Hemos vistoEnfoque funcionalAhora veremosEnfoque estructural del DerechoAlgunas necesidades que viene a cubrir la existencia del DerechoFunciones que se suelen asociar a los sistemas jurdicos2 UNIDADLas piezas del orden normativo: las normas

3 UNIDADEl orden o sistema normativo y sus problemas

Cmo estudiar las normas?Ludwig WITTGENSTEINEl derecho guarda una ntima relacin con el leguaje porque de l dependen las normasLas discusiones sobre el derecho (conceptuales como prcticas) estn mediatizadas por el leguajeEstudiaremos enunciados lingusticos

Algunas distincionesEl sentido y la fuerza determinan el significado de las expresiones lingsticasSentido aquello que decimos al emitir una expresinFuerza aquello que hacemos

Distintos usos Uso asertivo o descriptivo (verdad/falsedad)Uso prescriptivo (no verdad/falsedad)Uso realizado del lenguaje (prometo llamarte maana)

Con estas distinciones se hacen cosas con palabras (Austin, 1969)

Teora de la norma jurdicaregla de conducta social, establecida conforme a unos requisitos formales y que tiene por finalidad ordenar la convivencia de una comunidad humana

CaractersticasCarcter regulativo (ciudadanos y aplicadores)Carcter general (no limitada temporalmente)

Estructura lgica de la norma

Supuesto de hecho Descripcin de una clase de personas; de una clases de objetos; de una clase de acciones humanas; etc.(+)Consecuencia jurdicaCalificacin de una accin humana como obligatoria, prohibida o permitida; la atribucin de una propiedad institucional a una clase de personas (ej. propietarios),objetos (inmuebles); o acciones humanas (asesinato)

Entonces..Normas prescriptiva correlacionan determinado supuesto de hecho con una (accin humana obligatoria, prohibida o permitida)Normas constitutivas califican determinado supuesto de hecho con alguna determinada propiedad institucional

Solo las prescriptivas gobiernan el comportamiento humano; las constitutivas solo contribuyen indirectamente

EntoncesToda norma jurdica tiene la estructura lgica de una proposicin prescriptiva o dispositiva

Enuncian un orden vlido para regular las conductasSe dividen en preceptivas, prohibitivas y permisivas.

Su lenguaje se diferencia de las preposiciones descriptivas

Reglas y principiosDWORKIN, Ronald, Taking rights seriously, Ed. Duckworth, London, 1977 (Los derechos en serio, Ed. Ariel, 1984).Toda la tradicin civil habla de principios

Dos problemas:En ausencia de ley y costumbre aplicable deben los jueces recurrir a los principios jurdicos?Los principios son parte del derecho natural o estn implcitos en las normas jurdico positivas

Cdigo CivilTTULO PRELIMINAR 1. De la leyArt. 1. La ley es una declaracin de voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda prohbe o permite.Art. 2. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella.Art. 3. Solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio.Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronuncien

Art. 24. En los casos en que no pudieran aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros y contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.

En base a este artculo se sostiene en los principios son aplicables en ausencia de ley.

Para otros autores estas frases no son ms que referencias a la discrecionalidad del aplicador

2 problema. Los principio se inducen del ordenamiento positivo o son parte del derecho natral?Hoy la legislacin positiva los incorporan as que indudablemente muchos principios son parte del ordenamiento positivo.Ej. Inters superior del nio, est consagrado en la convencin sobre os derechos del nio de 1989 y, en el artculo 225 del Cdigo Civil.

Corte Suprema, 13 mayo 2004 (demanda de tuicin de las hijas de la jueza Atala)Las condiciones descritas (homosexualidad de la madre), constituyen la causa calificada que el legislador a recogido en el 225 del Cc., para entregar el cuidado personal de los hijos al padre en lugar de la madre

1. Como pautas no concluyentes

Reglas: establecen sus condiciones de aplicacin de manera cerrada en su supuesto de hecho (se aplican todo o nada)Principios: tienen establecidas sus condiciones de aplicacin de manera abierta, o porque algunas de sus condiciones de aplicacin son implcitas o porque todas son implcitas (se aplican segn su peso en la argumentacin)Son pautas no concluyentes y el mecanismo que permite transitar de estos hacia pautas concluyentes es la PONDERACION

2. Como reglas ideales

Von WrightLos ppios establecen mediante normas constitutivas, determinadas dimensiones de los estados de cosas ideales, que el mundo debe tener para ser conforme a derechoEstablecen un deber serLos ideales contenidos en diversos principios pueden entrar en conflicto entre s (tambien se necesita la PONDERACION)