apps-el pacto de socios. camilo escobar mora

7/26/2019 Apps-El Pacto de Socios. Camilo Escobar Mora

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EL PACTO DE SOCIOS

Camilo Alfonso Escobar Mora

Fundador de JURDIADerechos de Autor Reservados


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AGENDA

1. Explicacin de la forma en que se crean y gestionan las sociedades desde elpunto de vista jurdico.

2. Recomendaciones de derecho preventivo.

3. Atencin de preguntas y construccin colectiva de conocimiento.


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Explicacin de la forma en que secrean y gestionan las sociedadesdesde el punto de vista jurdico


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LA EMPRESA

Definicin (art. 25, Cdigo de Comercio): Se entender por

empresa toda actividad econmica organizada para la produccin,

transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o

para la prestacin de servicios. Dicha actividad se realizar a travsde uno o ms establecimientos de comercio.

Formas de desarrollar una empresa:

a) Comerciantes.

b) Sociedades.

c) Asociaciones.


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NORMATIVIDAD PRINCIPAL APLICABLE A LAEMPRESA

Constitucin Poltica de 1991 (incluyendo el bloque de

constitucionalidad).

Cdigo Civil y de Comercio Dictan las pautas generales de la

diligencia.

Normas generales o especiales que apliquen en cada caso concreto.


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ORGANISMOS COMPETENTES MATERIA DE EMPRESA

Superintendencia deIndustria y Comercio

(SIC)Autoridades deApoyo y Control

Direccin Nacional deDerecho de AutorOrganizacin Mundial

de la PropiedadIntelectual (OMPI)

Superintendencia deSociedades

Superintendenciafinanciera

Cmaras de Comercio

Jurisdiccin OrdinariaJurisdiccin Especial

ORGANISMOSINTERNACIONALES


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CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA

ARTCULO 333. La actividad econmica y la iniciativa privada son libres, dentrode los lmites del bien comn. Para su ejercicio, nadie podr exigir permisos

previos ni requisitos, sin autorizacin de la ley.

La libre competencia econmica es un derecho de todos que supone

responsabilidades.

La empresa, como base del desarrollo, tiene una funcin social que implica

obligaciones. El Estado fortalecer las organizaciones solidarias y estimular el

desarrollo empresarial.

LA LIBERTAD DE EMPRESA (OBJETO, CONTENIDOY ALCANCE)


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EJECUTAR UNA EMPRESA

ACTO MERCANTIL. Desarrollado en el Cdigo de ComercioColombiano, y sus bases se encuentran en el Cdigo CivilColombiano. Todo dentro del concepto de la Libertad deEmpresa, consagrado en la Constitucin Poltica de

Colombia de 1991.
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EL COMERCIANTE

Definicin de comerciante (art. 10, Cdigo de Comercio): Soncomerciantes las personas que profesionalmente se ocupan en

alguna de las actividades que la ley considera mercantiles.

La calidad de comerciante se adquiere aunque la actividad mercantil

se ejerza por medio de apoderado, intermediario o interpuestapersona.

Formas de establecer cuando se acta como comerciante:

a) Teora objetiva (si el acto es comercial).

b) Teora subjetiva (si el sujeto est inscrito o reconocido como

comerciante).

c) Teora mixta (si se encuentra presente tanto un acto de comerciocomo un sujeto catalogado como comerciante).


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LA SOCIEDAD COMERCIAL

Definicin de sociedad (art. 98, Cdigo de Comercio): Por el

contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un

aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero,

con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa

o actividad social.

La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona

jurdica distinta de los socios individualmente considerados.

Criterios clsicos para catalogar una relacin como sociedad:

a) Animus societatis (intencin de desarrollar una sociedad).

b) Pluralidad de socios.

Criterio actual:

a) Animus societatis.


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Nota: la norma principal en materia de sociedades es la Ley 222de 1995 Por la cual se modifica el Libro II del Cdigo de Comercio,

se expide un nuevo rgimen de procesos concursales y se dictan

otras disposiciones.


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Capacidad jurdica de una sociedad (art. 99, Cdigo de Comercio):

La capacidad de la sociedad se circunscribir al desarrollo de la

empresa o actividad prevista en su objeto. Se entendern incluidos en

el objeto social los actos directamente relacionados con el mismo y

los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las

obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia yactividad de la sociedad.

Criterio clsico:

a) Objeto social determinado para todas las clases de Sociedad.

Criterio actual:

a) La Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.) permite un objetosocial indeterminado, siempre que sea legal.


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Categoras principales de sociedad:

a) Civil.

b) Comercial.

Sin embargo, el artculo 100 del Cdigo de Comercio establece:

Se tendrn como comerciales, para todos los efectos legales las

sociedades que se formen para la ejecucin de actos o empresas

mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles yactos que no tengan esa calidad, la sociedad ser comercial. Las

sociedades que no contemplen en su objeto social actos mercantiles,

sern civiles.

Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedadescomerciales y civiles estarn sujetas, para todos los efectos, a la

legislacin mercantil.


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Otra clasificacin de las sociedades:

a) De hecho.

b) Formal (de derecho).


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Clases de socios:

a) Industriales.

b) Capitalista.


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Clases de aportes:

a) En dinero.

b) En especie..


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FORMAS DE CONSTITUIR SOCIEDADES

1. POR ESCRITURA PBLICA.

2. POR DOCUMENTO PRIVADO.

3. POR ACTOS MATERIALES.


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LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)

1. SOCIEDADES DE PERSONAS (colectiva, en comandita

simple).

2. SOCIEDADES DE CAPITAL (annima, sociedad por accionessimplificada, en comandita por acciones).

3. SOCIEDADES MIXTAS (de responsabilidad limitada).


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SOCIEDAD COLECTIVA:

Mnimo 2 personas (no hay un lmite mximo de socios).

Prevalecen las cualidades personales.

Cada uno tiene derecho a un voto.

La responsabilidad es solidaria e ilimitada.

La representacin legal recae sobre todos los socios, a menosque se establezca un tercero como representante.

Si son MIPYMES se pueden constituir por documento privado(artculo 2, Ley 905 de 2004).

La razn social se hace con el nombre o apellidos de los socios

seguido de & CIA., o & Hermanos, o cualquier otra analoga.


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SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE:

Mnimo 2 personas. Un socio se llama socio colectivo y el otro socio comanditario.

El socio comanditario no puede administrar o representar a lasociedad, su funcin es realizar aportes econmicos y suresponsabilidad se limita al monto de su aporte.

El socio colectivo administra y representa a la sociedad. El capital se divide en cuotas (a los comanditarios) o partes de

inters (a los colectivos).

Si son MIPYMES se pueden constituir por documentoprivado(artculo 2, Ley 905 de 2004).

La razn social se hace con el nombre o apellido de uno o mssocios colectivos, ms la abreviatura & CIA + S. en C.

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SOCIEDAD ANNIMA:

Mnimo 5 personas (no hay lmite mximo).

Lo que ms importa es el capital que se aporte, no lascualidades personales (por eso se llama annima).

Se constituye mediante escritura pblica.

La responsabilidad es limitada al monto de los aporteseconmicos.

Los socios tienen derechos sobre las utilidades, pero no sobrelos bienes de la sociedad.

La razn social termina con S.A.



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SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA (ley 1258 de 2008):

No existe un nmero mnimo de socios (incluso puede ser un solosocio).

Se puede crear por documento privado (contrato entre socios o actounilateral.

Objeto social indeterminado (siempre que sea legal).

La responsabilidad de los socios se limita al monto de los aportes.

No es necesario tener una Junta Directiva. No se requiere Revisor Fiscal, salvo que en el ltimo ejercicio se tengan

ingresos brutos iguales o superiores a 3.000 SMLMV.

Sus acciones no se pueden negociar en la bolsa de valores (a diferenciade la sociedad annima).

Tiene una estructura ms sencilla que la sociedad annima. Si son MIPYMES se pueden constituir por documento privado.

La razn social termina con S.A.S.



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SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA (ley 1258 de 2008):

ARTCULO 10, LEY 1258: CLASESDE ACCIONES. Podrn crearse diversasclases y series de acciones, incluidas las siguientes, segn los trminos ycondiciones previstos en las normas legales respectivas: (i) acciones

privilegiadas; (ii) acciones con dividendo preferencial y sin derecho avoto; (iii) acciones con dividendo fijo anual y (iv) acciones de pago.

Al dorso de los ttulos de acciones, constarn los derechos inherentes aellas.



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SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES:

Mnimo 2 personas. Un socio se llama socio colectivo y el otro socio comanditario.

El socio comanditario no puede administrar o representar a lasociedad, su funcin es realizar aportes econmicos y suresponsabilidad se limita al monto de su aporte.

El socio colectivo administra y representa a la sociedad. El capital se divide en acciones.

Las acciones se pueden negociar libremente.

Si son MIPYMES se pueden constituir por documentoprivado(artculo 2, Ley 905 de 2004).

La razn social se hace con el nombre o apellido de uno o mssocios colectivos, ms la abreviatura & CIA + S. en C.



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LOS DERECHOS DE LOS SOCIOS

1. POLTICOS.

2. ECONMICOS.

3. ADMINISTRATIVOS.


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LOS RGANOS SOCIALES

1. DE ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN.

2. DE CONTROL Y DECISIN.


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PRINCIPALES RGANOS SOCIALES

1. REPRESENTANTE LEGAL.

2. REVISOR FISCAL.3. ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS (o Junta de Socios, segn el

caso).

4. JUNTA DIRECTIVA.

5. OTROS (SEGN CADA CLASE DE SOCIEDAD, AS COMO DEPENDIENDO

DE LO QUE CONSENSUALMENTE ACUERDEN LOS SOCIOS Y NO SEACONTRARIO AL ORDEN PBLICO -EJ.: EL CONSEJO DE FAMILIA-).


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LOS RGANOS SOCIALES

CONCEPTOS RELEVANTES:

Citacin. Orden del da.

Secretario y Presidente de la Reunin.

Qurum, Mayoras y Determinaciones (momentos:deliberatorio y decisorioMayora simple, calificada o absoluta).


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LA MODIFICACIN DE LA SOCIEDAD

1. FUSIN (por absorcin o creacin).

2. ESCISIN.3. TRANSFORMACIN.


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BUENAS PRCTICAS (BUEN GOBIERNO+RESPONSABILIDAD PORDESARRROLLAR DE MANERA PROFESIONAL Y HABITUAL ACTOS DECOMERCIO, EN EL CASO DE EMPRESAS -ACTIVIDADES ECONMICASORGANIZADAS-, O ACTOS PBLICOS, EN EL CASO DE ENTIDADESYORGANISMOS -FUNCIN PBLICA-).

PREVALENCIA DEL INTERS DE LA INSTITUCIN FRENTE AL DE SUSMIEMBROS QUE LA CONFORMAN.

CONTROL DE AMENAZAS Y RIESGOS DE DAOS PREVISIBLES -NOIRRESISTIBLES- (RESPONSABILIDAD POR ACCIN Y POR OMISIN).

RESPONSABILIDAD OBJETIVA (POR EL ACTO Y CONTEXTO INVOLUCRADO) YSUBJETIVA (SEGN CADA CASO CONCRETO).

LA DILIGENCIA EN GENERAL

LA VALIDEZ JURDICA EN LA GESTIN DE LAS


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LA VALIDEZ JURDICA EN LA GESTIN DE LASSOCIEDADES

Deberes:

Lealtad (prevalece el inters de la institucinfrente al de los miembros -se deben proteger atodos los grupos de inters, tales comoconsumidores, competidores, aliados, entidadespblicas, comunidad de impacto, inversionistas,terceros relacionados, etc.-).

Diligencia (idoneidad en el desempeo delobjeto social o actividad misional).

EXISTE ESTE DILEMA EN LA RESPONSABILIDAD


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EXISTE ESTE DILEMA EN LA RESPONSABILIDADINSTITUCIONAL

O protejo a la empresa oentidad

O protejo a los grupos deinters de la empresa o

entidad (usuarios,proveedores, aliados,entidades estatales,

competidores, comunidadde impacto, etc.)

LOS GRUPOS DE INTERS DE LA EMPRESA


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(STAKEHOLDERS)

Son todos los sujetos involucrados o afectados con una gestin empresarial,tales como:

Consumidores (usuarios).

Trabajadores.

Proveedores.

Comunidad de impacto.

Aliados.

Socios.

La validez jurdica de la gestin empresarial se logra si se protegen los

derechos de todos y cada uno de los grupos de inters, as como los derechosde la empresa. Por ende, se debe lograr una armona estratgica entre todos.


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MEDIOS DE EXIGENCIA DE CUMPLIMIENTO DELDERECHO EN LAS SOCIEDADES

FUNCIONES DE POLICIA ADMINISTRATIVA:

1. Preventivas (EX-ANTE).2. Correctivas (EX-POST).

FUNCIONES JURISDICCIONALES.

MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIN DECONTROVERSIAS.

AUTORREGULACIN.


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EN UNA SOCIEDAD SE PRESENTAN DIVERSAS RAMAS DELDERECHO:

Derecho constitucional. Derecho pblico. Derecho societario. Derecho contractual.

Derecho de la propiedad intelectual. Derecho financiero. Derecho cambiario.


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LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO EN LAS SOCIEDADES


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Lo general y abstracto.

Lo macro.

Lo micro.

Lo erga omnes.

Lo inter partes.

Lo inter pares.


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LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO


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La nulidad.

La ineficacia.

La inexistencia.

La invalidez.


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Los vacos legales.

La reserva de ley.

La viabilidad jurdica.

La armonizacin.

La integralidad.

La fluidez.

La claridad.

La calidad jurdica.

La validez y la eficacia jurdica en el caso concreto.


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REQUISITOS DEL ACTO JURDICONEGOCIOJURDICO EN LAS SOCIEDADES

Ad-Substantiam actus.

Ad-Solemnitatem.

Ad-Probationem.


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PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES


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Desarrollo de instrumentos de derecho preventivo, tales como:

Herramientas de DerechoPreventivo

Declaraciones de buenas prcticas

Diseo de garantas sobre los bienes y/o

servicios involucrados (ACUERDOS DENIVELES DEL SERVICIO)

Manual de gobierno societario (Ley 222 de1995)

Retroalimentacin continua / Marcas decertificacin

Diseo e implementacin de adecuadasmedidas de seguridad y gestin (tcnicas y

jurdicas) a nivel electrnico y fsico.



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Manual de Gobierno Societario oInstitucional: Deber contener laspolticas generales de la compaa enmateria de:

Proteccin del inters de la compaa oentidad frente al de los socios ofuncionarios.

Proteccin al consumidor o usuario.

Proteccin al medio ambiente.



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Manual de Gobierno Societario oInstitucional:

Proteccin de la informacin (pblica orestringida, bien sea gubernamental,empresarial o personal).

Proteccin de los compromisoseconmicos de la compaa o entidad.

Planes de crecimiento sostenible,creativo, rentable, competitivo, leal y

prospectivo de la compaa o entidad.



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Protocolo de Familia:

Fija los deberes y derechos de los sociosen empresas familiares.

Promueve un plan de continuidad.

Genera un ambiente de sana convivencia

y eficiencia.


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Contratos de colaboracinempresarial, distribucin ycompensacin comercial

Documentos que establecen relacionescomerciales con terceros cercanos a lacompaa, en los cuales se deben

precisar muy bien los deberes y derechosen las actuaciones digitales que se vayana realizar o se puedan llegar a presentar.


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!MUCHAS GRACIAS!

Camilo Alfonso Escobar MoraFundador de JURDIA

Derechos de Autor Reservados


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