apuntes bienes joel gonzalez

7/28/2019 Apuntes Bienes Joel Gonzalez

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PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICAFACULTAD DE DERECHO

LOS BIENES

Profesor: Joel Gonzlez Castillo

[email protected]


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LOS BIENES

El Cdigo no define lo que es bien sino que se limita en el art. 565 asealar en que consisten, abstrayndose de esta manera de la discusin

doctrinaria en que para algunos los conceptos cosa y bien son sinnimos,

mientras que otros dicen que entre ambos hay una relacin de gnero a

especie.

CLASIFICACIONES

BIENES CORPORALES E INCORPORALES

Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas con

los sentidos, como una casa, un libro.

Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y

las servidumbres activas (art. 565).

Bienes incorporalesSegn el Cdigo son derechos reales o personales (art. 576).

1. Derechos reales

Son aquellos que se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada

persona (art. 577). Se concibe como una relacin persona-cosa, inmediata,

absoluta; un derecho en la cosa (jus in re). Puede entenderse como un poder

o seoro que tiene un sujeto sobre una cosa. Cuando ese poder es

completo, total, se est en presencia del derecho real mximo, el dominio;

pero puede ser parcial, incompleto, como en los dems derechos reales

(usufructo, prenda, hipoteca). El titular es una persona, pero puede tambin

ser varias (como en la copropiedad).

El contenido de los distintos derechos reales conduce a agruparlos en

derechos reales de goce y garanta.


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Los derechos reales de goce permiten la utilizacin directa de la cosa

(uso, percepcin de frutos). El primero de ellos, el ms completo, es el

dominio; junto a l estn otros derechos reales de goce, con facultades

limitadas (usufructo, uso, servidumbre).

Los derechos reales de garanta permiten utilizar la cosa

indirectamente, por su valor de cambio; contienen la facultad de lograr, con

el auxilio de la justicia, su enajenacin para obtener con el producto una

prestacin incumplida (prenda, hipoteca).

Considerando el particular contenido del dominio, puede observarse

tambin que por un lado se encuentra ste, y por otro los dems derechos

reales, que se han denominado derechos reales en cosa ajena o derechosreales limitados.

Los derechos personales, por sus caracteres, son infinitos, tantos

cuantos los particulares acuerden, con las modalidades que impriman sus

convenios. Los derechos reales, por su contenido absoluto y directo sobre las

cosas, los establece la ley. Los Cdigos Civiles generalmente efectan una

enumeracin de los que se han de tener como derechos reales. Nuestro

Cdigo los enumera en el art. 577. Ello, sin duda, no puede impedir que otros

textos legales establezcan otros; desde luego casi a continuacin de aquel

precepto, el Cdigo menciona uno ms (art. 579). Deben sealarse adems,

los denominados derechos reales administrativos. que consagran algunos

textos legales nacionales (como el derecho de aprovechamiento de aguas, el

del concesionario).

Nuestra doctrina en forma general no acepta la posibilidad de que los

particulares puedan crear derechos reales; la razn ms frecuentemente

mencionada es el carcter de orden pblico que tienen las normas sobre

organizacin de la propiedad, entre las que se encuentran las relativas a

derechos reales, lo que resta aplicacin a la voluntad de los particulares.

2. Derechos personales

Son aquellos que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, a)

por un hecho suyo (como el que tiene el prestamista contra su deudor por el

dinero prestado) o b) por la sola disposicin de la ley (como el que tiene el

hijo contra el padre por alimentos), han contrado las obligaciones


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correlativas (art. 578). Un acreedor, un deudor y una prestacin (dar, hacer no

hacer) constituyen los elementos de la relacin. El acreedor tiene el derecho a

exigir al deudor la prestacin y el deudor la obligacin de efectuarla al

acreedor.

Paralelo entre los derechos reales y personales

a) El nmero de derechos reales es limitado. No hay otros derechos reales que

los que la ley determina. El nmero de derechos personales es ilimitado.

Hay tantos derechos personales como relaciones jurdicas puedan crearse;

b) En el derecho real hay slo dos elementos, el sujeto activo y el objeto del

derecho. En el derecho personal hay tres elementos, el acreedor, el deudory el objeto;

c) El titular del derecho real se aprovecha directamente de la cosa objeto

del derecho o de la utilidad que ste pueda proporcionar. La relacin entre

el titular del derecho personal (acreedor) y la cosa es indirecta, es a travs

del deudor;

d) El derecho real dado que se ejerce directamente en la cosa, sin

consideracin a determinada persona, es absoluto, existe respecto de todos,

y las acciones que de l nacen, acciones reales, pueden ejercitarse contra

cualquiera persona. El derecho personal es relativo, slo existe respecto de

la persona que se halla obligada a la prestacin o abstencin. La accin que

nace del derecho personal, accin personal, no podr ejercerse, llegado el

caso, sino contra el deudor, persona determinada y conocida de antemano,

que ha contrado la obligacin correlativa al derecho.

Las Acciones

Luego de definir el derecho real y el derecho personal, el Cdigodeclara que de ellos nacen, respectivamente, las acciones reales y las

acciones personales (parte final arts. 577 y 578).

El Cdigo aplica a los derechos y acciones la clasificacin de los

bienes corporales en muebles e inmuebles segn lo sea la cosa en que han de

ejercerse (derechos reales) o que se debe (derechos personales) (art. 580),

agregando que los hechos que se deben se reputan muebles (art. 581).


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BIENES MUEBLES E INMUEBLES

Esta clasificacin es aplicable tanto a los bienes corporales como a los

incorporales (art. 566 y 580). Lo que sigue est referido fundamentalmente a

los corporales.

Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles (art. 566).

Nacida en el Derecho Romano, esta clasificacin fue paulatinamente

adquiriendo importancia, hasta transformarse en una de las fundamentales, sino en la ms importante, de las clasificaciones de los bienes; la naturaleza y

el rol econmico distinto imponen diversidad de normas en muchas materias.

Por mucho tiempo, y hasta la llegada del desarrollo industrial los

inmuebles, el suelo, constituan el bien econmico por excelencia,

representantes de poder y prestigio; desde entonces ha quedado establecida

para ellos una especial proteccin, recogida en las codificaciones.

El advenimiento del progreso de la industria ha originado, sin embargo,

la produccin de muchos bienes muebles cuyo valor puede superar el de

inmuebles.

Importancia de la clasificacin

En Derecho positivo son innumerables las disposiciones que establecen

la diferencia; la mayora de las cuales constituyan proteccin para los

inmuebles:

a) La venta de bienes races es solemne, requiere escritura pblica,mientras que la de muebles es simplemente consensual (art. 1801);

b) La tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo

en el Registro del Conservador de Bienes Races (art. 686); la de los muebles

se efecta por la entrega material o simblica (art. 684);


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c) Para ganar por prescripcin ordinaria el dominio de inmuebles es

necesario poseerlos por un plazo mayor que el exigido para los muebles (art.

2.508);

d) Cuando se transmiten inmuebles por sucesin por causa de muerte,

para que los herederos puedan disponer de ellos es necesario cumplir ciertas

diligencias que no se exigen tratndose de muebles (art. 688);

e) En las reglas de la sociedad conyugal se establece que los inmuebles

que se hayan aportado o que los cnyuges adquieren durante el matrimonio a

ttulo gratuito, pertenecen al haber del respectivo cnyuge, en tanto que los

muebles que los cnyuges aportan o adquieren a cualquier ttulo durante el

matrimonio, forman parte del haber social (arts. 1725 y sgts.);

f) La accin rescisoria por lesin enorme procede slo en la venta o

permuta de inmuebles (art. 1891);

g) La enajenacin de inmuebles del hijo o pupilo debe efectuarse con

ciertas formalidades, previo decreto judicial y en el caso del pupilo se

requiere adems publica subasta (arts. 254, 393 y 394);

h) Tratndose de cauciones reales, se establecen dos instituciones

diferentes, la prenda y la hipoteca, segn la garanta sea un mueble o un

inmueble (arts. 2384 y 2407);

i) La competencia de los tribunales es distinta segn sea mueble o

inmueble la accin intentada (arts. 135 y 138 del C.O.T.)

Bienes muebles

Los define el art. 567: Muebles son las cosas que pueden transportarse

de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (quepor eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza

externa, como las cosas inanimadas.

A su vez, se subclasifican en:

1. Muebles por naturaleza


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Se ajustan al concepto del precepto citado; y

2. Muebles por anticipacin

Los consagra el art. 571. Con esta disposicin, puede decirse que son

ciertos bienes inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin

que, para el efecto de constituir un derecho sobre ellos en favor de otra

persona que el dueo, se reputan muebles antes de su separacin del

inmueble al que pertenecen.

Y al reputarse muebles, se les aplica todas las normas de stos, cuando

se trata de constituir sobre ellos derechos a favor de terceros (de ah, por ej. la

disposicin del art. 1801, inc. 3).

Bienes inmuebles

Los define el art. 568: Inmuebles ofincas o bienes races son las cosas

que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las

que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles. Las

casas y heredades se llamanpredios ofundos.

Debido a que el legislador considera jurdicamente como inmuebles a

ciertos bienes que naturalmente no lo son, se ha formulado una conocida

distincin:

1. Inmuebles por naturaleza

Corresponden al contenido de la disposicin referida, ej. las tierras, las

minas.

2. Inmuebles por adherencia

Del art. 568 se desprende que inmuebles por adherencia son ciertos

bienes que, siendo muebles se reputan inmuebles por estar adheridos

permanentemente a un inmueble, ej. los edificios, los rboles.

De lo anterior se concluye que es necesario que a) el bien est adherido

al inmueble, y b) que la adherencia sea permanente.


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Los productos de la tierra y los frutos de los rboles, mientras

permanecen adheridos a su fuente de origen, son inmuebles pues forman con

ella un solo todo; separados permanentemente, son muebles; y se reputan

muebles segn de ha dicho, aun antes de su separacin, para los efectos deconstituir derechos sobre ellos en favor de otra persona que el dueo.

3. Inmuebles por destinacin

Con el art. 570, puede decirse que son ciertos bienes muebles que la ley

reputa inmuebles por estar permanentemente destinados al uso, cultivo o

beneficio de un inmueble.

BIENES CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES

Por su naturaleza, esta clasificacin es aplicable slo a los bienes

muebles. Se encuentra contenida, en forma confusa, en el art. 575 del C.C.

que segn algunos autores confundira consumibilidad con fungibilidad. La

doctrina distingue entre consumibilidad objetiva y subjetiva.

Son objetivamente consumibles los bienes, que por sus propias

caractersticas, se destruyen ya natural, ya civilmente, por el primer uso. Se

destruyen naturalmente si desaparecen fsicamente o sufren una alteracin

substancial; se destruyen civilmente (jurdicamente) si el uso implica

enajenacin del bien. As, los alimentos son naturalmente consumibles (pues

se alteran substancialmente o desaparecen con el primer uso) y las monedas

son civilmente consumibles (pues su uso implica enajenarlas); todo ello,

objetivamente, atendiendo al destino natural de estos bienes. Al contrario,

son objetivamente no consumibles los bienes que, por sus propias

caractersticas, no se destruyen ni natural ni civilmente por el primer uso(como una mesa, un automvil, etc.).

Son subjetivamente consumibles los bienes que, atendido el destino

que tienen para su actual titular, su primer uso importa enajenarlos o

destruirlos. Son subjetivamente no consumibles los bienes que, atendido el

destino que tienen para su actual titular, su primer uso no importa

enajenarlos.


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Combinando ambas clases de consumibilidad, puede haber bienes que

pertenecen a una de las consumibilidades y no a la otra. Por ej. los libros de

una librera son consumibles subjetivamente para el librero, pero no sonconsumibles objetivamente; viceversa, una botella de licor o un elaborado

producto alimenticio es objetivamente consumible, pero, destinado a

exposiciones o muestras, es subjetivamente no consumible. En otros casos, el

bien es consumible desde ambos puntos de vista, como los alimentos de un

almacn, que son consumibles subjetivamente para el almacenero, y tambin

objetivamente consumibles.

BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES

No obstante los diversos criterios existentes para abordar esta

clasificacin, en general puede decirse que son fungibles las cosas que por

presentar entre s una igualdad de hecho, se les considera como de igual

poder liberatorio. En otros trminos, pero manteniendo el mismo sentido, se

dice tambin que son bienes fungibles los que pertenecen a un mismo gnero

y se encuentran en el mismo estado.

Consumibilidad y fungibilidad

Generalmente, las cosas consumibles son al mismo tiempo fungibles

(as ocurre, por ej., con la mayora de los alimentos); pero ambos caracteres

no van necesariamente unidos. Hay bienes consumibles no fungibles (como

una bebida exclusiva y cuidadosamente preparada). Y hay bienes fungibles

no consumibles objetivamente (como los libros de una misma edicin, las

varias reproducciones de una obra de arte). Entonces, slo puede afirmarse

que a menudo concurren ambos caracteres, pero son independientes.

Importancia: 1655, 1656 N 1.

BIENES PRINCIPALES Y ACCESORIOS


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Bienes principales son aquellos que tienen existencia independiente,

sin necesidad de otros. Bienes accesorios, los que estn subordinados a otros

sin los cuales no pueden subsistir. El suelo es un ejemplo de la primera clase;

los rboles, de la segunda.

El Cdigo no formula esta clasificacin, pero la reconoce

implcitamente en muchas de sus disposiciones (por ej. arts. 587, 1122, 1127,

1830).

La clasificacin no slo se aplica a los bienes corporales, sino tambin

a los incorporales o derechos (as, por ej., la servidumbre es accesoria del

derecho de dominio sobre el predio en que la servidumbre se ejerce; la

hipoteca es accesoria del crdito que la garantiza, etc.).

La clasificacin es de importancia debido a la existencia del principio

de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. As, traspasado un

derecho sobre una cosa principal, se traspasa el derecho sobre las accesorias;

extinguido un derecho sobre una cosa principal, se extingue el derecho sobre

las accesorias.

BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES

Jurdicamente, hay dos conceptos de divisibilidad, uno material y otro

intelectual.

a) Sonmaterialmente divisibles los bienes que pueden fraccionarse sin que

se destruyan en su estado normal, ni pierdan notoriamente su valor al

considerarse las partes en conjunto. Un liquido (como el agua) es divisible;

un animal es indivisible, porque al fraccionarlo se destruye en su estado

normal; un diamante normalmente ser indivisible, porque al fraccionarlodisminuye apreciablemente (las partes, en conjunto, tendrn un valor

considerablemente inferior al todo primitivo).

b) Son intelectualmente divisibles las cosas que pueden fraccionarse en

partes ideales, imaginarias, aunque no puedan serlo materialmente.


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Desde este punto de vista, todos los bienes, corporales e incorporales,

son divisibles. Lo interesante aqu es destacar que los bienes incorporales,

derechos, por su naturaleza al no tener consistencia fsica, slo son

intelectualmente divisibles; y por disposicin legal, hay ciertos derechos queno pueden dividirse ni siquiera intelectualmente (tal es el caso del derecho de

servidumbre; arts. 1524, 826, 827).

Los derechos personales son divisibles o indivisibles siguiendo la

divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin que es su contrapartida. (As,

la obligacin de construir una casa, y la de conceder una servidumbre, son

indivisibles y asimismo lo ser el correlativo derecho. La obligacin de pagar

una suma de dinero es divisible; asimismo lo ser el derecho; art. 1524.)

En cuanto a los derechos reales, atendiendo al Derecho positivo,

algunos son indivisibles (como los derechos reales de servidumbre arts. 826 y

827; de prenda, art. 2405, y de hipoteca, art. 2408). El derecho de dominio es

tpicamente divisible. La ms usual de las divisiones que pueden tener sobre

el dominio es aquella en que el propietario mantiene la nuda propiedad y

confiere a un tercero las facultades de uso y goce, el usufructo, con lo que el

derecho real de dominio origina otro derecho real, el de usufructo.

BIENES SINGULARES Y UNIVERSALES

Son bienes singulares los que constituyen una unidad, natural o

artificial. Son bienes universales las agrupaciones de bienes singulares que no

tienen entre s una conexin fsica, pero que forman un todo funcional y estn

relacionados por un vinculo determinado.

Las universalidades

Pueden ser universalidades de hecho y universalidades de derecho o

jurdicas.

1. Universalidades de hecho (universitas facti)


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Pueden definirse como un conjunto de bienes que, no obstante

conservar su individualidad, forman un todo al estar unidos por un vnculo de

igual destino, generalmente econmico. Caractersticas:

a) Los bienes que la componen pueden ser de la misma naturaleza (como los

animales de un rebao, los libros de una biblioteca) o de naturaleza diferente

(como el conjunto de bienes corporales e incorporales que componen el

llamado establecimiento de comercio, que segn algunos y en ciertos casos,

puede estimarse una universalidad de hecho aunque el punto es discutido).

Esto permite distinguir dentro de las universalidades de hecho dos categoras:

las colecciones y las explotaciones.

b) El vinculo que une a las cosas singulares para formar la universalidad dehecho es el de un comn destino o finalidad, que generalmente es de carcter

econmico.

c) La doctrina entiende que la universalidad de hecho slo comprende bienes,

es decir, slo elementos activos y no pasivos o deudas, que seran aceptables

nicamente en las universalidades jurdicas.

2. Universalidades de derecho (universitas juris)

Estn constituidas por un conjunto de bienes y relaciones jurdicas

activas y pasivas consideradas jurdicamente como formando un todo

indivisible.

Como caracterstica sobresaliente y distintiva, segn se entiende por la

doctrina dominante, estas universalidades contienen tanto elementos pasivos

como activos.

En el derecho chileno, la universalidad jurdica tpica es la herencia; la

doctrina seala, discutiblemente, tambin otras, como la sociedad conyugal,el patrimonio del fallido, el patrimonio reservado de la mujer casada y an,

segn algunos, el patrimonio general de toda persona.

En nuestro Derecho positivo no existe una reglamentacin de las

universalidades, lo que, por lo dems, es comn en las legislaciones.


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BIENES PRESENTES Y FUTUROS

Atendiendo a la existencia real de los bienes al momento de crearse

una relacin jurdica pueden clasificarse en presentes y futuros. Es una

clasificacin puramente jurdica, porque en la realidad slo son bienes los

aqu llamados presentes.

Presentes son los que a un momento determinado (al celebrarse una

relacin jurdica) tienen una existencia real; futuros, los que a esa poca no

existen y tan solo se espera que existan.

Ver arts. 1461 y 1813.

BIENES COMERCIABLES E INCOMERCIABLES

Los bienes se clasifican en comerciables e incomerciables segn

puedan o no ser objeto de relaciones jurdicas por los particulares.

Bienes comerciables son los que pueden ser objeto de relaciones

jurdicas privadas, de manera que sobre ellos puede recaer un derecho real o

puede constituirse a su respecto un derecho personal (arts. 1461, 2498).

Bienes incomerciables o no comerciables son los que no pueden ser

objeto de relaciones jurdicas por los particulares. No puede existir a su

respecto un derecho real ni personal.

Entre estos bienes incomerciables pueden distinguirse:

a) Bienes incomerciables en razn de su naturaleza, como la alta mar,

el aire. En realidad, estas cosas, llamadas cosas comunes a todos los

hombres, son las nicas que no son objeto de las relaciones jurdicas en

general y a las nicas a las que se puede aplicar la expresin de cosas que

estn fuera del comercio humano. Art. 585


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b) Bienes incomerciables en razn de su destino, como las plazas,

calles y otros bienes nacionales de uso publico, que siendo naturalmente

comerciables, se han substrado del comercio jurdico para dedicarlas a un fin

pblico. Art. 589

Respecto de estos ltimos, es posible que puedan ser objeto de ciertas

relaciones jurdicas. Esas relaciones son de carcter pblico, como es el caso

de las concesiones que otorga la autoridad; slo desde el punto de vista del

Derecho privado pueden ser considerados incomerciables.

BIENES APROPIABLES E INAPROPIABLES

Relacionada con la clasificacin precedente, pero en base

exclusivamente al dominio, se clasifican en apropiables e inapropiables,

segn sean o no susceptibles de propiedad (pblica o privada). Pueden

entenderse como inapropiables las cosas comunes a todos los hombres, antes

calificadas de absolutamente incomerciables.

Dentro de los bienes apropiables pueden distinguirse los bienes

apropiados e inapropiados.

Inapropiados son los que siendo susceptibles de apropiacin, carecen

actualmente de dueos. Puede ser que nunca hayan tenido propietario y son

entonces llamados res nullius, o pueden haberlo tenido, pero el dueo los

abandon con intencin de desprenderse del dominio, en cuyo caso son

llamados res derelictaes. En el Derecho chileno, la existencia de bienes

inapropiados, llamados mostrencos cuando son muebles y vacantes

cuando son inmuebles, queda limitada slo a los muebles con lo que dispone

el art. 590.

En el Derecho chileno se acostumbra denominar a los bienes de

dominio de los particulares bienes privados o bienes particulares, y a los

de la nacin toda, bienes nacionales, subdistinguindose entre stos los

bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos y los bienes del

Estado o bienes fiscales.


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BIENES NACIONALES

Segn lo prescribe el art. 589, son aquellos cuyo dominio pertenece ala nacin toda.

1. Bienes nacionales de uso pblico

Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y su uso a todos

los habitantes (art. 589). El mismo Cdigo se encarga de sealar algunos

ejemplos de estos bienes (plazas, calles, puentes, caminos, mar adyacente).

Caractersticas:

a) Su uso pertenece a todos los habitantes del pas;

b) No obstante que no se expresa en el Cdigo que estos bienes son

incomerciables, estn fuera del comercio, por su propio destino.

c) Lo anterior no se opone a que la autoridad otorgue a particulares

determinados permisos y concesiones sobre algunos bienes, o ms

usualmente, partes de bienes nacionales de uso pblico, para destinarlos a

fines especficos de los que se beneficie tambin, en ltimo termino, la

comunidad; en nuestro Cdigo, los arts. 599 y 602 se refieren a estas

autorizaciones.

Tambin puede ser necesario para el Estado desprenderse del dominio

de algunos de estos bienes; para ello es menester que se desafecte de su

condicin de bien nacional de uso pblico, quitndosele tal calidad y destino.

Para el anlisis de los distintos estatutos legales de estos bienes, seacostumbra distinguir diferentes dominios: dominio pblico marino

(fundamentalmente arts. 593 y 596 que distinguen entre mar territorial, zona

contigua y zona econmica exclusiva), terrestre, fluvial y lacustre, y areo.

2. Bienes fiscales


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El Estado, ente de Derecho pblico, puede ser sujeto de derechos

privados. Son los llamados bienes fiscales los que constituyen el patrimonio

privado del Estado; pertenecen a l en cuanto sujeto de relaciones

patrimoniales privadas, para cuyos efectos es llamado Fisco. Con el art.589 puede decirse que estos bienes fiscales son los bienes nacionales cuyo

uso no pertenece a la nacin toda.

EL DERECHO DE PROPIEDAD

ConceptoEl art. 582 inc. 1 del C.C. dispone: El dominio (que se llama tambin

propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de

ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.

Por su parte el art. 583 agrega que Sobre las cosas incorporales hay

tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de

su derecho de usufructo.

Garanta constitucional

De modo que el derecho de dominio puede recaer tanto sobre cosas

corporales como incorporales, lo que es destacado por la Constitucin

Poltica de 1980 al asegurar a todas las personas El derecho de propiedad en

sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales

(art. 19 N 24). Garanta que se ve reforzada con La seguridad de que los

preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o

complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos

en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, niimponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio

(art. 19 N 26. Las cursivas son nuestras).

Caracteres

a) Derecho real: Es el derecho real por excelencia; se ejerce sobre unacosa sin respecto de determinada persona (arts. 577 y 582).


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b) Absoluto: Confiere al titular la posibilidad de ejercitar sobre el objetolas ms amplias facultades, de manera soberana e independiente. El Cdigo,

siguiendo las codificaciones de la poca, establece este carcter absoluto,diciendo que permite al dueo gozar y disponer de la cosa arbitrariamente, no

siendo contra la ley o el derecho ajeno.

c) Exclusivo: Se atribuye a un titular en forma privativa, y no puede haber

dos o ms propietarios sobre una misma cosa con iguales poderes sobre ella.

Como la exclusividad significa que no es posible el derecho de

propiedad de dos o ms personas sobre una misma cosa, de manera

independiente, la comunidad no constituye excepcin a esta caracterstica.

d) Perpetuo: Significa que el dominio sobre una cosa persiste mientras

subsiste la cosa misma, no se extingue por el solo transcurso del tiempo o por

el no ejercicio del derecho; por lo mismo, su accin protectora, la

reivindicatoria, no se extingue por el solo transcurso del tiempo. El titular

puede perder el derecho y la accin cuando un tercero posee la cosa y llega a

ganarla por prescripcin, teniendo lugar lo dispuesto en el art. 2517: Toda

accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin

adquisitiva del mismo derecho.

Facultades

La concepcin clsica, en este punto desde el Derecho romano, asigna

al propietario tres facultades fundamentales: uso, goce y disposicin del

objeto de su dominio.

a) La facultad de uso (jus utendi) significa que el propietario puede utilizar o

servirse de la cosa (habitar la casa, vestir el traje, etc.). El Cdigo, como su

modelo francs, no menciona separadamente este atributo, lo que haconducido a la doctrina a entender que lo incluye en la facultad de goce. As

aparece tambin en las definiciones de usufructo (art. 764) y arrendamiento

(art. 1915), en que la facultad de uso es evidente, y con ms evidencia an

aparece en la definicin del derecho real de uso (art. 811).

b)La facultad de goce (jus fruendi) significa que el dueo puede beneficiarse

con los frutos y productos de la cosa.


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No obstante que el art. 643 los llama productos, la doctrina siempre ha

distinguido los productos de los frutos. Estos ltimos son los que la cosa da

peridicamente, ayudada o no de la industria humana y sin detrimento de lacosa fructuaria; el producto carece de periodicidad y disminuye la cosa (vase

el art. 537).

Con lo anterior, no resulta muy justificado recurrir a la accesin, como

lo hace el Cdigo (arts. 643 y sgtes.), para conferir al propietario de una cosa

los frutos y productos de ella; pertenecen al dueo por la facultad de goce

mencionada.

c) La facultad de disposicin (jus abutendi) deriva de su carcter absoluto.Significa que el dueo puede disponer de la cosa segn su voluntad y

arbitrariamente (no siendo contra la ley o el derecho ajeno).

Pueden distinguirse dos acepciones de esta facultad de disposicin:

Por una parte, el dueo puede disponer materialmente de la cosa,

modificndola, destruyndola.

Por otra, el dueo puede disponerjurdicamente de la cosa, celebrando

negociaciones con terceros respecto de ella, gravndola con prendas,

hipotecas u otras limitaciones y, en fin, enajenndola.

Estipulaciones limitativas de la facultad de disposicin (clusulasde no enajenar)

Se tiene entendido que la facultad de disposicin es de orden pblico, y

garantiza, en ltimo trmino, la libertad de comercio y la libre circulacin de

la riqueza. El establecimiento de trabas a la disposicin podra significar una

alteracin substancial al sistema econmico, que podra adquirir caracteresverdaderamente feudales.

La consideracin anterior, por un lado, y la libertad de los particulares

de contratar cualquier convenio, por otro, ha planteado el problema de la

validez o nulidad de las estipulaciones acordadas por voluntad de los

particulares, destinadas a limitar esa facultad de disponer.


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El Cdigo, en ciertos casos, prohibe la clusula de no enajenar (arts.

1126, 1964, 2031, 2415) y en otros la permite (arts. 751, 793, 1432).

El problema se ha discutido, en sntesis, en los siguientes trminos.

a) Por algunos autores se sostiene la validez de estas clusulas,

argumentando que:

- No hay una prohibicin expresa de carcter general, en relacin con

estos pactos, y es principio establecido el que en Derecho privado se puede

efectuar todo lo que no est expresamente prohibido por la ley.

- Hay ocasiones en que la ley prohibe expresamente esta clusula, dedonde se desprende que por lo general es posible convenirlas.

- Si el propietario puede desprenderse del uso, goce y disposicin,

caso en el que enajena la cosa, ms bien podra desprenderse de slo esta

ltima facultad.

- Por ltimo, el Reglamento del Registro del Conservador de Bienes

Races permite precisamente inscribir, en el Registro correspondiente, todo

impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o

judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del

derecho de enajenar (art. 53, N 3).

b) Otros, en cambio, las rechazan estimndolas nulas; se sealan, entre otras,

las siguientes razones:

- La libre circulacin de la riqueza, la prescripcin de trabas ms bien

propias de la poca feudal, establecida en diferentes disposiciones del Cdigo

y en el Mensaje, es uno de los principios fundamentales del ordenamiento

jurdico y puede tenerse como una norma de orden pblico.

- Si en determinados casos las clusulas de no enajenar estn

expresamente permitidas, de ello cabe concluir que generalmente no se tienen

por vlidas.


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- El art. 1810, dando a entender tambin que slo la ley puede prohibir

enajenar, dispone que pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no

est prohibidapor ley.

- En cuanto a la disposicin del art. 53 del Reglamento del

Conservador de Bienes Races, como se trata de una norma reglamentaria no

puede drsele eficacia en lo que no se acomode a la ley, y rechanzndose

estas clusulas por la ley (el Cdigo), el Regl. no podra establecerlas. (Debe,

sin embargo, tenerse en cuenta que se ha sostenido que habindose dictado el

Regl., como lo fue, en virtud de una disposicin del Cdigo, art. 695, tendra

fuerza de ley).

En esta posicin, las clusulas voluntarias de no enajenar adolecerande nulidad absoluta por falta o ilicitud del objeto (arts. 10, 1461, 1466 y

1682).

c) Finalmente, hay quienes aceptan la validez de estas clusulas de no

enajenar en trminos relativos; si se establecen por un tiempo no prolongado,

y existiendo alguna justificacin. Se seala como importante para ello la

norma del art. 1126, a contrario sensu, al que se le confiere una aplicacin

general.

La jurisprudencia parece aceptar la validez de la estipulacin, por

tiempo determinado y prudente, y con justificado motivo. En alguna ocasin

tambin se ha rechazado.

Conforme al contenido de la estipulacin, se trata de una obligacin de

no hacer. Supuesta su validez, si el deudor la infringe, es decir, enajena el

bien de que se trata, ser aplicable el art. 1555 o, eventualmente el art. 1489.

Por esto ltimo es que tambin ha podido decirse que la clusula

implica una verdadera condicin resolutoria, que se cumple (opera) cuando elobligado a no enajenar, enajena. Entonces, respecto del tercero adquirente, le

alcanzarn o no sus efectos, en conformidad a lo previsto en los arts. 1490 y

1491.

Clasificaciones del derecho de propiedad


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- En base a su titularidad, la propiedad puede ser individual, asociativa o

colectiva, segn el propietario sea un particular, un grupo de individuos

(formando generalmente una persona jurdica, como es el caso de las

cooperativas) o el Estado.

- Desde el punto de vista de la naturaleza del objeto sobre el que el

dominio recae, puede ser propiedad civil o comn, agraria, urbana,

intelectual, minera, horizontal, etc.

- En cuanto a la integridad de facultades del derecho de propiedad,

puede haber propiedadplena o nuda. La primera est provista de los atributos

de uso, goce y disposicin; la segunda contiene slo el derecho de

disposicin jurdica del objeto en el que recae, perteneciendo a otro lasfacultades de uso y goce, configurndose en ste un derecho de ususfructo

(art. 582, inc. 2)

- En cuanto a su duracin se distingue entre propiedad absoluta, que no

est sometida a duracin o trmino yfiduciaria, que est sometida al evento

de traspasarse a otro si se cumple una condicin (art. 733).

LA COPROPIEDAD

Precisin de los trminos indivisin, comunidad,condominio, copropiedad.

El primero, indivisin, parece ser el ms comprensivo y puede ser

utilizado para referirse a los otros; y en cuanto a los dos ltimos,

condominio y copropiedad, se les tiene generalmente como sinnimos.

Algunos autores denominan comunidad a la indivisin sobre una

universalidad jurdica (como la herencia) y copropiedad o condominio a la

que recae sobre especies o cuerpos ciertos. Otros entienden que la comunidad

es el gnero indivisin de cualquier derecho que pertenece a dos o ms

sujetos y que se ejerce sobre un mismo objeto (comunidad de propiedad, de

usufructo, de servidumbre, etc.); y la copropiedad o condominio es la especie

indivisin del derecho de dominio.


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De acuerdo a la segunda tesis hay comunidad cuando dos o ms sujetos

tienen un derecho de idntica naturaleza jurdica sobre la totalidad de un

mismo objeto (Lo que la caracteriza es que los derechos de los comunerossean anlogos; por eso no hay comunidad entre el nudo propietario y el

usufructuario, aunque sus derechos recaigan sobre la misma cosa). Y hay

copropiedad o condominio cuando dos o ms sujetos tiene el dominio sobre

la totalidad de un mismo objeto.

A diferencia de algunos precedentes legislativos, el Cdigo chileno

dedica un ttulo especial a la comunidad, a la que trata como cuasicontrato,

regulndola, en consecuencia, en el libro de las obligaciones (arts. 2304 y

sgts., inspirados directamente en enseanzas de Pothier) y no en el de losbienes, como acontece con otras codificaciones. Hay, adems, muchas

disposiciones relativas a ella, diseminadas a travs del Cdigo. Deben tenerse

presentes, asimismo, las reglas sobre la particin de bienes hereditarios (arts.

1317 y sgts.), las que, no obstante su ubicacin, tienen aplicacin general en

virtud de disposiciones expresas (arts. 1776, 2115, 2313).

El Cdigo guard silencio sobre la administracin de la cosa comn,

probablemente por estimar a la comunidad como una situacin transitoria, a

la que se pondr trmino tan pronto como se subsane algn impedimento;

textos posteriores han remediado en parte la deficiencia (Ley 19.537, sobre

copropiedad inmobiliaria; CPC., arts. 653, 654 y 655; etc.).

Aunque no est establecido expresamente se entiende que en el

Derecho chileno rige tambin el llamado jus prohibendi. Como la concepcin

romana de la comunidad postula que cada comunero es dueo de su cuota,

resulta que ninguno, ni la mayora, puede adoptar decisiones sobre la

administracin de la cosa comn (menos, por cierto, sobre actos

dispositivos). En otros trminos, cualquiera puede oponerse a que en la cosa

se ejecuten actos jurdicos o materiales. Cualquiera puede prohibir que seejecuten. As, el jus prohibendi consiste en la facultad que cada comunero

tiene de impedir las actuaciones de otros en la cosa comn (es llamado

tambin derecho a veto, art. 2081 N1).

La doctrina extranjera ha acudido a diversos mecanismos para intentar

sortear el inconveniente deljus prohibendi, que impone la unanimidad, entre

los que pueden mencionarse: el considerar al comunero que acta, como un


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agente oficioso de los dems (2286); y la llamada doctrina del mandato tcito

y recproco. Conforme a esta doctrina, se entiende que entre los comuneros

existe un mandato que es tcito (no formulado expresamente) y que es

recproco (cada uno lo ha recibido de los dems), con el cual cualquierapuede efectuar actos de administracin de la cosa comn.

El legislador no favorece el estado de indivisin porque constituye

fuente permanente de discordia entre los comuneros en el aprovechamiento

de la cosa comn; inhibe las posibilidades de inversiones y mejoras, por la

incertidumbre sobre la suerte definitiva del objeto; impide, en fin, la libre

circulacin de esos bienes comunes. El Cdigo dispone, en el mismo sentido

que la particin de la cosa comn podr siempre pedirse (art. 1317, de

donde se deriva que la accin de particin es imprescriptible).

Concepciones sobre la comunidad

Dos son las grandes concepciones elaboradas para explicar la

naturaleza de la comunidad y que, ordinariamente han inspirado las diferentes

reglamentaciones.

1. Doctrina romana

Considera la comunidad una modalidad del dominio, cada comunero

tiene una cuota-parte en la cosa comn, y, adems, tiene derecho a la cosa en

su totalidad. Cada comunero tiene una cuota que es abstracta o ideal, puesto

que la cosa no se halla dividida materialmente; slo se concibe

intelectualmente; es, pues, dueo exclusivo de esa cuota o fraccin intelectual

de la cosa y puede ejercitar derechos sobre ella como tal. Considerada la cosa

en concreto y en su totalidad, todos tienen derecho a ella, pero el derecho de

cada uno est limitado necesariamente por el concurso de los dems, de modoque ninguno puede ejercitar actos materiales o jurdicos sobre ella sin el

consentimiento de todos los otros.

Se crtica esta teora por las contradicciones conceptuales que presenta,

como la de concebir la comunidad como una forma de propiedad, siendo el

dominio un derecho exclusivo. Es contradictorio un dominio exclusivo y a la

vez plural, sobre todo con poderes que se extenderan a la totalidad de la cosa


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(recordar que uno de los atributos o caracteres del dominio es ser exclusivo,

esto es, se atribuye a un titular en forma privativa, y no puede haber dos o

ms propietarios sobre una misma cosa con iguales poderes sobre ella).

Adems, el derecho de propiedad permite al titular obtener del bien elmximo de utilidades, usar, gozar y disponer de l aun arbitrariamente y

semejantes caractersticas no pueden encontrarse en la copropiedad, donde el

derecho de cada comunero sobre la cosa comn est limitado por el derecho

que tambin corresponde a los dems copartcipes.

2. Doctrina germnica

Abandona la nocin de propiedad exclusiva; segn ella, la comunidad

es una propiedad colectiva, llamada tambin de manos juntas o en manocomn (gesammte hand), en que el objeto pertenece a todos los comuneros

considerados colectivamente, como un solo titular. De esta manera, no se

tienen derechos sobre cuota; todos tienen un derecho de goce sobre el objeto,

cualitativamente igual, pero parcial, porque est limitado por el derecho de

los dems; se llega a negar a los comuneros, incluso, la accin para pedir la

particin de la cosa comn.

La doctrina nacional estima que el Cdigo chileno adopta,

fundamentalmente, la doctrina romana. Se concluye as por los antecedentes

considerados para su elaboracin y por el contenido de varios preceptos, en

virtud de los cuales se reconoce la nocin de cuota y permiten al comunero

celebrar respecto de ella diversos actos, sin el consentimiento de los otros. Y

la nocin de cuota es rasgo distintivo de la concepcin romana.

Clases de indivisin

1. Segn el objeto sobre el que recae

Puede haber comunidad sobre una universalidad o sobre una cosasingular. Esta es la nica clasificacin que reconoce el Cdigo (arts. 1317 y

2304).

En cuanto a la clase de universalidades sobre las que puede haber

comunidad no existe acuerdo.


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Hay quienes entienden que puede haber comunidad tanto en

universalidades de hecho como en universalidades de Derecho (o jurdica). Y

de estas ltimas sealan, como ejemplos, la herencia (que es el ejemplo que

menciona el art. 2306). Discutiblemente se agregan la que queda al disolversela sociedad conyugal, la que queda al disolverse una sociedad civil o

comercial y, en general, cada vez que la comunidad recae sobre un

patrimonio o masa de bienes con activo y pasivo propios.

En contrario se ha sostenido que siendo un rasgo distintivo de las

universalidades jurdicas el que tengan un pasivo, en Chile no puede haber

comunidad sobre universalidades jurdicas, porque, en virtud de lo dispuesto

en los arts. 1354 y 2306, habiendo dos o ms comuneros, el pasivo est

siempre, por el solo ministerio de la ley, dividido entre los copartcipes.

Cuando la comunidad recae sobre una universalidad surge un problema

que merece una referencia especial, por el alcance prctico que deriva de su

solucin; el de si existe o no comunicacin entre la cuota y los bienes que

integran la universalidad.

Para plantearlo y resolverlo, conviene formular algunas advertencias

previas.

La generalidad de la doctrina nacional tiene aceptado que el Cdigo

chileno ha seguido la nocin romana de la comunidad. Pues bien, esa

concepcin, en lo que aqu interesa, tiene dos caractersticas.

1 En la particin de la comunidad, asigna a la adjudicacin un efecto

atributivo.

La comunidad puede terminar por varias causales (art. 2312). Una es la

particin. Ella puede efectuarse: por acuerdo entre los comuneros; por juez

partidor, o por decisin del causante (cuando la comunidad es de origenhereditario).

La particin es el conjunto de actos tendientes a distribuir los bienes

comunes entre los comuneros en proporcin a sus cuotas. La adjudicacin es

el acto por el cual el comunero recibe un bien determinado de la comunidad,

en pago de su cuota.


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Conferir efecto atributivo a la adjudicacin significa resolver que

cuando a un comunero se le adjudica un bien, l es dueo de ese objeto desde

el da de la adjudicacin. Constituye, pues, ttulo traslaticio de dominio; al

entregarle la cosa al comunero, se configura una enajenacin (la adjudicacinatribuye dominio).

El efecto atributivo se opone al efecto declarativo de la adjudicacin,

por el cual se considera que el adjudicatario es dueo del objeto adjudicado

desde el da en que se origin la comunidad y, recprocamente, se estima que

nunca tuvo derechos en los dems bienes, que se adjudican a otros comuneros

(la adjudicacin declara un dominio ya existente). Entonces, la

adjudicacin no es ttulo traslaticio ni constituye enajenacin.

La importancia de optar por una u otra alternativa se puede observar en

las enajenaciones o gravmenes celebrados con terceros, por uno solo de los

comuneros, durante la indivisin. Por ejemplo, uno de ellos (sin acuerdo de

los otros) constituye un usufructo sobre un objeto de la comunidad; y

despus, ese bien le es adjudicado a l (al que constituy el usufructo). Con el

efecto atributivo, el usufructo fue constituido por quien no era dueo, porque

lo es slo desde la particin. Con el efecto declarativo, lo constituy el

dueo, pues lo es desde que se origin la comunidad.

En este punto, el Cdigo chileno opt. Se apart aqu de la concepcin

romana y consagr el efecto declarativo de la adjudicacin (art. 1344; el art.

718 seala el mismo efecto para la posesin).

2 En cuanto a la relacin entre la cuota y los bienes que integran la

universalidad, los considera comunicados. Esta comunicacin existe en dos

sentidos. Por un lado, significa que la cuota en la universalidad se aplica o

imprime en cada uno de los bienes que la integran y en cada parte de ellos.

(As, si en la comunidad existen un automvil, una casa y un fundo, cada

comunero tiene una cuota en el automvil, en la casa y en el fundo). Y, porotro, significa que la naturaleza de los bienes queda impresa, o se refleja, en

la cuota, de modo que la naturaleza de sta ser la que tengan aquellos. (As,

con referencia a la distincin de bienes en muebles e inmuebles, si en la

comunidad hay slo muebles, la cuota es mueble; si slo hay inmuebles, es

inmueble, y si hay de ambas clases, es mixta).


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En este punto el Cdigo chileno no expres alternativa. Acogi la

comunicacin entre la cuota y los bienes, o no ?.

La doctrina nacional dominante, admitiendo que el Cdigo chileno seinspira en la concepcin romana, estima que no se ha seguido, sin embargo,

hasta este punto; se sostiene que no se produce la comunicacin de la cuota a

los distintos bienes; el derecho de cada comunero recae sobre el todo comn,

abstractamente considerado, no sobre las cosas o partes materiales del mismo.

Por ejemplo, si A y B son nicos herederos de una persona que dej un fundo

y una casa, cada heredero es dueo de la mitad de la herencia, pero no es

dueo de la mitad del fundo ni de la mitad de la casa. Como argumentos de

tal conclusin se sealan, principalmente: el art. 1909, por el que el cedente

del derecho de herencia no responde de la existencia de bienes determinados,sino slo de su calidad de heredero, que se justifica precisamente porque su

derecho recae nada ms que sobre la universalidad, no recae en ningn bien

en particular; el art. 686, que ordena la inscripcin del dominio y de otros

derechos reales cuando recaen sobre inmuebles, no menciona al derecho real

de herencia, lo que se debe a que, por recaer sobre una abstraccin, no es

inmueble (ni mueble); el efecto declarativo de la adjudicacin, establecido

expresamente en el Cdigo (art. 718 y 1344), opuesto al efecto atributivo que

tena en Roma, sera tambin contrario a la comunicacin.

Las consecuencias de cada alternativa son de evidente importancia. Si

no se produce la comunicacin, la cuota no participa del carcter de los

bienes que componen la comunidad. Con ello, escapa a la clasificacin de los

bienes en muebles e inmuebles. Esto, a su vez, trae varias consecuencias; por

ejemplo: si se enajena la cuota, su tradicin no requerir de inscripcin

conservatoria, ya que ella est establecida para la enajenacin de inmuebles y

la cuota no lo es, por ms que haya inmuebles en su contenido concreto, y

bastar, por lo mismo, cualquiera de las formas de tradicin de los muebles,

del art. 684, que constituye la regla general; si el indivisario es incapaz, para

enajenar su cuota no se requiere de las formalidades habilitantes prescritaspara enajenar bienes races suyos.

Si la comunicacin es admitida, las consecuencias anotadas se

transforman en las inversas.

Si la comunidad recae sobre una cosa singular, no hay duda de que la

cuota de cada uno se radica en el nico objeto de la comunidad y, por tanto,


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participa de su carcter (art. 580). En consecuencia, los actos sobre la cuota

estarn sometidos a las reglas de los actos sobre el respectivo objeto. Si es un

inmueble, la tradicin de la cuota requerir inscripcin, la enajenacin de la

cuota perteneciente a un incapaz necesitar de las correspondientesformalidades habilitantes, podr rescindirse por lesin enorme si se cumplen

los dems supuestos, etc.

2. Segn su origen

La comunidad puede derivar de un hecho ( como ocurre con la

comunidad hereditaria, que nace con el hecho de la muerte del causante); de

la voluntad del titular (dos o ms personas adquieren en comn un bien

determinado, o un propietario enajena una cuota), o de la ley (como en lamedianera, las servidumbres, la propiedad horizontal).

3. Segn su duracin

Pueden ser temporales o perpetuas. Las comunidades temporales, que

por regla general son indeterminadas en el tiempo pueden tener duracin

determinada en virtud del denominado pacto de indivisin, el cual, por la

adversidad legal a la comunidad, est sujeto a limitaciones (art. 1317). De

este modo, si no se ha celebrado un pacto, la regla es que la particin se

puede pedir en cualquier tiempo (art. 1317).

Las comunidades perpetuas las establece la ley, aunque en el fondo

derivan ms bien de la naturaleza misma de las cosas (como es el caso de la

comunidad que tiene lugar en la propiedad horizontal, la medianera, etc.).

La cuota

Con la concepcin romana, en nuestros textos los derechos y

obligaciones de los comuneros en la cosa comn se precisan a travs de la

nocin de cuota o cuota-parte. Es la porcin ideal, determinada o

determinable, que cada comunero tiene en el objeto de la comunidad. Estas

cuotas pueden se iguales o desiguales; a falta de prueba en contrario, han de

entenderse iguales (arts. 1098, 2307). Se expresan generalmente en

fracciones o porcentajes (un tercio, un cuarto, veinte por ciento, etc.).


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El comunero puede vender o ceder libremente su cuota, por acto entre

vivos (por ej., arts. 1320, 1812) o por causa de muerte (art. 1110); puede

reivindicarla (art. 892); puede hipotecarla (2417); puede ser embargada (art.524 C.P.C.). Ello sin perjuicio de los actos materiales que los comuneros

pueden ejecutar en la cosa comn (arts. 2305 y 2081), pudiendo cualquiera

pedir el cese del goce gratuito que de la cosa comn hace otro comunero.

La materia relativa a derechos, obligaciones y responsabilidades de los

comuneros, y extincin de la comunidad, se regula fundamentalmente en el

prrafo del cuasicontrato de comunidad (art. 2304 y sgts. Relacionar el art.

2305 con el art. 2081).

La coposesin

La coposesin es a la posesin, en los hechos, lo que la copropiedad es

a la propiedad en el Derecho. La coposesin tiene lugar cuando dos o ms

personas detentan con nimo de dueo, poseen, un mismo objeto. El Cdigo

admite la posibilidad (arts. 718 y 687).

La propiedad horizontal

Las exigencias del desarrollo urbano, la escasez del suelo, la necesidad

de limitar la excesiva extensin de las ciudades y una multitud de otros

factores, han originado e incrementado la construccin de edificaciones de

altura, en algunas urbes con caracteres inusitados. Ciertamente, tales

construcciones implican su propiedad entre distintos titulares, que utilizan

partes de ella con exclusividad.

Los problemas y particularidades que esta situacin trae consigo han

provocado la aparicin de la correspondiente legislacin.

En Chile, el cuerpo legal fundamental es la Ley N 19.537 sobre

Copropiedad Inmobiliaria (D.O. de 16 de Diciembre de 1997) cuyo art. 48

derog la Ley N 6071 sobre propiedad horizontal (D. O. de 16 de Agosto de

1937).

Una sntesis de esta reglamentacin puede formularse en los siguientes

trminos:


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Los diversos pisos de un edificio y los diversos departamentos de un

piso pueden pertenecer a distintos propietarios; el rgimen es posible incluso

respecto de construcciones de un solo piso.

Se entiende que cada propietario es dueo exclusivo de su piso o

departamento y comunero de los llamados bienes comunes.

Son bienes comunes los necesarios para la existencia, seguridad y

conservacin del edificio y los que permiten el uso y goce de la propiedad

exclusiva; la ley seala algunos (el terreno, muros exteriores y soportantes,

etc.). De la enumeracin legal se desprende que son tantos, que el propietario

ms bien tiene derecho a la exclusividad o privacidad del uso y goce de loque encierra su piso o departamento.

El derecho del comunero sobre los bienes comunes es proporcional al

valor del piso o departamento; y en la misma proporcin debe contribuir en

los gastos, salvo acuerdo distinto.

Los derechos sobre los bienes comunes son inseparables del dominio,

uso y goce del respectivo piso o departamento; cualquier negociacin sobre

stos alcanza a aquellos.

Se puede hipotecar o gravar el piso o departamento libremente, sin

consentimiento de los dems copropietarios.

Se sealan normas sobre la administracin del edificio y de relaciones

de vecindad.

En cuanto al fin de la propiedad horizontal, se establece la

indivisibilidad perpetua. Mientras existe el edificio, ninguno de los

copropietarios podr pedir la divisin del suelo y dems bienes comunes.


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LOS MODOS DE ADQUIRIR

En virtud de una concepcin antigua, que viene desde la ltima poca

del Derecho Romano, en muchas legislaciones, entre ellas la nuestra, para la

transferencia del dominio y dems derechos reales, y aun personales, se exige

la concurrencia de dos elementos jurdicos; un ttulo y un modo de adquirir.

Ttulo es el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la

adquisicin del dominio. Modo de adquirires el hecho o acto jurdico que

produce efectivamente la adquisicin del dominio.

Con el solo ttulo no se adquiere el dominio de las cosas, de l nace

solamente un derecho personal, el derecho de exigir que posteriormente se

transfiera el dominio por el obligado, mediante el correspondiente modo de

adquirir. Ejemplo: perfeccionado el contrato de compraventa, el compradoraun no es dueo de la cosa comprada ni el vendedor la ha hecho ajena; con el

contrato, el vendedor se ha obligado a transferirla al comprador;

posteriormente, el dominio se transfiere cuando el vendedor efecta al

comprador la entrega o tradicin de la cosa vendida.


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Este es el sistema denominado romano, del ttulo y modo, o del efecto

personal del contrato. En nuestro C.C. configuran el sistema,

fundamentalmente, los arts. 588, 670 y 675.

Frente a l se conoce el sistema consensual o del efecto real del

contrato, en cuya virtud el solo ttulo es suficiente para producir la

transferencia del dominio, sin necesidad de recurrir al modo. Es el sistema del

C.C. francs.

Los modos de adquirir estn establecidos en la ley y son: la tradicin.

ocupacin, accesin, sucesin por causa de muerte y prescripcin (art. 588).

Slo la ley puede establecerlos (La Constitucin Poltica as lo dispone

expresamente en su art. 19 N 24). A ellos debe agregarse, segn algunos, lapropia ley.

Clasificaciones

1. Originarios y derivativos

El modo es originario si permite adquirir la propiedad

independientemente del derecho de un antecesor; as ocurre en la ocupacin,

accesin, prescripcin. El modo es derivativo si por l se adquiere el dominio

que es traspasado de otro titular que por ello es el antecesor; pertenecen a esta

clase la tradicin y la sucesin por causa de muerte. La distincin tiene

importancia para determinar el alcance y caractersticas del derecho del

adquirente. Si se adquiri el dominio por un modo originario, bastar

examinar el acto o hecho que configura el modo y la cosa sobre que recae. Si

se ha adquirido, en cambio, por un modo derivativo, ser preciso examinar

adems los derechos que tena el antecesor, pues nadie puede transferir ms

derechos de los que tiene. As entonces, si el tradente, por ejemplo, no era

dueo de la cosa cuya tradicin efecta, no adquiere el dominio el adquirente(art. 682); igualmente, si la cosa estaba gravada, el adquirente (o el heredero,

en la sucesin por causa de muerte) la adquiere con tales limitaciones.

2. A ttulo universal y a ttulo singular

Se clasifican as segn se puedan adquirir con ellos universalidades

jurdicas o bienes determinados. La ocupacin y la accesin permiten adquirir


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slo bienes especficos; son modos de adquirir a ttulo singular. Por la

sucesin por causa de muerte se pueden adquirir bienes determinados

(legados de especie o cuerpo cierto) y universalidades (herencias). La

tradicin y la prescripcin son modos de adquirir generalmente a ttulosingular, pero excepcionalmente lo son tambin a ttulo universal (ello ocurre

cuando un heredero transfiere su derecho de herencia y cuando un heredero

aparente llega a adquirir por prescripcin la herencia de que est en

posesin).

3. Por acto entre vivos y por causa de muerte

Segn presuponga o no la muerte del titular del derecho para que el

modo opere. La clasificacin tiene lugar debido precisamente a la existenciade un modo de adquirir que se configura a la muerte del causante, la

denominada sucesin por causa de muerte; todos los dems son modos de

adquirir por actos entre vivos.

4. A ttulo gratuito y a ttulo oneroso

Segn signifiquen o no una contraprestacin pecuniaria para el

adquirente. Pertenecen a la primera clase la ocupacin, la accesin, la

prescripcin y la sucesin por causa de muerte. La tradicin puede revestir

uno u otro carcter segn el ttulo que le sirve de antecedente; si ese

antecedente es un acto gratuito (como una donacin), ser un modo a ttulo

gratuito, y si es un acto oneroso (como una compraventa), lo ser a ttulo

oneroso.

Se puede adquirir por un solo modo

No es posible adquirir un bien por dos o ms modos. La aplicacin de

uno de ellos hace innecesario otro; as como no se puede hacer lo hecho, no

se puede adquirir tampoco lo ya adquirido.

La exigencia del ttulo en todos los modos de adquirir

Es claro que cuando de la tradicin se trata, se exige un ttulo

traslaticio de dominio para que opere (art. 675). Pero, cuando se trata de los

dems modos es tambin necesario un ttulo precedente?


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Algunos autores dicen que aun cuando no hay preceptos que lo

establezcan para los dems modos, ello es as por varias disposiciones

legales, entre las que se mencionan principalmente los arts. 703 y 951 y sgtes.

En la primera se dispone que la ocupacin, accesin y prescripcin son ttulosconstitutivos de dominio, y en la ltima, que cuando se adquiere por sucesin

por causa de muerte, el ttulo es el testamento o la ley, segn si la sucesin

sea testamentaria o intestada. En los modos de ocupacin, accesin y

prescripcin el ttulo se confundira con el modo.

Otros entienden que el ttulo se exige slo cuando opera la tradicin,

como lo dispone expresa y excepcionalmente el art. 675. Cuando el art. 703

menciona los ttulos constitutivos, calificando de tales a los tres modos de

adquirir sealados, los est refiriendo no al dominio, sino a la posesin; allson ttulos para poseer (cuando, por falta de requisitos u otras circunstancias,

no funcionan como modos de adquirir). Si se rechazara la existencia de estas

dos funciones diferentes sosteniendo que siempre la ocupacin, accesin y

prescripcin son ttulo y modo, se llegara a la incongruencia de que quien

empieza a poseer sera ya dueo.

LA OCUPACION

Arts. 606 a 642. Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que

carecen de dueo, consistente en su aprehensin material con la intencin de

adquirir la propiedad.

Del concepto enunciado puede observarse que son dos sus elementos:

aprehensin material e intencin de adquirir el dominio.

Ambos elementos, fsico y squico, deben concurrir copulativamente.

De ah que no es posible que quienes carecen de voluntad, como los

dementes y los infantes, puedan adquirir por este modo.

Funciona como modo de adquirir el dominio siempre que:

a) La cosa aprehendida carezca de dueo (art. 606). Son las denominadas

res nullius. Puede tratarse de cosas que nunca han tenido propietario (como

los llamados por el Cdigo animales bravos), o que han tenido dueo, pero

dejaron de tenerlo (como los animales domesticados que recobran su libertad


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natural), y las que han sido abandonadas por su dueo al primer ocupante,

llamadas res derelictae (las monedas que se arrojan a la multitud es el

ejemplo clsico).

Como se requiere una cosa sin dueo, en virtud del art. 590 del Cdigo

resulta que este modo de adquirir el dominio en Chile slo se aplica a los

bienes muebles.

Si la aprehensin con nimo de adquirir la cosa para s recae sobre una

cosa que tiene dueo, no operar la ocupacin como modo de adquirir el

dominio, pero permitir al ocupante entrar en posesin de la cosa, y podr

llegar a adquirir el dominio por otro modo, despus de un tiempo: la

prescripcin.

b) La adquisicin no est prohibida por las leyes o el Derecho

Internacional. En ciertas actividades, como la pesca, la caza, la guerra, en que

la ocupacin se aplica ampliamente, puede haber, y de hecho hay,

disposiciones legales limitativas (anunciadas en el art. 622).

El Cdigo da un variado conjunto de reglas para especies de distinta

naturaleza, susceptibles de adquirirse por ocupacin:

- Reglas para la ocupacin de cosas animadas, que incluyen la caza y la pesca

(arts. 607 a 623);

- Reglas para la ocupacin de cosas inanimadas, que incluyen la invencin o

hallazgo (art. 624), las cosas abandonadas al primer ocupante (art. 624), el

descubrimiento de un tesoro, que siendo una forma de hallazgo tiene normas

particulares (arts. 625 a 628 y 786), y la denominada captura blica (arts. 640

a 642);

- Reglas para la ocupacin de especies al parecer perdidas y especiesnufragas (art. 629 a 639).

En todo caso, estas disposiciones deben complementarse con

numerosos cuerpos legales de carcter administrativo.


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LA ACCESION

Arts. 643 a 669. La accesin es un modo de adquirir por el cual el

dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a

ella (art. 643).

Clases de accesin

Del propio art. 643 se desprenden dos clases de accesin:

1. Accesin de frutos

Es denominada tambin accesin discreta o accesin por

produccin. En virtud de esta accesin, el dueo de una cosa lo es tambin

de lo que la cosa produce.

Frutos y productos.


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Se entiende por fruto lo que una cosa da peridicamente y sin

detrimento de su substancia (como los frutos y flores de los rboles); es

producto lo que una cosa da sin periodicidad o con detrimento de su

estructura (como las piedras de una cantera).

El Cdigo (art. 643) dispone que los productos de las cosas son

frutos... El precepto confunde ambos trminos, hacindolos sinnimos, sin

embargo, hay algunas otras disposiciones que distinguen los dos conceptos,

en el sentido antes descrito, por ej., arts. 537 y 784.

Como lo indica el art. 643, los frutos pueden ser naturales o civiles.

Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de laindustria humana (art. 644).

El precepto citado comprende a los frutos naturales propiamente tales,

que da la cosa espontneamente, y a los denominados frutos industriales,

que produce con la ayuda de la industria humana (como el vino, algunos

aceites).

En cuanto al estado en que pueden encontrarse estos frutos naturales, el

Cdigo distingue entre frutos pendientes, percibidos y consumidos (art. 645).

El fruto civil es la utilidad equivalente que el dueo de una cosa

obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de ella. El Cdigo no lo define;

se limita a sealar ejemplos (art. 647) de los que se puede desprender la

nocin. La renta de arrendamiento es el ms tpico de estos ejemplos. El

precepto seala tambin como fruto civil el inters de capitales exigibles.

En cuanto al estado en que pueden encontrarse estos frutos, el art. 647

dispone que se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos, desde que

se cobran.

2. Accesin continua

Es la accesin propiamente tal; es la unin permanente de dos o ms

cosas originariamente separadas, que pasan a formar un todo indivisible.

La unin puede ser obra de la naturaleza o del hombre.


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2.1 Accesin de inmueble a inmueble

Arts. 649 a 656, que forman el prrafo denominado accesiones delsuelo. En esta forma de accesin, llamada tambin accesin natural, se

pueden distinguir, a su vez, modalidades de:

a) Aluvin (arts. 649, 650 y 651).

b) Avulsin (art. 652);

c) Mutacin de lveo o cambio de cauce (arts. 654 y 655);

d) Formacin de nueva isla (art. 656).

(El art. 653 se refiere a una situacin especial de inundacin de un

predio, que por su contenido se asemeja ms al aluvin que a la otras formas

de accesin que se han sealado).

2.2 Accesin de mueble a mueble

Se origina cuando se unen dos cosas muebles pertenecientes a distintos

dueos. El Cdigo la regula en los arts. 657 a 667. A travs de estas reglas

soluciona el problema principal que en estas situaciones se produce, para lo

que utiliza el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Al

darle aplicacin concreta va indicando criterios para la determinacin de lo

principal, que es el problema que prcticamente se presenta: el valor -venal o

de afeccin-, la funcin, el volumen.

Con las reglas del Cdigo y la nomenclatura de la doctrina, se

distinguen como formas en que puede presentarse esta accesin de mueble a

mueble:

a) Adjuncin (arts. 657 a 661);

b) Especificacin (art. 662), y

c) Mezcla (art. 663).


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Se agregan algunas reglas comunes a estas tres formas de accesin

(arts. 664 a 667).

2.3 Accesin de mueble a inmueble

Es denominada tambin accesin industrial (arts. 668 y 669). Los

preceptos hacen referencia, en esta accesin, a las modalidades de edificacin

y plantacin o siembra que estn, en todo caso, sometidas a las mismas

reglas. Los problemas se plantean, y el modo de adquirir accesin opera,

cuando se construye, planta o siembra con materiales o semillas que

pertenecen a persona distinta del dueo del suelo.

Incorporados definitivamente los materiales al suelo o arraigadas lassemillas, todo por cierto sin la existencia de un pacto o vnculo contractual

entre los participantes, el Cdigo aplica el principio de que lo accesorio sigue

la suerte de lo principal; y en esta materia, por su orientacin territorial,

entiende que siempre el suelo es el elemento principal. El dueo del predio

adquiere por accesin lo edificado, plantado o sembrado.

Para evitar un enriquecimiento injusto, se establecen tambin algunas

normas para indemnizar a quien en definitiva nada adquirir; se dan

diferentes soluciones segn sea el dueo del suelo quien edifica, siembra o

planta con materiales ajenos o sea el dueo de los materiales quien edifica,

siembra o planta en terreno ajeno (arts. 668 y 669).

Estas reglas estn relacionadas con las de las prestaciones mutuas, de la

reivindicacin (como lo expresa el art. 669).


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LA TRADICIN

Arts. 670 a 699.

Concepto

Con antecedentes en el Derecho romano, desarrollados en la Edad

Media, el Cdigo chileno establece como principio para la transferencia de

bienes la dualidad ttulo y modo de adquirir. Es en la aplicacin del modo

tradicin en donde se observa con particular claridad -y el nico caso en que

tiene lugar, segn algunos- ese sistema.

El art. 670 define la tradicin como "un modo de adquirir el dominiode las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,

habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por

otra la capacidad e intencin de adquirirlo" (inc. 1).

Las reglas se contienen en los arts. 670 a 699. Adems, deben

considerarse:


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- Las disposiciones del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes

Races, para la tradicin de inmuebles;

- Arts. 1901 y sgts., para la tradicin de derechos personales;

- Disposiciones del Cdigo de Comercio, para la tradicin de crditos

mercantiles (su estudio corresponde al Derecho comercial).

Caracteres

1. Es un modo de adquirir derivativo

El adquirente deriva su dominio de otro sujeto, el tradente, a diferenciade otros modos de adquirir, como la ocupacin y la accesin. No debe

olvidarse esta caracterstica de la tradicin, para determinar los derechos que

el adquirente obtiene con ella. Siendo derivativo, este modo no transfiere al

adquirente ms derechos que los que tena el tradente, y concretamente, si

ste no era dueo de la cosa tradida, no lo ser el que recibe. (Nadie puede

transferir ms derechos que los que tiene.)

1. Es una convencinDe la definicin de este modo se desprende su carcter convencional:

acuerdo de voluntades que produce consecuencias jurdicas. No se crean, con

ella, obligaciones -con lo que sera contrato-, sino que precisamente con ella

se extinguen obligaciones contradas en el ttulo que le antecede. El

vendedor, el donante, el aportante en sociedad, no transfiere en el respectivo

contrato la cosa vendida, donada o aportada, sino que se obliga a transferirla.

As, cuando efecta la tradicin, con este acto voluntario y convencional lo

que hace es extinguir su obligacin contrada; o si se quiere, cumplirla; en

realidad, pagar. (Pero la doctrina extranjera ha discutido latamente la

naturaleza jurdica de la tradicin.)

3. Es consecuencia de un ttulo

Ha quedado dicho en la explicacin anterior. Frecuentemente se dice

que la tradicin es un modo que puede serlo a ttulo gratuito u oneroso. Ms

propiamente, debe expresarse que el ttulo del que es consecuencia puede ser

gratuito u oneroso.


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Aplicacin

Su vigencia en la vida jurdica es intensa. La aplicacin diaria delcontrato de compraventa trae como consecuencia directa la de la tradicin de

los objetos vendidos, en cumplimiento del contrato.

Por otra parte, mediante este modo se pueden adquirir tanto el dominio

como los otros derechos reales (art. 670, inc. 2) y los derechos personales

(art. 699). La ocupacin y la accesin, en este sentido, aparecen como modos

de aplicacin ms limitada.

Por ltimo, la tradicin puede ser utilizada, no ya como modo deadquirir el dominio, sino como requisito para poseer una cosa. Tal ocurre

cuando el tradente no es el verdadero dueo: el adquirente no adquiere, por

cierto, el dominio, pero la tradicin le sirve para poseerla y llegar a adquirirla

por prescripcin.

Suele agregarse que, por lo comn, es un modo de adquirir a ttulo

singular, sealndose la excepcin de la tradicin del derecho de herencia.

Nuevamente conviene puntualizar que ello es consecuencia del carcter del

ttulo. Tericamente, parece no haber inconveniente en utilizar la tradicin

para transferencias de universalidades. Lo que ocurre es que, por regla

general, en nuestro Derecho no se aceptan los contratos que conducen al

traspaso de universalidades (as, arts. 1811, 2056), lo que trae como

consecuencia la inapli-cabilidad de la tradicin en estas situaciones. De ah

que cuando la ley permite esa negociacin, que es el caso de una herencia o

cuota hereditaria, recobra de inmediato aplicacin este modo de adquirir, y

slo se discute la forma como ha de efectuarse la tradicin en este caso.

Entrega y tradicin

El Cdigo, en la definicin del art. 670, prescribe que la tradicin

consiste en la entrega... Efectivamente, el elemento central, que da

consistencia a la tradicin, es la entrega del objeto tradido. Pero tambin

pueden darse situaciones de entrega material de una cosa sin que se llegue a

configurar la tradicin. Cuando la entrega se efecta con intencin de

transferir el dominio (u otro derecho real), queda configurada la tradicin.

Esa intencin que concurre en la tradicin, se manifiesta tambin en el ttulo


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del que la tradicin es consecuencia: el ttulo es llamado "ttulo traslaticio de

dominio", como la compraventa, el aporte a una sociedad, la donacin, etc. Si

lo que se ha pactado es un contrato de arrendamiento, o un prstamo de uso,

por ejemplo, la entrega se efectuar sin la intencin de transferir el dominio,y el ttulo mismo, llamado "ttulo de mera tenencia", demuestra que la

entrega, simple entrega material, se efecta para conferir al que recibe la mera

tenencia de la cosa. En suma, con la intencin de transferir el dominio, se est

en presencia de tradicin; sin esa intencin, la entrega es tan slo una simple

entrega material.

El Cdigo no siempre emplea estos trminos en el sentido que antes se

ha anotado: a veces los estima sinnimos (como en el art 1824, en que habla

de "entrega o tradicin"); otras utiliza "entrega" siendo ms preciso"tradicin" (art. 2196); otras expresa "tradicin" siendo ms preciso "entrega"

(art. 2174, inc. 2; el art. 1443 emplea la expresin "tradicin", lo que all es

parcialmente adecuado); finalmente, hay ocasiones en que s se ajusta a las

acepciones expuestas (arts. 2212, 2174 inc. 1, 2197; esta ltima disposicin

incurre s en una redundancia).

Requisitos

Para que la tradicin produzca sus efectos normales, es necesario, en

nuestro Derecho, que concurran los siguientes requisitos:

1. Presencia de dos personas, tradente y adquirente

Siendo una convencin, requiere de dos personas. Siguiendo la teora

de los actos jurdicos, ms propiamente se necesita la concurrencia de dos

partes (el art. 671 hace referencia a ambas).

2.1 El tradente

Debe ser plenamente capaz. El precepto (art 670) parece discriminar

entre tradente y adquirente en esta materia, ya que en el tradente exige

"facultad" para transferir y en el adquirente "capacidad" para adquirir con lo

que pudiere entenderse que no se le exige capacidad al primero. No es se el

alcance que ha de darse al texto. Siendo una convencin, el tradente debe ser

plenamente capaz; si no lo es, la sancin al acto es la que ordinariamente se


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establece para los actos de los incapaces (dependiendo de la clase de

incapacidad).

Se precisa que debe tener facultad de transferir el dominio, para dejarestablecido que requiere el denominado poder de disposicin. As, si el

tradente es un representante legal que entrega un bien del representado,

deber cumplir las formalidades correspondientes, sin las cuales no tiene

poder para enajenar libremente. Si no tiene esa facultad, la sancin se

encontrar en los preceptos que regulan los actos respectivos, segn la

naturaleza del objeto, etc.

En definitiva, puede sostenerse que tanto la capacidad como la facultad

estn ya exigidas en reglas de otras instituciones del Cdigo, que cobranprecisa aplicacin en la tradicin. De ah que las sanciones se encuentran en

aquellos textos.

El tradente debe ser tambin dueo de la cosa que transfiere. Si no lo

es, transfiere los derechos que sobre la cosa tena al tiempo de efectuar la

tradicin (arts. 682 y 683).

1.2 El adquirente

Debe ser plenamente capaz, por la razn indicada para el tradente; est

celebrando un acto jurdico. La sancin por falta de capacidad, como tambin

se dijo para el tradente, ser la ordinaria para estos casos.

Se ha dicho que generalmente la tradicin constituye un verdadero

pago, pues el tradente la efecta porque se oblig a ello en un ttulo

precedente. Esto conduce a relacionar las disposiciones de este modo de

adquirir con las reglas del pago (arts. 1568 y ss.). En materia de requisitos

que deben concurrir en quienes celebran la convencin, deben tenerse

presentes los arts. 1575 y 1578, N 1.

La primera de estas disposiciones seala que si paga quien no es dueo

de la cosa pagada, el pago no es vlido, y antes se ha dicho que la tradicin

hecha por quien no es dueo es vlida, slo que no produce su normal efecto

de transferir el dominio, pero origina otros efectos jurdicos. Hay quienes

entienden (Abeliuk, Rene: Las obligaciones, Edit. Lpez-Viancos, Santiago, 1971, p.

376) que lo correcto est en la regla de la tradicin y slo hay una


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impropiedad de lenguaje en el precepto del art. 1575. Pero parece claro que

cuando el art. 1575 seala que el pago no es vlido, afirma precisamente que

es nulo(as, Claro Solar, Luis, ob. cit., t. XII, N 1.333, p. 56),

y ello trae como

resultado que el acreedor puede pedir la declaracin de nulidad de ese pago ycontinuar demandando la prestacin que se le debe. Relacionando esta ltima

afirmacin con lo dicho en base a los arts. 682 y 683, puede concluirse que el

acto por el que el deudor entrega al acreedor una cosa ajena en pago de la

deuda, es vlido en cuanto tradicin y al entrar en posesin del objeto puede

el acreedor llegar a ganarlo por prescripcin; pero es nulo en cuanto pago,

pudiendo por tanto pedir su nulidad, restituir lo recibido y continuar

demandando el pago al deudor.

2. Consentimiento de ambas partesNada nuevo se agrega aqu, desde que se ha sealado que la tradicin

es un acto jurdico bilateral. Debe s precisarse que ese consentimiento ha de

implicar la intencin determinada de ambas partes de transferir y adquirir,

respectivamente, el dominio (arts. 670, 672 y 673).

Reglas sobre el error

Como en todo acto jurdico, el consentimiento de que aqu se trata debe

estar exento de vicios. Los vicios de que el consentimiento puede adolecer y

las normas a que se somete su anlisis, son los comunes; pero el Cdigo ha

sealado para la tradicin algunas reglas especiales relativas al vicio de error.

Este puede recaer en la cosa tradida (art. 676, relacionado con el art. 1452),

en la persona (art. 676) o el ttulo (art. 677).

Tradicin por representantes

Segn es regla general en Derecho Civil (art. 1448), la tradicin

tambin se puede efectuar a travs de representantes, legales o voluntarios; elCdigo, por otra parte lo confirma expresamente (arts. 671, 672, 673, 674,

678).

Consentimiento en las ventas forzadas

Merece referencia especial una situacin de particular inters y de

comn aplicacin prctica en las ejecuciones judiciales para pago de deudas.


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Como segn las normas procesales, si un deudor no paga lo que debe, puede

el acreedor, disponiendo de un ttulo ejecutivo, embargarle bienes, rematarlos

y pagarse con el producto, podran surgir dudas acerca de la legalidad de la

tradicin por la cual el subastador adquiere el objeto que se adjudic en elremate, ya que el deudor propietario estara lejos de consentir en efectuar la

tradicin de lo que se le remata. Para tal situacin, se dispone que en esas

ventas forzadas el juez es el representante legal de la persona cuyo dominio

se transfiere. As, el consentimiento lo otorga en su nombre el juez (art 671,

inc. 3). Siendo una situacin excepcional, para que esta representacin legal

proceda, deben darse las condiciones que determinadamente prescribe el

precepto. Concretamente, debe tratarse de ventas forzadas y no simplemente

de ventas de las que se hacen "por el ministerio de la justicia" (como las que

se hacen de bienes de ciertos incapaces; art. 394). En stos casos se siguen lasreglas generales (lo confirma el art. 894 del CPC); los tribunales han debido

insistir en ello (RDJ.,t. 34, secc. 2, p 70).

Se ha planteado que el precepto referido no soluciona definitivamente

un problema de fondo en estos casos de ventas forzadas, cual es el de falta de

consentimiento del deudor cuyo dominio transfiere el juez. Este sera el

representante legal, pero en todo caso no podra desentenderse de una

manifiesta negativa del representado, por quien acta. Este no est dispuesto

a consentir. El problema se puede solucionar aceptando la teora de la

representacin modalidad de los actos jurdicos, que entiende que no es la

voluntad del representado la que contrata, sino la del representante. Se ha

dado solucin tambin a esta cuestin terica, recordando el llamado derecho

de prenda general de los acreedores (art. 2465), con el cual el deudor, al

contraer una obligacin, sabe que ha de responder de ella con todos sus

bienes, actuales y futuros, y entonces al contraerla estara consintiendo en una

eventual enajenacin forzada posterior para pagar su deuda (as, Claro Solar,

Luis, ob. cit, t. VII, p. 259; RDJ., t 6, p. 266). Esta explicacin, aceptable para

ejecuciones fundadas en obligaciones surgidas de contratos, es insuficiente

para las que resultan de obligaciones no contractuales (como las destinadas alpago de indemnizacin por un hecho ilcito). Debe sealarse tambin que si

bien el precepto citado establece la representacin legal para la tradicin, no

lo hace directamente para el ttulo, la venta; pero el CPC. lo dispone

claramente, al menos refirindose especficamente a la subasta de inmuebles

(arts. 495 y 497; ver tambin arts. 482, 483, 532 y 894 del mismo Cdigo) (F.del M. N 328, p. 21: N 333, p. 486; RDJ., t. 82, secc. 2

a, p. 58).


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3. Ttulo traslaticio de dominio

"Para que valga la tradicin, se requiere un ttulo traslaticio de

dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc." (art. 675).

Como de los contratos slo nacen derechos personales y slo con el

modo de adquirir se adquieren los derechos reales, bien puede decirse, desde

el

apuntes bienes joel gonzalez

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