
S5 Fusteacute Antoni Eliacuteas ICANN e ISOC en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier y otros Madrid La Ley 2002 p103 56 IP es un protocolo de comunicacioacuten un nuacutemero uacutenico que se asigna a cada computador para diferenciarlo e identificarlo del resto de computadores conectados a Internet 57 Fernando Pablo Marcos M La Administracioacuten de la Red en Reacutegimen Juriacutedico de Internet compilados por Cremades Javier Yotros Madrid La Ley 2002 pp 352-353
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
58 Ibiacutedem p 349
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La ISOC explica Fusteacute es una organizacioacuten internacional para la cooperacioacuten y
coordinacioacuten global de Internet sus tecnologiacutea de interconexioacuten y sus aplicaciones En
definitiva se ocupan de mantener y extender el desarrollo y disponibilidad de la Red La
ISOC es parte de la Unioacuten Internacional de Telecomunicaciones (UIT) Sus miembros
son usuarios independientes empresas organizaciones sin fines de lucro y organismos
puacuteblicos
La ISOC actuacutea a traveacutes de su Consejo de Administracioacuten Internacional (Broad of
Trastees BoT) el BoT estaacute dirigido por un Presidente junto a 18 personalidades
relevantes procedentes de cada regioacuten de lo mundo
Tanto la ICANN como la ISOC construyen un sistema de identificacioacuten compuesto
por el DNS sistema de nombres de dominio que viene a ser una direccioacuten material de
Internet IP que es el Internet Protocol y el TCP que es el Transmisioacuten Control Protocol
Sistema que ademaacutes de darle una estructura organizativa y de dominio le permite al
Internet conformar un escenario propio ser y existir como territorio depende por
tanto de uno de los recursos maacutes caracteriacutesticos del Internet su sistema de
identintildecacioacuten
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