UNIVERSIDAD DE SEVILLA

LA MEDIACIN COMO PROCESO RESTAURATIVO EN EL SISTEMA

PENAL

TESIS DOCTORAL

Presentada por

LUH PALMA CHAZARRA

Bajo la direccin del

DR. D. BORJA MAPELLI CAFFARENA

Departamento de Derecho Penal y Procesal

SEVILLA, 2007

A mis Abuelos paternos, Francisco Palma y Pepa Santos Y a mis Abuelos maternos, Santiago Chazarra y Antonia Prez

A mis padres, Jess y Josefina por las tres fundamentales gracias

que he recibido: La Vida, y con ella la fuerza de ambos, La apasionada curiosidad por aprender y

El amoroso tiempo que dedicaron a narrarme sus historias. Esto que tom de todos ellos,

me ha permitido amar lo que hago cada da. A todos y cada uno de mis profesores, por ensearme

El camino y la forma de aprendizaje en cada etapa acadmica A mis hermanos y amigos, por ayudarme a crecer.

A Fernando, mi compaero del alma, constructor permanente de nuestro clido hogar.

AGRADECIMIENTOS Este trabajo de investigacin est construido a partir de muchas cosas tales como: estudio, lecturas, experiencia, curiosidad, dudas e interrogantes, intereses, deseos e incluso sueos.... Pero hay un elemento imprescindible que es el hilo invisible con el que puedo hacer visible el resultado, que se llama Agradecimiento. Con ese hilo quiero unir a todas las personas e instituciones que han contribuido a que yo ahora, pueda ver materializado mi trabajo. Y comenzando por el principio, agradezco profundamente, a Todos y a Todo, a las buenas y malas experiencias, por ser mi contexto y mi sistema, sin el que este trabajo no hubiera podido darse. Con esa premisa, quiero adems, agradecer particularmente: A mi amiga Inmaculada Palencia, por iniciarme en la formacin humana, e introducirme en el mundo de la psicologa humanista y sistmica. A mi maestro, siempre presente, F. Moratiel, por haberme enseado a contactar con lo esencial de m misma, y as no despistarme de mi camino.

A mis amigos Isabel Cerezo y Horacio Roldn, que me animaron a realizar los estudios de criminologa y los cursos de doctorado, prestndome todo su apoyo humano y tcnico, en mi desarrollo de especializacin penal, as como agradezco al Instituto Andaluz Interuniversitario de Criminologa de Crdoba, la formacin que recib en l. A Vicente Snchez, amigo y primer profesor de psicologa, por haberme puesto en contacto con la Asociacin para la Defensa Social de Adolescentes y Menores, (ADSAM) y ZOVECO S.L. donde observ parte de la dinmica y desarrollo de ciertos procesos de victimizacin social juvenil. Al Servicio de Asistencia a la Victima de Crdoba (S.A.V.A) por ser el gran facilitador de la experiencia que me permiti el conocimiento humano de las vctimas y de la V ictimologa, y dentro de l, a mi compaero Manuel Jos Garca, quien me orient a realizar mi primer curso de formacin como mediadora. A Daniel Bustelo, indudable baluarte de la mediacin en Espaa, mi infinito agradecimiento por ensearme a mediar y a creer e indagar en las posibilidades de la mediacin. A mi amiga Ana Nogueras por formarme en mediacin con adolescentes infractores, a travs de una inigualable calidad humana. A Luis Gordillo y a Montserrat Martnez, por su generosidad informativa y experiencial de la mediacin penal. A Noelia Moreno, amiga y compaera entraable de mediacin, por su

colaboracin, entendimiento y aportacin desde la psicologa, a mi investigacin.

Agradezco profundamente a mis amigas, M Dolores Prez, Yolanda Gonzlez e Isabel Ceballos, sus impagables dosis de nimo, ayuda y apoyo incondicional. Quiero agradecer a Manuela Carmena, su disponibilidad y aportaciones, a pesar de su escasez de tiempo, as como su apertura, creatividad y humanizacin de la praxis judicial penal y penitenciaria. No puedo olvidar a todas aquellas personas que han confiando en m, a la hora de entregarme su conflicto, tanto en mi fase profesional de abogada, como en mi ejercicio profesional de la mediacin. Sin ellos no habra podido concretar y experimentar realmente lo que es el proceso de mediacin. Tambin quiero expresar mi gratitud al Instituto Andaluz Interuniversitario de Criminologa de la Universidad de Sevilla, y al Departamento de Derecho Penal y Procesal, por su apoyo institucional por el que este trabajo puede ver la luz. Igualmente agradezco a todos mis compaeros y ex compaeros de dichas Instituciones, su inters y nimo. Por ltimo un gran y especial agradecimiento, al Dr. Borja Mapelli Caffarena, por la inestimable ayuda para que esta investigacin haya podido concretarse. Mi agradecimiento por haber aceptado la direccin que un da, ya lejano, le ped, y no slo por ello, sino fundamentalmente, por su inmensa generosidad y paciencia conmigo y con mis vaivenes de doctoranda. Mi ms sincera gratitud por la amistad y apoyo incondicional que me ha brindado a lo largo de estos aos. Pero no slo a m, sino tambin al desarrollo de la mediacin en Andaluca, mediante la promocin y direccin de cursos de postgrado especializados. El agradecimiento no es ms que un humilde reconocimiento de aquello que he recibido de Todos y que no puedo pagar ni compensar, slo aceptar respetuosamente.

Luh Palma Chazarra

1

TESIS DOCTORAL

LA MEDIACIN COMO PROCESO RESTAURATIVO EN EL SISTEMA PENAL

NDICE GENERAL

PG.

ABREVIATURAS.1 INTRODUCCIN...1 -Motivacin e hiptesis.1 -Estructura y desarrollo....................5

PRIMERA PARTE:

MEDIACIN Y RESOLUCION DE CONFLICTOS

CAPTULO-1- LA MEDIACIN. CONCEPTO, ORGENES Y FUNDAMENTOS 1.- CONCEPTO DE MEDIACIN .1 A).-Las diferencias tericas...2 B).-Componentes para la construccin de un proceso multidisciplinar9

2.-DIFERENCIAS ENTRE MEDIACIN, NEGOCIACIN Y CONCILIACIN..14 A).-La Negociacin en relacin a la Mediacin...16 B).-La Conciliacin en relacin a la Mediacin.24 C).-Otras formas de resolucin de conflictos..30 3-ORGENES Y FUNDAMENTOS..........31 LAS PRIMERAS RACES DE LA MEDIACIN ......31

3.1-Historia de la Satisfaccin..........34 3.2-Historia de la Justicia Social...35 3.3-Historia de la Transformacin.36 3.4-Historia de la Opresin.36

4- OBJETIVOS, DIRECTRICES Y PRINCIPIOS INFORMADORES..39

2

A).-Objetivos y directrices reguladores de la Mediacin Familiar..40 B)-Principios informadores de la Mediacin Familiar........................42

1.-Voluntariedad...42

2.-Libre decisin de las partes.47 3.-Neutralidad e Imparcialidad...50 4.-Confidencialidad54 5.-Profesionalidad.57

5-MODELOS Y ENFOQUES.64 5.1-MODELOS. .64

5.1.1-El modelo legal....64

5.1.2.-Modelo de negociacin dirigida o asistida de Haynes.64 5.1.3.-Modelos de mediacin teraputica64 5.1.4.-Modelos comunicacionalistas65 5.2-ENFOQUES..68 5.2.1-Enfoque interdisciplinar.68 5.2.2-Enfoques teraputicos.........68 5.2.3-Enfoques de gestin...70 6-UBICACIN INSTITUCIONAL DE LA MEDIACIN72

6.1.-La Mediacin intrajudicial..74 6.2.-La Mediacin extrajudicial.77

CONCLUSIONES..83

CAPTULO-2-PARADIGMAS GENRICOS DE INTERVENCION EN LOS CONFLICTOS

1-CONCEPTO DE PARADIGMA DESDE LA PERSPECTIVA CIENTFICA.........86 2-RESPUESTAS AL ENFRENTAMIENTO INTERPERSONAL89 A).-Respuesta legal...90 B).-Falta de respuesta institucional a la diversidad subjetiva..........92 3.-EL PARADIGMA DE RACIONALIDAD Y OBJETIVIDAD95

3

3.1.-El paradigma de las concepciones histricas del Derecho.96 3.2.-La generalizacin y la despersonalizacin de los derechos.........100 3.3.-La presencia de la subjetividad en los nuevos paradigmas cientficos y en el Ordenamiento Jurdico..103 3.4-La crisis de la objetiv idad y racionalidad del Derecho: el consenso democrtico en la racionalidad y en los valores morales del orden jurdico.112

3.5-Efectos distorsionados de la intervencin paradigmtica racional en los conflictos jurdicos..114

4-EL NACIMIENTO DEL TERCER PARADIGMA.123

4.1-EL PARADIGMA DE LA COMPLEJIDAD EN EL ANLISIS DE LAS ORGANIZACIONES SOCIALES123

4.1.1-Teoras y Principios Informadores de los Sistemas de Relacin 125

4.1.2-La Teora Ciberntica..128 A.-La Ciberntica de orden cero.129 B)-La Ciberntica de primer orden..130 C)-La Ciberntica de segundo orden.131 4.1. 3-La Teora General de los Sistemas.133 A)-Concepto y clases de sistemas..........139 B)-Los sistemas abiertos140

C)-Principios generales de los sistemas abiertos..142 D)-Sistemas, subsistemas y suprasistemas.............148

4.2-INFLUENCIA DE LA TEORA GENERAL DE LOS SISTEMAS EN EL NACIMIENTO Y DESARROLLO DE LAS TERAPIAS SISTMICAS.151

5-LA CONSTRUCCIN Y EL USO DEL TERCER PARADIGMA...........155 5.1-Cambio de perspectiva de captacin de la realidad157 5.2-Gestin y uso del nuevo constructo.............162 6-LA MEDIACIN COMO PROCESO INTERDISCIPLINAR DEL TERCER PARADIGMA......................................167 6.1- Lo que la Mediacin no es: alternativa, sustitucin del

sistema Judicial o psicoterapia..170 6.2-La Mediacin como un proceso relacional en distintos mbitos de aplicacin178

4

CONCLUSIONES...........182

CAPTULO-3- CONFLICTO VERSUS INFRACCIN PENAL

1- CONCEPTO DE CONFLICTO...........190

1.1-Conceptualizacin y diferencias entre conflicto, disputa y problema ......193 1.2-Los confl