contratacion y estado

5/25/2018 CONTRAtacion y Estado

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CURSO NOMBRE DE LA EMPRESA INTEGRANTES


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LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO Y RESPONSABILIDAD

El 1 de febrero del 2009 entr en vigencia la nueva Ley de Contrataciones del Estado aprobada

por Decreto Legislativo N 1017[1]y su Reglamento el Decreto Supremo N 184-2008-EF, fecha

desde la cual tambin entraron en vigencia el Reglamento de la Ley de Contrataciones del

Estado, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF y el Reglamento de Organizacin y

Funciones (ROF) del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE), aprobado

mediante Decreto Supremo N 006-2009-EF.

El Decreto Legislativo contiene las disposiciones y lineamientos que deben observar las Entidades

del Sector Pblico en los procesos de contrataciones de bienes, servicios u obras y regula las

obligaciones y derechos que se derivan de los mismos y su objeto es establecer las normas

orientadas a maximizar el valor del dinero del contribuyente en las contrataciones que realicen las

Entidades del Sector Pblico, de manera que stas se efecten en forma oportuna y bajo lasmejores condiciones de precio y calidad, a travs del cumplimiento de los principios sealados en

su artculo 4 .

Sin embargo el citado Decreto Legislativo en su mismo Artculo 3 numeral 3.3, admite,

contradictoriamente a su entrecomillado nombre que, no es la nica Ley por la cual el Estado

realiza contrataciones, destacando entre ellas a manera de un claro ejemplo, que los contratos por

la modalidad de Servicios No Personales que se venan regulando con la extinta Ley de

contratacione y Adquisiciones del Estado desde su creacin en los aos 80 con el Reglamento

Unico de Adquisiciones (RUA) que tampoco era nico pues las obras se contrataban con el

RULCOP-, hoy han sido excludos y se regulan por su propia Ley como CONTRATOS

ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS (CAS) creada con el Decreto Legislativo N 1057 y su

Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 075-2008-PCM, con las cuales se les reconoce

una relacin contractual de servicio y no laboral con el Estado.

Sostienen los expertos que mediante este Decreto Legislativo se contratarn durante el 2009 mas

de 12 mil millones de soles para atender las necesidades que requieren las entidades de la

Administracin Pblica, razones suficientes por las cuales resulta exigible proveedores, titulares deentidades, funcionarios y servidores pblicos CAPACITADOS y HONESTOS en razn que su

destino final se asume es para brindar una mejor atencin y servicios al grueso de los ciudadanos

y usuarios de Per.

Los ingentes recursos que destina el Estado para el pago de las contrataciones durante todos los

regmenes de gobierno siempre han sido temas neurlgicos, de all que sea una constante

pretextar que la norma es un obstculo, ante las denuncias, exmenes, supervisiones o acciones
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de control previo o concurrente a cargo de la propia entidad o acciones de control posterior a cargo

del OCI, Sociedades Auditoras o de Contralora, -cuando en realidad se prescinde, distorsiona o

ignoran su aplicacin- y bajo tal argumento se han desarrollado una serie de vicios a lo que han

echado mano algunos malos servidores y funcionarios cuya funcin es comprar para el Estado con

el interesado beneplcito de algunos otros proveedores que interesadamente alimentan dicha

situacin, tanto mas cuando hoy se faculta a los titulares de entidades tener atribuciones que antes

se reservaba al titular del Sector como a resolver en instancia definitiva la mayora de las

impugnaciones que antes tena a su cargo el Consucode, de las cuales slo muy pocas ahora

conocer el OSCE y a realizar compras directas hasta S/. 10,500 nuevos soles sin necesidad de

someter a mayores formalidades que invocar la necesidad institucional y cursar la respectiva

invitacin .

Para tratar de contrarrestar eventuales abusos, por accin u omisin, en el desempeo de lasatribuciones delegadas y repetir ingratas experiencias -como las que afrontan algunos funcionarios

o servidores pblicos comprendidos en responsabilidad administrativa y judicial que cada cierto

tiempo suelen propalar los diversos medios de comunicacin, el Decreto Ley que aprueba la Ley

de Contrataciones del Estado ha establecido mecanismos para examinar peridicamente los

procedimientos y sus resultados como evaluar las eventuales responsabilidades en las que

podran incurrir los proveedores como los funcionarios y servidores pblicos por indistinta que fuera

la modalidad contractual celebrada con el Estado.

Para disuadir a los incursos en malas prcticas o a sancionar el jefe inmediato o el titular de la

entidad no tienen porqu esperar que sea la Contralora General a travs del OCI o de las

Sociedades Auditoras recin determine la responsabilidad del caso, toda vez que, la Ley de

Contrataciones como las leyes que regulan la relacin laboral o la relacin contractual de servicio

les confiere prerrogativas para que, de acuerdo a la gravedad de la falta, directamente o a travs

de los rganos colegiados establecidos por Ley, dentro del correspondiente proceso administrativo,

adopten los correctivos administrativos que pueden ir desde el simple apartamiento o rotacin del

servicio independientemente que exista o no la necesidad de imponer las sanciones

administrativas disciplinarias, civiles o penales a que pudiera haber lugar, como ha establecido,entre otros, en los Artculos 4, 5, 25, 46 del Decreto Ley, que procederemos a comentar en las

siguientes entregas .

Estando el concepto de Responsabilidad ntimamente vinculado al Control a cargo de las entidades

pblicas como del Sistema que tiene a cargo la Contralora General de la Repblica resulta


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oportuno extractar de sus Definiciones Bsicas contenidas en la 9na Disposicin Final de la Ley N

27748 que Aprueba la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control :

Responsabilidad Administrativa Funcional.- Es aquella en la que incurren los servidores y

funcionarios por haber contravenido el ordenamiento jurdico administrativo y las normas

internas de la entidad a la que pertenecen, se encuentre vigente o extinguido el vnculo

laboral o contractual al momento de su identificacin durante el desarrollo de la accin de

control.

Incurren tambin en responsabilidad administrativa funcional los servidores y funcionarios

pblicos que, en el ejercicio de sus funciones, desarrollaron una gestin ; deficiente, para

cuya configuracin se requiere la existencia, previa a la asuncin de la funcin pblica que

corresponda o durante el desempeo de la misma, de mecanismos objetivos o indicadoresde medicin de eficiencia.

Responsabilidad Civil.- Es aquella en la que incurren los servidores y funcionarios pblicos,

que por su accin u omisin, en el ejercicio de sus funciones, hayan ocasionado un dao

econmico a su Entidad o al Estado.

Es necesario que el dao econmico sea ocasionado incumpliendo el funcionario o servidor

pblico sus funciones, por dolo o culpa, sea sta inexcusable o leve.

La obligacin del resarcimiento a la Entidad o al Estado es de carcter contractual y

solidaria, y la accin correspondiente prescribe a los diez (10) aos de ocurridos los hechos

que generan el dao econmico.

Responsabilidad Penal.- Es aquella en la que incurren los servidores o funcionarios

pblicos que en ejercicio de sus funciones han efectuado un acto u omisin tipificado como

delito.

Servidor o Funcionario Pblico.- Es para los efectos de esta Ley, todo aquel que

independientemente del rgimen laboral en que se encuentra, mantiene vnculo laboral,

contractual o relacin de cualquier naturaleza con alguna de las entidades, y que en virtud

de ello ejerce funciones en tales entidades.


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Estas definiciones bsicas ayudarn a comprender y aplicar mejor las responsabilidades prevista

en el DECRETO LEY N 1017 :

Responsabilidad Los miembros del Comit Especial

Artculo 4.- Principios que rigen las contrataciones Los procesos de contratacin regulados

por esta norma y su Reglamento se rigen por los siguientes principios, sin perjuicio de la

aplicacin de otros principios generales del derecho pblico:

a) Principio de Promocin del Desarrollo Humano: La contratacin pblica debe coadyuvar al

desarrollo humano en el mbito nacional, de conformidad con los estndares universalmente

aceptados sobre la materia.

b) Principio de Moralidad: Todos los actos referidos a los procesos de contratacin de lasEntidades estarn sujetos a las reglas de honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y

probidad.

c) Principio de Libre Concurrencia y Competencia: En los procesos de contrataciones se

incluirn regulaciones o tratamientos que fomenten la ms amplia, objetiva e imparcial

concurrencia, pluralidad y participacin de postores.

d) Principio de Imparcialidad: Los acuerdos y resoluciones de los funcionarios y rganos

responsables de las contrataciones de la Entidad, se adoptarn en estricta aplicacin de la

presente norma y su Reglamento; as como en atencin a criterios tcnicos que permitan

objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas.

e) Principio de Razonabilidad: En todos los procesos de seleccin el objeto de los contratos

debe ser razonable, en trminos cuantitativos y cualitativos, para satisfacer el inters

pblico y el resultado esperado.

f) Principio de Eficiencia: Las contrataciones que realicen las Entidades debern efectuarse

bajo las mejores condiciones de calidad, precio y plazos de ejecucin y entrega y con el

mejor uso de los recursos materiales y humanos disponibles. Las contrataciones deben

observar criterios de celeridad, economa y eficacia.

g) Principio de Publicidad: Las convocatorias de los procesos de seleccin y los actos que

se dicten como consecuencia debern ser objeto de publicidad y difusin adecuada y

suficiente a fin de garantizar la libre concurrencia de los potenciales postores.

h) Principio de Transparencia: Toda contratacin deber realizarse sobre la base de criterios

y calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrn


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acceso durante el proceso de seleccin a la documentacin correspondiente, salvo las

excepciones previstas en la presente norma y su Reglamento. La convocatoria, el

otorgamiento de la Buena Pro y los resultados deben ser de pblico conocimiento.

i) Principio de Economa: En toda contratacin se aplicarn los criterios de simplicidad,

austeridad, concentracin y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos

de seleccin y en los acuerdos y resoluciones recados sobre ellos, debindose evitar

exigencias y formalidades costosas e innecesarias en las Bases y en los contratos.

j) Principio de Vigencia Tecnolgica: Los bienes, servicios o la ejecucin de obras deben reunir las

condiciones de calidad y modernidad tecnolgicas necesarias para cumplir con efectividad los fines

para los que son requeridos, desde el mismo momento en que son contratados, y por un

determinado y previsible tiempo de duracin, con posibilidad de adecuarse, integrarse y

repotenciarse si fuera el caso, con los avances cientficos y tecnolgicos.

k) Principio de Trato Justo e Igualitario: Todo postor de bienes, servicios o de obras debe

tener participacin y acceso para contratar con las Entidades en condiciones semejantes,

estando prohibida la existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas.

l) Principio de Equidad: Las prestaciones y derechos de las partes debern guardar una razonable

relacin de equivalencia y proporcionalidad, sin perjuicio de las facultades que corresponden al

Estado en la gestin del inters general.

m) Principio de Sostenibilidad Ambiental: En toda contratacin se aplicarn criterios para garantizar

la sostenibilidad ambiental, procurando evitar impactos ambientales negativos en concordancia con

las normas de la materia.

Estos principios servirn tambin de criterio interpretativo e integrador para la aplicacin de

la presente norma y su Reglamento y como parmetros para la actuacin de los

funcionarios y rganos responsables de las contrataciones.

Artculo 5.- Especialidad de la norma y delegacin

El presente Decreto Legislativo y su Reglamento prevalecen sobre las normas de derecho

pblico y sobre aquellas de derecho privado que le sean aplicables.

El Titular de la Entidad podr delegar, mediante resolucin, la autoridad que la presente

norma le otorga. No pueden ser objeto de delegacin, la aprobacin de exoneraciones, la


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declaracin de nulidad de oficio y las autorizaciones de prestaciones adicionales de obra y

otros supuestos que se establezcan en el Reglamento.

Artculo 5 (del Reglamento) .- Funcionarios y rganos encargados de las

contratacionesPara los efectos de la aplicacin de la Ley y el presente Reglamento estn a

cargo de las contrataciones los siguientes funcionarios y dependencias de la Entidad:

1. Titular de la Entidad es la ms alta autoridad ejecutiva, de conformidad con sus

normas de organizacin, que ejerce las funciones previstas en la Ley y en el presente

Reglamento para la aprobacin, autorizacin y supervisin de los procesos decontrataciones del Estado. En el caso de las empresas del Estado, el Titular de la Entidad es

el Gerente General o el que haga sus veces.

2. rea usuaria es la dependencia cuyas necesidades pretenden ser atendidas con

determinada contratacin, o que, dada su especialidad y funciones, canaliza los

requerimientos formulados por otras dependencias.

3. rgano encargado de las contrataciones es aqul rgano o unidad orgnica que realiza

las actividades relativas a la gestin del abastecimiento al interior de una Entidad.

4. Comit Especial es el rgano colegiado encargado de seleccionar al proveedor que

brindar los bienes, servicios u obras requeridos por el rea usuaria a travs de

determinada contratacin.

Los funcionarios y servidores del rgano encargado de las contrataciones de la Entidad

que, en razn de sus funciones intervienen directamente en alguna de las fases de

contratacin, debern ser profesionales y/o tcnicos debidamente certificados, debiendo

reunir como mnimo los siguientes requisitos:

1. Capacitacin tcnica en contrataciones pblicas o gestin logstica en general, no menora ochenta (80) horas lectivas;

2. Experiencia laboral en general, no menor a tres (3) aos;

3. Experiencia laboral en materia de contrataciones pblicas o en logstica privada, no

menor de un (1) ao.

El procedimiento de certificacin ser establecido segn directivas emitidas por el OSCE.


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El OSCE administrar una base de datos de los profesionales y tcnicos que cuenten con la

respectiva certificacin. Esta informacin ser pblica y de libre acceso en su portal institucional.

Asimismo, el OSCE emitir directivas para la acreditacin de las instituciones o empresas

capacitadoras con la finalidad de que stas capaciten a los operadores de la norma en aspectos

vinculados con las contrataciones del Estado.

La Entidad podr realizar contrataciones a travs de sus rganos desconcentrados, siempre que

stos cuenten con capacidad para contratar; o por medio de otros rganos funcionales con

presupuesto propio y autonoma administrativa.

De acuerdo a lo establecido en el Artculo 5 de la Ley, el Titular de la Entidad podr delegar,

mediante resolucin, la autoridad que la Ley le otorga, excepto en la aprobacin de

exoneraciones, la declaracin de nulidad de oficio, las autorizaciones de prestacionesadicionales de obra y otros supuestos que se

Artculo 25.- Responsabilidad Los miembros del Comit Especial son solidariamente

responsables de que el proceso de seleccin realizado se encuentre conforme a ley y

responden administrativa y/o judicialmente, en su caso, respecto de cualquier irregularidad

cometida en el mismo que les sea imputable por dolo, negligencia y/o culpa inexcusable.

Es de aplicacin a los miembros del Comit Especial lo establecido en el artculo 46 del

presente Decreto Legislativo.

En caso se determine responsabilidad en los expertos independientes que participen en el

Comit Especial, sean stos personas naturales o jurdicas, el hecho se comunicar al

Tribunal de Contrataciones del Estado para que previa evaluacin se les incluya en el

Captulo de Inhabilitados para Contratar con el Estado del Registro Nacional de Proveedores

(RNP).

De las Entidades y funcionarios

Artculo 46.-De las responsabilidades y sanciones

Los funcionarios y servidores, as como los miembros del Comit Especial que participan en

los procesos de contratacin de bienes, servicios y obras, son responsables del

cumplimiento de la presente norma y su Reglamento.


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En caso que las normas permitan mrgenes de discrecionalidad para la actuacin del

servidor o funcionario, ste deber ejercerla de acuerdo a los principios establecidos en el

artculo 4 del presente Decreto Legislativo.

La evaluacin del adecuado desempeo de los servidores o funcionarios en las decisiones

discrecionales a que se refiere el prrafo precedente, es realizada por la ms alta autoridad

de la Entidad a la que pertenece, a fin de medir el desempeo de los mismos en sus cargos.

Para tal efecto, la Entidad podr disponer, en forma peridica y selectiva, la realizacin de

exmenes y auditoras especializadas.

En el caso de las empresas del Estado, dicha evaluacin es efectuada por el Directorio.

En caso de incumplimiento de las disposiciones establecidas en el presente Decreto Legislativo seaplicarn, de acuerdo a su gravedad, las siguientes sanciones:

a) Amonestacin escrita;

b) Suspensin sin goce de remuneraciones de treinta (30) a noventa (90) das;

c) Cese temporal sin goce de remuneraciones hasta por doce (12) meses; y,

d) Destitucin o despido.

Supervisin

Artculo 47.- La Entidad supervisar, directamente o a travs de terceros, todo el proceso de

ejecucin, para lo cual el contratista deber ofrecer las facilidades necesarias.

En virtud de ese derecho de supervisin, la Entidad tiene la potestad de aplicar los trminos

contractuales para que el contratista corrija cualquier desajuste respecto del cumplimientoexacto de las obligaciones pactadas.

El hecho que la Entidad no supervise los procesos, no exime al contratista de cumplir con

sus deberes ni de la responsabilidad que le pueda corresponder.


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DE LOS CONTRATISTAS

Artculo 48.- Intereses y penalidades

En caso de atraso en el pago por parte de la Entidad, salvo que se deba a caso fortuito o

fuerza mayor, sta reconocer al contratista los intereses legales correspondientes. Igual

derecho corresponde a la Entidad en caso sea la acreedora.

El contrato establecer las penalidades que debern aplicarse al contratista ante el

incumplimiento injustificado de sus obligaciones contractuales, de acuerdo a lo dispuesto

en el Reglamento.

Artculo 49.- Cumplimiento de lo pactado

Los contratistas estn obligados a cumplir cabalmente con lo ofrecido en su propuesta y en

cualquier manifestacin formal documentada que hayan aportado adicionalmente en el

curso del proceso de seleccin o en la formalizacin del contrato, as como a lo dispuesto

en los incisos 2) y 3) del artculo 1774 del Cdigo Civil.

Artculo 50.- Responsabilidad del contratista

El contratista es el responsable por la calidad ofrecida y por los vicios ocultos de los bienes

o servicios ofertados por un plazo no menor de un (1) ao contado a partir de la

conformidad otorgada por la Entidad. El contrato podr establecer excepciones para bienes

fungibles y/o perecibles, siempre que la naturaleza de estos bienes no se adecue a este

plazo. En el caso de obras, el plazo de responsabilidad no podr ser inferior a siete (7) aos,

contado a partir de la conformidad de la recepcin total o parcial de la obra, segn

corresponda.

Las Bases debern establecer el plazo mximo de responsabilidad del contratista.

Artculo 51.- Infracciones y sanciones administrativas51.1 Infracciones

Se impondr sancin administrativa a los proveedores, participantes, postores y/o

contratistas que:

a) No mantengan su oferta hasta el consentimiento de la Buena Pro o, de resultar ganadores

hasta la suscripcin del contrato, no suscriban injustificadamente el contrato, o no reciban

injustificadamente la orden de compra o de servicio emitida a su favor;


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b) Den lugar a la resolucin del contrato, orden de compra o de servicios por causal

atribuible a su parte;

c) Hayan entregado el bien, prestado el servicio o ejecutado la obra con existencia de vicios

ocultos, previa sentencia judicial firme o laudo arbitral;

d) Contraten con el Estado estando impedidos para ello, de acuerdo a la presente norma;

e) Participen en procesos de seleccin o suscriban un contrato sin contar con inscripcin

vigente en el Registro Nacional de Proveedores (RNP);

f) Suscriban un contrato, en el caso de ejecucin o consultora de obras, por montos

mayores a su capacidad libre de contratacin, o en especialidades distintas, segn sea el

caso;

g) Realicen subcontrataciones sin autorizacin de la Entidad o por un porcentaje mayor al

permitido en el Reglamento;h) Participen en prcticas restrictivas de la libre competencia, previa declaracin del

organismo nacional competente; as como cuando incurran en los supuestos de socios

comunes no permitidos segn lo que establece el Reglamento;

i) Presenten documentos falsos o informacin inexacta a las Entidades, al Tribunal de

Contrataciones del Estado o al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado -

OSCE;

j) Interpongan recursos impugnativos contra los actos inimpugnables establecidos en el

Reglamento;

k) Se constate despus de otorgada la conformidad que incumplieron injustificadamente las

obligaciones del contrato hasta los plazos de responsabilidad establecidos en las Bases; y,

l) Otras infracciones que se establezcan en el Reglamento.

51.2 Sanciones

En los casos que la presente norma o su Reglamento lo sealen, el Tribunal de

Contrataciones del Estado impondr a los proveedores, participantes, postores y

contratistas las sanciones siguientes:

a) Inhabilitacin temporal: Consiste en la privacin, por un perodo determinado, de losderechos a participar en procesos de seleccin y a contratar con el Estado. Esta

inhabilitacin en ningn caso podr ser menor de seis (6) meses ni mayor de tres (3) aos.

b) Inhabilitacin definitiva: Consiste en la privacin permanente del ejercicio de los

derechos de los proveedores, participantes, postores y contratistas a participar en procesos

de seleccin y a contratar con el Estado. Cuando en un perodo de cuatro (4) aos a una

persona natural o jurdica se le impongan dos (2) o ms sanciones que en conjunto sumen


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treinta y seis (36) o ms meses de inhabilitacin temporal, el Tribunal de Contrataciones del

Estado resolver la inhabilitacin definitiva del proveedor, participante, postor o contratista.

c) Econmicas: Son aquellas que resultan de la ejecucin de las garantas otorgadas a la

presentacin de recursos de apelacin que son declarados infundados o improcedentes por

la Entidad o el Tribunal de Contrataciones del Estado. Si el recurso de apelacin es

declarado fundado en todo o en parte, se devolver la garanta por el Tribunal o la Entidad.

En caso de desistimiento, se ejecutar el cien por ciento (100%) de la garanta.

Las sanciones que se imponen no constituyen impedimento para que el contratista cumpla

con las obligaciones derivadas de contratos anteriormente suscritos con Entidades; por lo

tanto, deber proseguir con la ejecucin de los contratos que tuviera suscritos hasta la

culminacin de los mismos.

Los proveedores, participantes, postores o contratistas que incurran en las causales

establecidas en el literal g) del numeral 51.1 del presente artculo, sern sancionados con

inhabilitacin temporal para contratar con el Estado por un perodo no menor de seis (6)

meses ni mayor de un (1) ao.

Los proveedores, participantes, postores o contratistas que incurran en las causales

establecidas en los literales a), b), c), d), e), f), h), i), j) y k) del numeral 51.1 del presente

artculo 51, sern sancionados con inhabilitacin temporal para contratar con el Estado por

un perodo no menor a un (1) ao ni mayor de tres (3) aos.

La imposicin de las sanciones es independiente de la responsabilidad civil o penal que

pueda originarse por las infracciones cometidas.

Asimismo, el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado OSCE podr

imponer sanciones econmicas a las Entidades que trasgredan la normativa de contratacin

pblica.

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