elementos básicos sobre el proceso contencioso...
TRANSCRIPT
Elementos básicos sobre el proceso contencioso administrativo Para uso de estudiantes de derecho administrativo y procesal administrativo Autor: Prof. Rodrigo Alberto Campos Hidalgo
2014
rcamposh Protegido por las regulaciones de la propiedad intelectual
01/01/2014
2
La competencia: Que procesos se deben interponer ante la JCA? La jurisdicción contencioso administrativa ha sido reformada después del 2008, para conocer todo proceso en el cual el Estado o cualquier ente público estatal o no estatal (en este último caso, los Colegios Profesionales, por ejemplo), sean parte actora o demandada.
Ejemplo:
A demanda a B por cuanto ambos pretenden ser propietarios de la finca X.
En este caso sería un proceso civil puro y simple.
Sin embargo, si la finca tiene una hipoteca a favor de una Banco Estatal, por ejemplo, el proceso debe ser visto en el Tribunal Procesal Contencioso Administrativo.
Cuales serán entonces los objetivos de esta jurisdicción? Según el CPCA son los siguientes:
Tutelar situaciones jurídicas: Yo como ciudadano poseo frente al Estado diferentes situaciones jurídicas que puedo buscar se tutelen
Resolver sobre la relación jurídica administrativa: Al igual que la anterior
toda persona posee una serie de relaciones jurídicas administrativas.
Restablecer la legalidad administrativa: Ante conductas antijurídicas de la Administración.
Con base en lo anterior, algunos ejemplos de procesos que se pueden plantear:
Nulidad de un acto administrativo determinado
Petición de indemnización de daños y perjuicios
Petición para que se obligue al Estado o un ente a hacer algo (por ejemplo, pedir que la CCSS opere a una persona o le de un medicamento)
Se obligue al Estado o ente devolver alguna suma de dinero (por ejemplo, multas de una contratación administrativa en ejecución)
Se declare que una persona tiene un determinado derecho o que no está en determinada situación jurídica.
Cuando en una litis sea parte o deba ser llamado como tal al Estado o un ente público, en principio existe un fuero de atracción hacia lo contencioso administrativo
3
Excepciones: No se debe plantear un proceso contencioso administrativo en los siguientes supuestos:
Materia de empleo público cuando no haya pretensiones anulatorias. (Iría a la jurisdicción laboral)
Procesos de Cobro Judicial en que un ente público sea parte. (Iría al Juzgado de Cobro)
En materia penal, si se ejerce la acción civil resarcitoria dentro de este proceso en contra del imputado y un ente público.
Recordemos que sí es posible pedir pretensiones relacionadas con empleo público cuando se siga básicamente la regla de la palabra clave: Nulidad Puedo pedir por ejemplo que se anule el acto de despido y subsidiariamente extremos laborales, en este supuesto sí va al contencioso.
No sería impugnable en un proceso contencioso los actos de relaciones de poderes, por ejemplo el nombramiento que hace la Asamblea Legislativa de Magistrados, Contralor General, Defensor de los Habitantes. No obstante si sería posible pedir responsabilidad con motivo de los mismos
Cuando hablamos de Estado y demás entes públicos a que nos referimos? El Universo que se describe en la materia es sumamente amplio. A manera de ejemplo, hablamos de: El Estado en representación de los Poderes de la República y el TSE Instituciones autónomas, semi autónomas, entes públicos territoriales (municipalidades) Empresas públicas Entes públicos no estatales Organos con personalidad jurídica instrumental
4
La incompetencia: Ante una situación en que una de las partes o el Juez se consideren incompetentes y estimen que la materia deber ser conocida no en la JCA, sino en otra, se pueden dar dos supuestos.
La parte alega la incompetencia, el Juez resuelve acogiéndola o no. Si la parte no está de acuerdo con lo resuelto, plantea un recurso de inconformidad ante Sala Primera.
El Juez estima que es incompetente y así lo resuelve. Lo envía al Juez que él estima que es competente. Si éste considera que tampoco es competente, debe plantear un conflicto de competencia. También es resuelto por la Sala Primera.
En todo caso, al final, ante recurso o conflicto la decisión definitiva la tiene Sala Primera.
Cuales órganos comprenden la Jurisdicción Contencioso Administrativa? La JCA posee los siguientes órganos:
Con anterioridad al CPCA operaba la Ley Reguladora de la Jurisdiccion Contencioso Administrativa, con alcances muy limitados. Sólo se pedía pedir básicamente daños y perjucios y/o nulidad de actos administrativos. Los procesos llegaban a durar hasta más de una década y su esquema era rígido y formalista. Actualmente dicha ley está vigente pero sólo para los casos pendientes de resolver planteados antes de enero del 2008
5
La Sala Primera ve los recursos de casación contra la sentencia y autos
con carácter de sentencia.
El Tribunal de Apelaciones ve los recursos de apelación contra los 5 autos que tienen apelación en esta materia:
Auto que concede o deniega una medida cautelar Auto que archiva demanda por inadmisibilidad Auto que fija una cautela o contracautela Auto que integra litis Auto que dicta embargo
El Tribunal Procesal Contencioso Administrativo conoce los procesos de
conocimiento interpuestos.
El Juzgado Contencioso Administrativo conoce de lo siguiente:
Procesos interpuestos antes del año 2008
Ejecuciones de sentencia de votos de la Sala Constitucional
Expropiaciones
Secuestro bienes Ley contra delincuencia organizada
Autorización acceso información bancaria para efectos tributarios Quienes pueden interponer un proceso contencioso administrativo? Para hablar de los sujetos que pueden interponer un proceso contencioso administativo, debemos hablar de la legitimación activa, entendida ésta como
Cualquier persona física o jurídica que se vea afectada en sus derechos subjetivos o intereses legítimos.
Aquellos que invoquen defensa de
intereses difusos y colectivos
Entidades, corporaciones, representación de derechos colectivos, gremiales, corporativos cuando se afecten sus derechos. Estamos hablando de sindicatos, colegios profesionales, cámaras empresariales, etc
La propia administración para cobrar daños
Otra característica del proceso contencioso administrativo es la capacidad procesal amplia. Pueden demandar menores de edad – sin consentimiento de padres- y grupos, uniones sin personalidad (grupos de vecinos, privados de libertad, etc). No requieren la existencia de una figura formal (no necesitan ser asociación, sindicato, fundación, por ejemplo). Sólo se debe afectar sus intereses legítimos
6
Un interés difuso es un intéres de la colectividad con una pluralidad de receptores de
sus beneficios y donde no hay una colectividad definida de sus
beneficios. Es el interés de todos y uno. Así por ejemplo, la tutela
del ambiente. El interés colectivo es el interés de una colectividad en particular. Así
el interés colectivo de los transportistas, de los grupos sexualmente diversos, etc
También ostentan legitimación la Defensoría de los Habitantes y la Contraloría General de la República para restablecer la legalidad en la materia de su competencia. La CGR ha hecho uso ampliamente de esta legitimación en diferentes tipos de procesos para la defensa de la hacienda pública, los bienes públicos y la transparencia. La propia Administración puede pedir la nulidad de sus propios actos creadores de derechos subjetivos: Es el denominado proceso de lesividad. La regla de oro en esta materia es demostrar la legitimación. Si invoco ser propietario de un bien, aportar certificación, por ejemplo. Estamos ante un presupuesto procesal que debe ser inclusive revisado oficiosamente por el Juez. Ejemplo de un caso de falta de legitimación: X conduce un vehículo de un Ministerio y se estrella. X presenta la demanda para cobrar al INS el seguro, dado que éste no quiso pagar. X no está legitimado, sólo el Estado, dado que es el propietario del vehículo y el que firmó la póliza
A quienes puedo demandar en materia contencioso administrativa La principal regla en esta materia es que se debe demandar a la Administración autora de la conducta y a quien derive un derecho subjetivo o interés legítimo de ésta.
La persona que ostenta un derecho subjetivo posee un título habilitante (acto, contrato, norma) que le faculta a exigir un hacer, no hacer o dar a la Administración. En el caso del interés legítimo, se dice que es reaccional o expectante. Aún no se da pero puede surgir ante un daño (para reclamar) o cuando opere en un futuro el supuesto previsto en el ordenamiento.
7
Debe recordarse demandar en litis consorcio pasivo necesario a cualquiera que derive un derecho subjetivo o interés legítimo del acto que usted está pidiendo anular. Por ejemplo si se pide la nulidad del acto de despido y en la plaza de la persona despedida nombraron a un tercero en propiedad, éste debe ser llamado a juicio como propietario. Si se está discutiendo una propiedad, debe llamarse a juicio a todos los co propietarios o acreedores hipotecarios.
El hecho de no saber a quienes demandar podría significar que el Juez de oficio o según defensa de litis consorcio pasivo necesario incompleto interpuesto por la otra parte, integre la litis, llamando mediante resolución razonada a todo áquel que estime, debe ser parte en el proceso. Contra lo resuelto por el Juez procede el recurso de apelación ante el Tribunal de Apelaciones de lo Contencioso Administrativo. Así, los supuestos de legitimación pasiva en la JCA, son los siguientes:
El Estado Ministerios, Poderes de la República
Entes públicos
El Estado + Organo con personería jurídica instrumental
Funcionario
Contraloría General de la República
Quien derive derechos subjetivos o intereses legítimos
En estos casos debe distinguirse la litis consorcio pasiva necesaria de la facultativa.
8
Así si pido nulidad, es obligatorio demandar a la Institución y a quien derive derechos. Es facultativo demandar al funcionario autor de la conducta, si quiero lo hago y sino, no hay mayor efecto jurídico adverso
También será imperativo demandar al ente y si hay un órgano con personalidad jurídica instrumental, a ambos, en el caso de que la conducta emane de él.
En el caso de los procesos civiles de hacienda (sea cuando sólo pido responsabilidad), puedo demandar a quien yo desee, pudiendo darse alguno de los siguientes supuestos:
Demando solo al ente Demando al ente y al funcionario Demando sólo al funcionario
Un órgano con personería jurídica instrumental es un órgano que forma parte de un ente, al cual, por ley se le atribuye personería jurídica y presupuesto propios y que puede ser demandado. Eje. CONAVI, COSEVI, CONAPAM, CNE.
9
Demando al ente y un tercero (por ejemplo un concesionario) Demando sólo al concesionario
Que tipo de conductas de la Administración puedo demandar en un proceso contencioso administrativo? A diferencia de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Contencioso Administrativa, en que sólo podía pedir la nulidad de actos administrativos formales (por ejemplo, una resolución administrativa de cierre de un local comercial), en el CPCA se prevé la posibilidad de ejercer pretensiones sobre lo siguiente:
a) Meras conductas materiales (por ejemplo, la actuación policial) b) Conductas omisivas de la Administración (no reparación de una carretera,
no dar un medicamento) c) Actos administrativos finales o con efecto propio (actos de trámite no son
impugnables por sí sólos, se impugnan por medio del acto final) d) Control de las potestades discrecionales, imponiéndoles límites de
actuación. e) Actos de carácter general, como reglamentos, aunque no haya un acto
concreto, con sólo la existencia del reglamento, es posible. Un ejemplo de un reglamento que se impugne de manera directa, sería que se publique un reglamento para regular el funcionamiento de Universidades Privadas, y al día siguiente de su publicación, sin siquiera existir un acto directo contra la Universidad X, ésta pida la nulidad de dicho acto general, de previo a que se emita el acto concreto que la pueda afectar.
En razón de lo anterior, como ya hemos adelantado, las pretensiones que se pueden ejercer en la jurisdicción contencioso administrativa, son amplísimas. Así puedo pedir:
Se declare disconforme una conducta con el ordenamiento.
Se anule, modifique o adapte una contacta formal
Se reconozca una determinada situación jurídica
Se condene a hacer determinada conducta
Se impongan límites a una conducta discrecional
Se ordene abstenerse de realizar alguna conducta
Se condene al pago de daños y perjuicios
10
En un proceso contencioso administrativo también pueden participar otros tipos de sujetos. En este orden de ideas, hablamos de los coadyuvantes y de los terceros. En el caso de los coadyuvantes, participa cualquiera que tenga un interés indirecto, en cualquier momento, pero no pide nada para sí ni puede ser condenado, sólo llega al proceso a hacer alegaciones y ofrecer prueba para ayudar al actor o demandado. Sería el caso de crucitas, en donde diferentes sujetos se presentaron al proceso a codyuvar a la parte actora o demandada. En el caso de los terceros, éstos participan, con pretensiones propias generalmente o son llamados al proceso, por la posibilidad de que se puedan ejercer las mismas. Cuales son los abogados del Estado?
o El representante legal del Estado es la Procuraduría General de la República.
o En el caso de las Instituciones son sus asesorías jurídicas por medio de un poder general o especial judicial que le confiera el jerarca.
Que formalidades debe tener una demanda contencioso administrativa? La estructura de una demanda en esta materia es bastante similar a la de una demanda en materia civil. Así, la demanda debe tener encabezado, hechos, derechos, pretensión, prueba, etc. Sin embargo hay que tomar en consideración algunas precisiones:
a) En esta materia no se requiere establecer una cuantía de la demanda. b) Los hechos deben ser enunciados fácticos, precisos y circunstanciados, no
se combinan con argumentaciones y/o derecho. c) Las pretensiones deben ser claras. d) Se debe tener claro donde se encuentra la prueba ofrecida y para cuales
[RECORDAR: SOLO SERÍAN
IMPUGNABLES LOS ACTOS FINALES Y/O FIRMES, NO LOS DE TRÁMITE. TAMPOCO SON IMPUGNABLES LOS ACTOS
JURISDICCIONALES]
11
hechos se ofrece.
Que pasa si no cumplo con las formalidades de la demanda? El Juez Tramitador me prevendrá la corrección de los defectos y si no cumplo con dicha prevención me podrían declarar inadmisible la demanda. Un ejemplo de un auto en donde se prevenga una inadmisibilidad es el siguiente:
“VISTO EL PROCESO DE CONOCIMIENTO PLANTEADO POR LA PARTE ACTORA Y
ESTANDO EN LA ETAPA PROCESAL DE VALORACIÓN DE LA ADMISIBILIDAD DE LA
DEMANDA, SE LE ORDENA A DICHA PARTE PROCEDA A SUBSANAR LO SIGUIENTE: 1)
CONCRETAR LOS DAÑOS Y PERJUICIOS ACCESORIOS INVOCADOS, EL MOTIVO QUE
LOS ORIGINA, EN QUÉ CONSISTEN Y SU ESTIMACIÓN PRUDENCIAL (ART. 58.1) E) DEL CPCA). 2) PROCEDA A CANCELAR TIMBRE DEL COLEGIO DE ABOGADOS, SEGÚN LO ESTABLECIDO EN EL DECRETO EJECUTIVO 36562-JP PUBLICADO EN LA
GACETA N. 95 DE 18 DE MAYO DE 2011”.
También se realizará dicha prevención ad portas, cuando el Juez Tramitador considere que los actos no son susceptibles de impugnación o hay litis pendencia o cosa juzgada. Con la prueba, no hay que aportar el expediente administrativo, le corresponde a la Administración. Sin embargo, sí es recomendable sacar una copia previo a interponer la demanda y si uno quiere puede aportarla con ésta, debidamente certificada para dar celeridad y certeza al proceso. Recordar que el expediente administrativo sólo existe en los procesos de nulidad, en los civiles de hacienda (cobros de daños y perjuicios) no hay tal expediente. Que prueba puedo pedir y aportar en un proceso contencioso? En este proceso existe una gran amplitud e informalidad probatoria. Significa que tanto es posible someter como prueba el documento certificado como un copia simple. También es posible usar documentos en físico, electrónico, magnético, óptico y cualquiera producido por la tecnología. Si existe duda de la veracidad del mismo, se deberá verificar su veracidad y de no
Una regla básica en este tipo de demandas es la siguiente: Si solo pido daños y perjuicios no es necesario cuantificarlos ni concretarlos. Es preferible, pero no indispensable. Pero si son accesorios a una petición de nulidad, deben concretarse, indicar en que consisten y estimarlos
12
poderse esto, no se descarta el documento, sino que su valor probatorio queda a cargo del Tribunal de Juicio en forma conjunta con el resto de elementos probatorios. Que pasa si después de presentada la demanda debo aportar más material probatorio? Es posible presentar más documentos luego de presentada la demanda, siempre que éstos tengan fecha posterior a ella, o no haya sido posible presentarlos por causas no atribuibles al interesado o para combatir las defensas del demandado o de manera complementaria para tal fin. Lo anterior se presenta antes de la Audiencia Preliminar. Si fuera con posterioridad y estuviere el proceso en audiencia de juicio, dichos documentos podrían ser admitidos por el Tribunal como Prueba para mejor resolver.
Debe recordarse que cualquier prueba que sea ofrecida está sujeta a la valoración que sobre su procedencia, pertinencia y necesidad realice el Juez Tramitador en la Audiencia Preliminar
13
Que es una medida cautelar?
Es una decisión provisional, adoptada por el Juez a petición de una de las partes, con anterioridad o durante el transcurso del proceso, dirigida a evitar un daño grave e irreversible para el recurrente, que ponga o pueda poner en peligro el objeto del proceso y hacer ilusorio el posterior triunfo de aquél por la imposible efectividad y eficacia del fallo favorable a sus intereses.
Así, por ejemplo son medidas cautelares, las siguientes:
a) La solicitud de no ejecución de un desalojo administrativo, hasta tanto no se determine la legalidad del acto.
b) La reinstalación del funcionario despedido, hasta que no se determine la legalidad de su despido.
c) La suspensión de un cobro de tributos hasta que no se verifique la conformidad con el ordenamiento del proceso determinativo.
d) La orden para que el INCOFER realice determinadas medidas durante el curso de un proceso interpuesto por un vecino de la línea del ferrocarril.
Como se advierte, todas estas medidas son provisionales, por cuanto se adoptan para que tengan eficacia durante el desarrollo del proceso y hasta tanto no se resuelva el fondo del mismo. Otra característica es que puedo plantear la solicitud de medida cautelar, sin haber planteado el proceso aún:
Otro de los grandes cambios en el CPCA son las medidas cautelares. Mientras que en la Ley anterior, las posibilidades eran muy limitadas, en la actualidad, existe una gran amplitud en la materia, con el fin de asegurar la efectividad de la sentencia, siempre en interés del administrado.
14
De conformidad con lo anterior, tenemos varios tipos de medidas cautelares, a saber:
Ante causam: Se interpone antes de plantear el proceso, para asegurar su resultado. Si se concede, hay 15 días para presentar la demanda o de lo contrario se le condena en daños, perjuicios y costas.
Prima facie: Se interponer y resuelve antes de dar traslado de la misma, o
sea, se comunica al demandado su adopción y luego se da traslado para que se manifieste al respecto, a fin de dar una medida cautelar definitiva.
Provisionalísima: Es la medida que adopta el Juez que no es la misma
que la definitiva pero que sirve para posteriormente emitirla y que puede coincidir
Las tres no son excluyentes, sino más bien complementarias.
UN EJEMPLO DE LOS ANTERIORES CASOS, SERÍA QUE X HAYA SIDO NOTIFICADO DE
QUE EN 5 DÍAS LE VAN A CERRAR SU NEGOCIO. X PLANTEA AL DÍA 4 UNA MEDIDA
CAUTELAR PARA QUE EL CIERRE NO SE EJECUTE. EL JUEZ, LE CONCEDE LA MEDIDA Y
DE MANERA AUTOMÁTICA ADOPTA UNA MEDIDA ANTE CAUSAM, PRIMA FACIE Y
PROVISIONALÍSIMA, MEDIANTE LA CUAL ORDENA EL NO CIERRE DEL NEGOCIO Y DA
TRASLADO AL ENTE DE LA SOLICITUD PARA QUE SE PRONUNCIE. UNA VEZ QUE RECIBE
LA RESPUESTA DEL ENTE, EMITE LA MEDIDA CAUTELAR DEFINITIVA, ORDENANDO O NO
EJECUTAR EL CIERRE U OTRA MEDIDA QUE SEA PERTINENTE. LUEGO DE ELLO X
TENDRÁ 15 DÍAS PARA PRESENTAR LA DEMANDA.
Debe tomarse en cuenta que dentro de la amplitud de las medidas que se ha indicado, las medidas cautelares no sólo se encuentran orientadas a suspender los efectos de un acto administrativo, sino también pueden tener los siguientes efectos: Conservativo: Mantener la situación de las cosas, por ejemplo suspendiendo los efectos del acto Anticipativo: Adelantar posibles situaciones jurídicas, por ejemplo ordenando el depósito o custodia de un documento. Innovativo: Estableciendo la creación de una determinada situación jurídica temporal
15
Que debo hacer para que me den una medida cautelar y no me la rechazen? En primer término debe fundamentarla bien y demostrar que tengo algún grado aparente de razón en lo que pido. O sea, que mi demanda no es temeraria o infundada o carente de seriedad. Esta es la apariencia de buen derecho o fummus boni iuris Se descarta la posibilidad de otorgar una medida cautelar, en situaciones de demandadas evidente y manifiestamente temerarias, carentes de toda fundamentación, en donde se evidencie un fummus mali iuris Ante la solicitud de medida cautelar, el Juez hace un juicio de probabilidad de verosimilitud de la demanda a plantear. En segundo término, debe probar que de no darse la medida cautelar, hay un riesgo de daño grave. Acá no es solo fundamentación, es que hay que PROBAR. Además, no es solo probar el daño, sino la gravedad del mismo. Debe tomarse en cuenta, que dado que la medida cautelar es provisional y su procedimiento es sumario, la certeza del daño no exige, una plena prueba, pues esta se reserva para el juicio de fondo. Incluso, en oportunidades, se desprende de los mismos hechos. Ejemplo: Si alguien de 55 años, conserje en una Institución, lo despiden, necesariamente implica un daño grave, por la pérdida de ingresos y las dificultades de conseguir un nuevo trabajo. En tercer término, debe tomar en consideración que se valorará los intereses en juego en caso de conceder la medida cautelar. Es decir, si en caso de conceder la medida cautelar se afectará con mayor gravedad el orden público o a terceros. Por ejemplo, si un educador abusador sexual pide se le reinstale en el puesto luego de ser despedido, no sería procedente la medida cautelar, porque se afectaría en mayor medida el interés superior de los niños y el orden público. Será la afectación al interés público o de terceros cualitativa y cuantitativamente superior con relación al peticionante de la medida cautelar, el que podrá incidir en una negatoria de la misma. Que formato debe tener una medida cautelar? Debe ser muy similar a una demanda, tomando en consideración los aspectos indicados anteriormente.
[DEBE TOMARSE EN
CONSIDERACION QUE PARA EL OTORGAMIENTO DE UNA MEDIDA CAUTELAR, DEBEN CUMPLIRSE TRES PRESUPUESTOS: EL PELIGRO EN LA DEMORA, LA APARIENCIA DE BUEN DERECHO Y LA PONDERACIÓN DE LOS
INTERESES EN JUEGO]
16
Se requieren requisitos adicionales para interponer una medida cautelar? Debe tomarse en consideración también que la medida cautelar que se pida, cumpla con los siguientes requisitos:
Urgencia: El peligro grave debe ser actual o inminente. No tiene sentido una medida cautelar ante un despido que ocurrió hace un año o ante un desalojo ya efectuado desde hace varios días.
Instrumentalidad: La medida cautelar no es un fin en sí mismo, sino está
en función de asegurar el resultado del proceso. No sería una medida cautelar pedir la anulación de un acto, sino la suspensión temporal de sus efectos.
Necesidad: Se debe demostrar que efectivamente se requiere la medida para asegurar el resultado del proceso y que la misma no es innecesaria o excesiva.
Funcionalidad y proporcionalidad: La medida tiene que tener una función específica en orden al objeto del proceso.
EJEMPLO: EN UNA DISCUSIÓN DE X Y Y POR LA PROPIEDAD Z, NO SERÍA
PROCEDENTE QUE X PIDA LA ANOTACIÓN DE LA DEMANDA EN TODAS LAS
PROPIEDADES DE Y, DADO QUE POR INSTRUMENTALIDAD SÓLO SERÍA NECESARIA LA
ANOTACIÓN EN LA PROPIEDAD Z
Si me conceden o me deniegan una medida cautelar puede ser revisada (no recurrida) esa decisión? El CPCA prevé la posibilidad de revisar con posterioridad, cuando se haya concedido o denegado una medida cautelar, siempre y cuando varíen las circunstancias de hecho que lo motivaron. Debe tomar en cuenta dos aspectos:
Se puede realizar a instancia de parte o de oficio Si se realiza de oficio existe la carga de la prueba de demostrar la variación
de las circunstancias.
Una triste realidad es que las medidas cautelares se emplean a veces como táctica dilatoria. Imaginemos a alguien que le concedan la medida cautelar de reinstalación. Es lógico suponer que a esa persona no le interesará que el proceso sea célere y más bien procurará que el mismo se atrase.
17
Puedo recurrir la denegatoria u otorgamiento de una medida cautelar? Contra la resolución que otorga o deniega una medida cautelar procede el recurso de apelación. Dicho recurso se debe presentar ante el Tribunal de Apelaciones de lo contencioso administrativo.
Tome en cuenta que el Tribunal de Apelaciones admite nueva prueba. Por lo anterior, si te deniegan la medida cautelar por no demostrar suficientemente el peligro en la demora, bien podrías aportar prueba nueva allí para que se te acoja el recurso.
Cual es el procedimiento a seguir en el caso de una medida cautelar? El carácter urgente de la medida y el propósito de esta, hace que su procedimiento sea sumario y relativamente sencillo. Fundamentalmente escrito, queda a criterio del Juez responsable si realiza una audiencia para escuchar a las partes y evacuar prueba.
Solicitud de medida cautelar
Decisión del Juez
Concede medida prima facie y provisionalisma y da audiencia
Da audiencia escrita sobre
medida pedida
Se emite resolución sobre medida
Juez podría llegar a decir que además de audiencia escrita hacer una oral
Parte puede pedir antes, con la demanda o en el proceso durante
18
Puede pedir el Juez caución o contracautela? El CPCA prevee la posibilidad de pedir caución o contrautela a la persona a la cual se le concede una medida cautelar. Las mismas pueden consistir desde el depósito de una suma de dinero, hasta una acción de hacer o un no hacer. Puede consistir en indicar a una persona que mientras está X medida para suspender un desalojo administrativo, no podrá traspasar, gravar o disponer el bien. También puede ser en indicar al funcionario suspendido y reinstalado que no debe realizar x acción o realizar tal labor. Lo anterior, en el entendido de que la contracautela no puede tornar nugatorio el derecho a la justicia cautelar. Como está organizado el Tribunal Procesal Contencioso Administrativo? El Tribunal Procesal Contencioso tiene un Coordinador y un Sub Coordinador que se encargan de los temas administrativos del mismo y son Jueces. Son designados por un Consejo de Jueces. Además existen diferentes tipos de Jueces:
Juez Tramitador: Recibe la demanda y prepara el proceso para que esté listo para audiencia de juicio.
Juez conciliador: Es el responsable del proceso de conciliación y
homologar el respectivo acuerdo, en caso de ser éste exitoso.
Juez de Juicio: Integra un Tribunal Colegiado, tiene a cargo la audiencia de juicio y emite sentencia
Juez Ejecutor: Responsable de la etapa de ejecución de sentencia, una
vez que la sentencia esté firme.
En caso de ser necesario y pedirlo la parte, todos estos Jueces podrían dictar medidas cautelares.
19
Una vez interpuesta una demanda, que trámite debe realizar el Juez Tramitador? El Juez Tramitador verificará la admisibilidad de la misma y dará traslado a la parte demandada, sino presenta defectos. El traslado sería de treinta días hábiles para que se conteste y aporte copia del expediente administrativo. La contestación debe ser hecho por hecho indicando si se admite como cierto o no, o si hay variantes y rectificaciones. De la admisión o no de un hecho dependerá posteriormente el ofrecimiento de prueba en función del mismo y su admisión por el Juez Tramitador.
Si la parte no agotó la vía administrativa en dicha sede, el Juez Tramitador en el auto donde da traslado de la demanda, dará 8 días al ente para que modifique, anule, revoque o cese la conducta impugnada. En cuanto a estos 8 días debe tomarse en consideración que en el caso del Estado, se da dicho plazo y además los 30 días para contestar la demanda. En el caso de entes descentralizados, los 8 días forman parte de los indicados 30.
Al igual que en el caso de la demanda, el CPCA permite prevenir que se corrija una contestación de la demanda defectuosa
Recuerdese que según lo resuelto por la Sala IV el agotamiento de la vía administrativa es facultativo. Por lo anterior, se pueden impugnar en sede jurisdiccional los actos finales de la administración sin que se requiera que sean firmes. Solo en materia municipal y contratación, el agotamiento es preceptivo. Recuerde que en materia civil de hacienda (petición solo de responsabilidad), no se requiere ningún trámite administrativo de agotamiento administrativo. Ante un hecho dañoso, solo se demanda, sin trámite previo.
20
Tomese en cuenta que el no presentar el expediente administrativo en tiempo o no contestar la demanda implicará la declaratoria de oficio de rebeldía.
LOS EFECTOS DE LA REBELDÍA: LA REBELDÍA POSEE EFECTOS MUY LIMITADOS. LO
ANTERIOR, POR CUANTO NO IMPLICA QUE AUTOMÁTICAMENTE EL ACTOR TENGA
POR GANADA LA DEMANDA, SI BIEN SE TENDRÁN POR ADMITIDOS LOS HECHOS. PREVALECE EL INTERÉS PÚBLICO EN ESTOS CASOS. ADICIONALMENTE, LA PARTE
SE APERSONA AL PROCESO SI QUIERE CON POSTERIORIDAD Y LO RETOMA EN EL
ESTADO EN QUE SE ENCUENTRE
Que otros contenidos deben tener las contestaciones de la demanda? En la contestación de la demanda se oponen también las denominadas defensas previas. Algunas se pueden oponer solo en este momento procesal, otras en cualquier momento
Defensa Momento Recurso
Incompetencia En cualquier momento del proceso
Inconformidad ante Sala I
Indebida representación Con la contestación Juez previene corregir sino se hace se declara inadmisible demanda
Falta de agotamiento Vía administrativa
Con la contestación. Si no se interpone en ese momento, se tiene por subsanado el defecto.
Juez previene corregir sino se hace se declara inadmisible demanda
Defectos formales de la demanda
Con la contestación Juez previene corregir sino se hace se declara inadmisible demanda
Indebida acumulación Con la contestación
Falta de integración de la litis
En cualquier momento del proceso
Apelación ante tribunal de apelaciones
Actos no susceptibles de impugnacion
Con la contestación Si se acoje proceso es inadmisible y tiene casación ante Sala I
Litis pendencia Con la contestación Si se acoje proceso es inadmisible y tiene casación ante Sala I
Transacción En cualquier momento del proceso
Si se acoje proceso es inadmisible y tiene casación ante Sala I
Cosa Juzgada En cualquier momento del proceso
Si se acoje proceso es inadmisible y tiene casación ante Sala I
Prescripción En cualquier momento del proceso
Si se acoje proceso es inadmisible y tiene casación ante Sala I
Caducidad En cualquier momento del proceso
Si se acoje proceso es inadmisible y tiene casación ante Sala I
Una vez contestada la demanda, el Juez Tramitador dará traslado de la contestación a la parte actora para que se refiera a las defensas y ofrezca contraprueba. Hasta este momento, como sería entonces el procedimiento a seguir?
21
Se podría esquematizar de la siguiente manera: Una vez cumplida esta etapa, el Juez Tramitador convocará a audiencia de conciliación y además, en caso de que ésta no fructifique, a audiencia preliminar. La primera audiencia corresponderá a un Juez Conciliador y si no se da la conciliación, nuevamente el expediente pasará a manos del Juez Tramitador para que realice la audiencia preliminar. Entraríamos así a la etapa de audiencias orales del proceso. Tome nota de la necesidad de perfeccionar sus destrezas en la oralidad para hacer un papel
Juez verifica si cumple
requisitos formales
Si tiene algún defecto se prevendrá
subsanar si no lo hace se declara
inadmisible
Si la demanda no presenta defectos, se da traslado a la parte demandada
Demandado Contesta y
opone defensas
Juez da traslado de la contestación al actor para que
se refiera
Tomese en cuenta que el Juez podría indicar acá la falta de competencia o la necesidad de integrar la litis
Demanda
22
decoroso. Que es una audiencia de conciliación? En la audiencia de conciliación, las partes, ante un Juez tratarán de llegar a un acuerdo satisfactorio a ambas sobre el resultado del proceso. En este sentido, debe tomarse en cuenta que queda a voluntad de la parte conciliar, por lo que cualquiera podría válidamente negarse a conciliar. Para que el acuerdo sea eficaz se requerirán dos condiciones, después de la audiencia en donde se concilió:
En el caso de la Administración debe ser aprobado por el Jerarca. En el caso del Estado por el o la Procuradora General de la República. En caso de un ente por el Jerarca, ya sea Junta Directiva o Concejo Municipal.
El acuerdo una vez aprobado por el Jerarca deberá ser enviado al Juez
Conciliador para que emita una resolución homologándolo.
Algunas características de la conciliación, son las siguientes:
Vamos a hablar de conciliación fracasada, cuando una parte se niega a conciliar, no asiste a la audiencia de conciliación o el Juez no homologa el acuerdo de conciliación. Existirá una conciliación exitosa, cuando las partes están anuentes, su acuerdo es autorizado y el Juez Homologa la conciliación.
La homologación que haga el Juez tiene carácter de cosa juzgada. Por lo anterior, ante su incumplimiento por una de las partes se podría ir a hacer cumplir en ejecución de sentencia
23
o La audiencia es privada. o El Juez conciliador puede realizar varias
audiencias e inclusive hacer audiencias separadas con cada una de las partes.
o Se debe guardar confidencialidad de lo hablado en la audiencia
o Lo discutido en la audiencia no tiene valor probatorio alguno ni efecto en otras audiencias posteriores.
No se puede conciliar en materia tributaria, con respecto a la disposición de bienes públicos, no ejercicio de potestades o llegar acuerdos contrarios a la ley. Que pasa si fracasa la conciliación? En caso de que fracase la audiencia de conciliación o que ésta no sea homologada, se procederá a convocar y realizar la audiencia preliminar. El expediente volverá a manos del Juez Tramitador para que asuma esta audiencia. Para que sirve la audiencia preliminar? Esta audiencia está diseñada para una función saneadora, ordenadora y abreviadora del proceso. En razón de lo anterior, en una sola audiencia de analizará todos los aspectos que podrían devenir en nulidad, dudas o afectar la buena marcha del proceso, todo con el propósito de dejarlo listo para que se efectúe la audiencia de juicio por parte del Tribunal respectivo. Así, temas que en el proceso anterior, provocaban que este dilatara muchos años, se resolverán en una audiencia de unas pocas horas. Cuales son las fases de una audiencia preliminar? Son las siguientes:
OJO: NO DEBE CONFUNDIRSE LA CONCILIACIÓN CON LA TRANSACCIÓN. EN LA PRIMERA EL ACUERDO SE LLEGA EN AUDIENCIA ANTE UN JUEZ CONCILIADOR. EN LA SEGUNDA, LAS PARTES ACUERDAN, NO EN AUDIENCIA Y SIN LA PRESENCIA DE UN JUEZ. ESO SI, EN UNA U OTRA, AL FINAL, LO ACORDADO,
DEBE SER HOMOLOGADO.]
24
Para cumplir las fases indicadas, el Juez Tramitador en audiencia oral, hará lo siguiente:
I. Preguntará a las partes si advierten algún vicio de nulidad del proceso o algún aspecto que requieran sanear.
II. Continuará determinando si las pretensiones de la demanda son claras
o si requieren algún ajuste o aclaración, a petición ante todo de oficio o de la parte demandada.
III. Resolverá las defensas previas que se hayan planteado. En este
sentido, debe tomarse en consideración que en el caso de la prescripción o caducidad, sólo entrará a resolverlas si determina que las mismas son evidentes y manifiestas (o sea que es claro que está prescrito con un sola revisión de la demanda, sin necesidad de evacuar prueba). De no ser así, lo reservará para que en sentencia resuelva el Tribunal de juicio.
IV. Se pronunciará sobre si hay o no coadyuvantes
V. Verificará cuales hechos son controvertidos (sea que la parte contestó
“no es cierto”) y cuales no lo son. En función de éstos se admitirá toda la prueba.
VI. Se admitirá aquella prueba que sea útil, pertinente y necesaria para el
dictado de sentencia. En este sentido, las parte deben llevar claras la siguiente información básica:
Los folios del expediente administrativo, individualizado en su número y
folio en donde se encuentren que consideren necesarios a sus intereses.
Los documentos que han aportado que necesita se admitan como prueba, con indicación del hecho al cual corresponden.
El nombre de los testigos y cédula, relación con los hechos de la demanda y cuales de éstos corresponden como prueba.
25
El tipo de perito que se pide (si se solicita)y el objeto de la pericia claramente definido
Recordar que en daño moral subjetivo no se requiere perito
Si se pide confesión o reconocimiento, tenerlo presente a efecto de su justificación.
Debe recordarse que en esta materia tenemos 3 tipos de testigos básicos:
Testigos puros y simples, tienen conocimiento de los hechos Testigo perito, un testigo que tiene una pericia que da un valor agregado
a su declaración Testigo funcionario, el servidor público que tiene relación o participó en
la conducta objeto del proceso. Nuevamente le corresponderá a cada parte, justificar tanto desde el punto de vista de los hechos como jurídico cada prueba ofrecida u oponerse a la de su contrario, sino es de su conveniencia. Puede ser que el Juez Tramitador opte por declarar que admite todo el expediente administrativo como prueba, no obstante, la parte tiene que tener claro definir cuales de dichos folios son los de su interés. El Juez Tramitador valorará cada prueba y al final, admitirá la que considere útil y necesaria. Contra lo que se resuelva en esta audiencia sobre el tema probatorio sólo procede recurso de revocatoria oral ante el mismo Juez
OJO: A PESAR DE QUE NO SE ADMITA UNA PRUEBA, USTED PODRÍA INTENTAR
VOLVER A PLANTEARLA ANTE EL TRIBUNAL DE JUICIO. EN CARÁCTER DE PRUEBA
PARA MEJOR RESOLVER.
Que procedería una vez realizada la audiencia preliminar? Una vez realizada la audiencia preliminar el proceso estaría listo para
26
audiencia de juicio y quedan tres opciones para el Juez Tramitador:
Si se admitió algún perito, realizará el trámite para fijar prudencialmente sus honorarios, designarlo (si la parte depositó el monto señalado) y dar el término para que se efectúe la pericia. Una vez recibida la misma, deberá enviarla a las partes, para que éstas se manifiesten o pidan aclaraciones. Sucedido todo lo anterior, lo envía a una sección de juicio para que realice el señalamiento para la audiencia respectiva.
Si no se admitió perito, de una vez, lo envía a la sección de juicio para q
ue realicen el indicado señalamiento.
Existe una tercera opción que sucede al final de la audiencia preliminar. Si en ésta solo se admitió prueba documental, se declarará el proceso de puro derecho. En tal caso, antes de que concluya la audiencia, el Juez Tramitador dará tiempo a las partes para que ante él, realicen conclusiones. Una vez hecho lo anterior, da por concluída la audiencia y da traslado del expediente a un sección de juicio, para que, sin realizar audiencia adicional, emitan sentencia por escrito.
Como sería el procedimiento hasta este momento? Se resumiría así:
Audiencia de Conciliación
Exitosa: Se da por
concluido el proceso con cosa juzgada
Audiencia preliminar
Audiencia de juicio
Recordar que si no hay más que prueba documental, se pasa a sección de juicio para que dicten sentencia sin audiencia de juicio
El Juez también podría acoger una defensa previa y declarar inadmisible el proceso
27
Para que es la audiencia de juicio? La audiencia de juicio se realizará ante un Tribunal Colegiado con el fin de escuchar a las partes y evacuar la prueba necesaria para el dictado de sentencia. Está divida en las siguientes fases:
En la primera fase, el Presidente del Tribunal preguntará a las partes si consideran que hay algún motivo de nulidad que no se haya advertido en la audiencia preliminar o con posterioridad a ésta. En los alegatos de apertura se le indicará a las partes que expresen los hechos que se fundamentan y las pretensiones que están ejerciendo, solamente. En la fase de recepción de prueba se evacuará la prueba confesional, testimonial, pericial que haya sido ofrecida y admitida. Recuerde en este sentido lo siguiente:
Tanto el confesante, como los testigos y peritos deberán ser juramentados
Usted debe saber interrogar, no puede hacer preguntas que sugieran la respuesta, que sean repetitivas o que sean capciosas o compuestas
Usted puede objetar una pregunta de la parte contraria manifestando de viva voz la palabra “objeción”, “objeto” o “me opongo”
Las preguntas deben ser relacionadas para los hechos que se ofrece la prueba
Los peritos realizan aclaraciones y dudas sobre sus peritajes previamente planteados por escrito.
Recuerde que la confesión es de la parte contraria sobre hechos propios que le perjudican y que el interrogatorio de testigos es sobre hechos que a éstos le constan por sus sentidos.
En la fase de conclusiones, se deberá expresar el “link” existente entre los fundamentos jurídicos que dan base a su teoría del caso y las pruebas evacuadas.
28
Una vez realizadas las conclusiones, el Tribunal debe emitir sentencia. Si bien originalmente se planteó como regla que ésta fuera oral, en la práctica y según circular emitida al respecto, se está emitiendo de manera escrita, a fin de dar más seguridad jurídica. En caso de que el Tribunal lo estime pertinente podrá determinar que el proceso es de trámite o resolución compleja (esto es totalmente discrecional) y tendrá 15 días hábiles para notificar la sentencia.
COMO ADVERTIRÁ LA ETAPA DE AUDIENCIA DE JUICIO ES FUNDAMENTAL PARA
DEMOSTRAR SUS ARGUMENTOS Y “CONVENCER” A LOS JUECES SOBRE SUS
RAZONAMIENTOS, ESTUDIO, ÉTICA, PREPARACIÓN, ORDEN, PRESENTACIÓN Y
CORTESÍA, SON FUNDAMENTALES.
En la audiencia de juicio se puede hacer acompañar de un consultor. Es un experto en la materia que estará a la par suya para asesorarlo en materias especialmente técnicas. Eventualmente, el Tribunal también podría acudir a dicha figura.
Recuerde algunas reglas básicas: 1. Tener una teoría del
caso 2. Prepararse bien 3. Estar pendiente de su
lugar de notificaciones
29
Podría aligerar el trámite del proceso en un caso en particular o evitar realizar audiencias de juicio para obtener una sentencia de forma más célere? Sí es posible. Existen dos figuras en el CPCA para tales fines, a saber: Solicitud de fallo directo: En este supuesto, una de las partes, pide generalmente en la demanda o contestación de ésta, se resuelva el proceso sin necesidad de realizar audiencias, con solo la prueba documental. Se requiere necesariamente la anuencia de la otra parte para que proceda y que el Juez lo estime procedente. La sentencia se emitiría en 5 días después de la notificación en donde se acoge la gestión. Determinación de trámite preferente: De oficio o a petición de parte, el Juez Tramitador, ante un asunto que revista urgencia, necesidad (ejemplo, una petición para que se opere a una persona por estar en riesgo su salud) o trascendencia al interés público, (una discusión de un tema que tiene incidencia seria en las finanzas públicas), puede determinar que un proceso tiene carácter de trámite preferente. En este caso, el Juez manda el expediente a un Tribunal de Juicio mediante resolución bien razonada. Si el Tribunal está de acuerdo, las consecuencias serían las siguientes:
o Todos los plazos se acortan. Así el plazo para contestar la demanda y para emitir sentencia pasa a cinco días y en caso de presentarse recurso de casación contra ésta, se deberá resolver en diez días máximo.
o Las diferentes audiencias se refunden en una sola, en donde se ven los aspectos de trámite y de fondo.
Eventualmente un Tribunal puede determinar que no advierte el motivo de urgencia, necesidad o interés público y devolverlo al Juez Tramitador para que este siga el trámite ordinario. Que se puede resolver en una sentencia en materia contencioso administrativa? Así como se ha indicado la gran cantidad de pretensiones que se puede plantear en este proceso, de manera correlativa, la sentencia puede pronunciarse sobre una amplia gama de opciones. En este sentido, la sentencia puede resolver tanto anular determinados actos administrativos, como alguno de los siguientes supuestos:
30
Condenar en daños y perjuicios, tanto en concreto como en abstracto (en este último caso se liquidan en la etapa de ejecución de sentencia) Obligar a la Administración a hacer determinada conducta o a cesar en su cumplimiento. Que puede resolverse en sentencia en el caso de una conducta discrecional? En el caso de conductas discrecionales (en las cuales no está reglado todo lo que hace la Administración) no se le puede imponer la conducta a hacer en concreto, sino solamente Que dice el CPCA sobre el tema de la indexación? Asimismo, la sentencia
LA SALA PRIMERA HA HECHO LA DIFERENCIA ENTRE LOS INTERESES
E INDEXACIÓN, DE MANERA TAL QUE LA ÚLTIMA SE CONSTITUYE EN EL MECANISMO
PARA REAJUSTAR, EN EL CASO DE OBLIGACIONES DINERARIAS, LA PÉRDIDA DEL
VALOR DE LA MONEDA POR LA INFLACIÓN.
Un ejemplo sería en el caso de que se anule una suspensión sin goce de un funcionario- El Tribunal anula, pero no le dice al Ente que debe rebajar la suspensión de 10 a 3 días por ejemplo. Sólo le indicará que si vuelve a emitir un nuevo acto, éste deberá respetar los principios de proporcionalidad o tener en consideración X o Y fundamento, pero sin imponer la conducta en particular.
31