t0266 mde loyo la evasión

7/23/2019 T0266 MDE Loyo La Evasin

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UNIVERSIDAD ANDINA SIMN BOLVARSEDE ECUADOR

MAESTRA EN DERECHO

MENCIN DERECHO TRIBUTARIO

LA EVASIN DE LOS IMPUESTOS AL COMERCIO

EXTERIOR

FAUSTO MARCELO LOYO GUEVARA

2002-2003


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Al presentar esta tesis como uno de los requisitos previos para la obtencin del grado de

magster de la Universidad Andina Simn Bolvar, autoriz al Centro de Informacin de

o la biblioteca de la Universidad para que haga de esta tesis un documento disponible

para su lectura segn las normas dela universidad.

Estoy de acuerdo en que se realice cualquier copia de esta tesis dentro de

las regulaciones de la Universidad, siempre y cuando esta reproduccin no

suponga una ganancia econmica potencial.

Tambin cedo a la Universidad Andina Simn Bolvar de los derechos de

publicacin de esta tesis, o de partes de ella, manteniendo mis derechos deautor hasta por un perodo de 30 meses despus de su aprobacin.

_____________________

Dr. Fausto Loyo Guevara

Fecha: Martes 21 de octubre de 2003.


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AGRADECIMIENTO:

A los distinguidos docentes de la Universidad Andina Simn Bolvar, en

especial a quienes me impartieron sus conocimientos durante el desarrollo del

programa de Maestra en Derecho Tributario, mi ms imperecedero

agradecimiento por tan proficua labor.

Al Dr. Csar Montao Galarza por su orientacin, dedicacin y tiempo en la

presente investigacin de esta tesis.


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Propuesta definitiva de Tabla de contenido:

LA EVASIN DE LOS IMPUESTOS AL COMERCIO EXTERIOR

INTRODUCCIN

CPITULO 1

GENERALIDADES

1. La Persona como ser de necesidades .................................... 2

2. Las necesidades en el marco del Estado .................................. 5

3. Concepcin general de los tributos .......................................... . 10

Caractersticas del Poder Tributario ................................... 11

Tributos.- Clases: .............................................................. 13

4. Tributos al Comercio Exterior ..................................................... 14

CPITULO 2

LA DECLARACIN Y LAS INFRACCIONES ADUANERAS

1. Aceptacin de la declaracin y su proceso de

Desaduanamiento .................................................................. 17

2. Sujetos de la Obligacin Tributaria Aduanera ....................... 20Hecho Generador de la Obligacin Tributaria Aduanera . 24

Nacimiento de la Obligacin Tributaria Aduanera .......... 24

Base Imponible .............................................................. 24

3. Impuestos Aplicables y Exigibilidad ..................................... 25

Plazos para el Pago ........................................................ 26

4. Clases de Infracciones ........................................................ 27

Delitos ............................................................................ 29

Sanciones para el Delito ....................................... 33

Delito Agravado ..................................................... 34

Contravencin ............................................................... 34

Sanciones para las Contravenciones .................... 36

Faltas Reglamentarias .................................................. 36

Sanciones para las faltas reglamentarias ............. 36


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Competencia y procedimiento ............................... 37

5. Sanciones para el delito ........................................................... 37

Criticas a su constitucin ................................................. 37

CPITULO 3

LA EVASIN

1. Resistencia Fiscal y sus manifestaciones ................................ 41

2. La evasin ................................................................................. 45

3. Diferentes maneras o tcnicas de cmo se produce la evasin

tributaria .................................................................................... 46

Causas econmicas .......................................................... 48

Causas tcnicas ................................................................. 49Causas polticas ............................................................... .. 50

Causas psicolgicas ......................................................... 52

Causas jurdicas ............................................................... 53

Causas accidentales ......................................................... 54

Globalizacin y corrupcin: Conceptos relacionados ...... 60

Plan anticorrupcin en el Ecuador ........................... 62

El contrabando, la defraudacin, la defraudacin agravada

y la tentativa ................................................................... 64

El contrabando ....................................................... 65

La defraudacin ..................................................... 69

Defraudacin agravada .......................................... 72

La tentativa ............................................................. 74

Casos prcticos: ..................................................... 77

3.8.5.1. Evasin por valor ............................................ 78

3.8.5.2. El caso del sacerdote Flores ........................... 80

3.8.5.3. El caso de las fuerzas armadas y la polica

nacional ............................................................ 83

3.8.5.4. El caso de la clusula de salvaguardia ........... 87

4. Formas de evitar y reprimir la evasin tributaria ........................ 95

Los ilcitos de aduana se integran al procedimiento del

Cdigo penal ...................................................................... 98


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CPITULO 4

SISTEMA INTERACTIVO DEL COMERCIO EXTERIOR

1. El Sistema interactivo de comercio exterior (SICE) como

facilitador del desarrollo ............................................................. 1022. Gestin operativa para controlar la evasin tributaria .............. .. 103

3. Importaciones y exportaciones ................................................... 106

Importacin Despacho .................................................... 106

Exportacin Despacho .................................................... 107

4. Sistema de interconexin cero papeles ........................................ 110

CPITULO 5

FINAL

1. Conclusiones .............................................................................. 112

2. Recomendaciones ...................................................................... 115


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La evasin de los impuestos al comercio exterior

Dr. Fausto Loyo Guevara 1

RESUMEN

La visin de una aduana moderna que se propone la nueva entidad autnoma,

denominada Corporacin Aduanera Ecuatoriana (CAE.) en el mediano plazo

requiere la implantacin de mtodos y sistemas que faciliten el comercio exterior,

manteniendo el control de las operaciones, por los que sus mayores esfuerzos se

encuentran orientados en innovar el servicio aduanero mediante la

implementacin de un nuevo sistema que considere el uso de la nueva tecnologa

avanzada para que permite el fortalecimiento de los controles para combatir la

evasin fiscal aduanera.

Corresponde en este trabajo, poner en el escenario de la actividad pblica a lapersona como un ser de necesidades que propende satisfacerlas, en forma

personal o colectiva o a de recurrir al Estado para que las satisfaga, cuyo coste

econmico se origina en los tributos que nacen del poder Tributario del Estado.

Las aduanas del pas tienen el control del comercio exterior y como tal a travs de

ellas las personas vinculadas al mismo deben cumplir por la importacin y

exportacin de mercancas con el pago de los correspondientes tributos, el no

hacerlo implicara infracciones que estn sancionadas por el ordenamiento legal

aduanero.

Por otro lado el enfoque que se relieva en este trabajo corresponde al tema de la

evasin y sus diferentes tcnicas como se producen y la forma de superarlas, para

ello se han analizado a ms de los casos puntuales doctrinarios y legales, casos

prcticos que se han sucedido en nuestro pas, que nos permiten comprender con

mayor facilidad lo propuesto.

Por ltimo se hace un estudio del sistema interactivo del comercio exterior como

facilitador del desarrollo con el que se busca superar o bajar los niveles de

defraudacin aduanera y como tal de corrupcin que afecta al sector.


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CAPITULO 1

GENERALIDADES

11.. LLaaPPeerrssoonnaaccoommoosseerrddeenneecceessiiddaaddeess

El ser humano es, por naturaleza, sociable. Tanto es as, que el hombre aislado es

pura abstraccin.

La convivencia, el vivir y relacionarse con los dems, es connatural a la criatura

humana. La verificacin emprica de este aserto esta ah, en la historia de la

humanidad. Sea cual fuese la raza, el pueblo, la civilizacin, el lugar y la poca,

los seres humanos aparecen vinculados entre s con invisibles lazos que denotan

su origen y su propensin sociable. Los grupos humanos son en rigor tan antiguos

como el hombre.

Por imperativo de la propia convivencia, las agrupaciones humanas precisan de

organizacin. No cabe pensar en la existencia de grupos sin organizacin. La

imperfeccin del hombre lo exige. Otra cosa es el tipo o el modelo organizativo. La

historia ofrece un variopinto mosaico de stos a travs de los tiempos,

especialmente en el marco de las agrupaciones polticas, sin que se haya logrado

todava el modelo de organizacin poltica perfecta que el hombre vislumbra, pero

que no acierta alcanzar. Mas cualquiera que fuera la frmula por la que se opte as

como las interferencias cercenadoras de la libertad de eleccin, incluso con

dominantes imposiciones de fuerza menos preciadora del respeto y de la

consideracin que la persona -por el hecho de serlo- merece, lo cierto es que,

donde radiquen seres humanos ha de haber organizacin, y en donde esta exista,

aparecer un costo de la misma en sentido econmico. Dirase que la


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organizacin es una necesidad sentida cuya satisfaccin tiene, obviamente, su

costo.

El hombre es un ser de necesidades que aspira y propende a satisfacerlas. Una

de ellas, a modo de pequea muestra es la de organizarse en colectividad en que

vive, dentro del territorio donde reside. Pero la gama de necesidades es

amplsima. Para vivir fisiolgicamente ha de acudir en todo momento a su entorno.

En un intento de sntesis puede decirse que el ser humano siente necesidades

como individuo, como miembro de grupo y como persona, La satisface, ora

aisladamente, a travs de la actividad que despliega uno mismo, ora a travs del

grupo, merced a la organizacin de la colectividad poltica a que pertenece o en la

que se halla inmerso, denominado Estado.

Determinar que necesidades han de ser satisfechas por la iniciativa individual y

cuales por el Estado - y por extensin, por los entes pblicos, regionales o locales-

es tema en que la abundancia de literatura especializada predomina muy por

encima de la convergencia de criterios. De entrada es preciso aclarar que, pese,

no existe un lgico universal. La pretendida clasificacin de la cuestin a travs de

las llamadas necesidades individuales, frente a las colectivas, es poco ms que un

intento fallido tras la bsqueda de rasgos diferenciadores que permitan la

elaboracin de los respectivos conceptos.

Hemos asentado que la actividad del Estado en manos del Gobierno tiene la

finalidad de satisfacer las necesidades humanas, por lo que deber: ...preservar

el crecimiento sustentable de la economa, y el desarrollo equilibrado y

equitativo en beneficio co lectivo... .1

1Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 3, Numeral 4.


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Algunas de stas se satisfacen por medio de la accin individual; pero la mayor

parte requieren cooperacin para obtener mejores resultados. Muy a menudo esta

cooperacin toma la forma de una organizacin dedicada a llenar lo que es

menester individual o colectivamente.

Para mencionar tan solo unas pocas necesidades, diremos que las recreativas se

satisfacen por medio de los clubes campestres; las sociales, por medio de las

organizaciones fraternales; las polticas por medio de partidos polticos y clubes;

las vacacionales y profesionales, por medio de las asociaciones de los que

profesan una facultad o tienen disposicin para ejercitarla y los sindicatos; las

religiosas, por medio de las iglesias, y las econmicas, por medio de las

corporaciones privadas y cooperativas. La mayor parte de estas organizaciones

tienen una constitucin y estatutos reglamentos, as como un presupuesto de

alguna clase, una tesorera y un problema financiero. El Gobierno es una de estas

organizaciones, pero se diferencia de las otras substancialmente, porque reconoce

y garantiza a las personas el derecho a disponer de bienes y servicios,

pblicos y privados, de ptima calidad; a elegirlos con libertad, as como a

recibir info rmacin adecuada y veraz sobre su contenido y caractersticas .2

Para empezar, es obligatorio pertenecer al Gobierno, as como tambin lo son las

cargas financieras que lo acompaan, Aqu no tiene validez el conocido derecho a

renunciar. Hasta un grado ms alto que en cualquier otra parte, gozamos

colectivamente de los servicios de Gobierno. Es la utilidad social y no las

ganancias, su meta ms frecuente, ya que reconoce:

2Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 23, Numeral 7.


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el derecho a una calidad de vida que asegure la salud, alimentacin

y nutric in, agua potable, saneamiento ambiental; educacin trabajo,

empleo, recreacin, vivienda, vestido y otros servios sociales necesarios 3,

responsabilidad que no solamente se circunscribe a lo anotado sino tambin a

servicios pblicos de saneamiento, fuerza elctrica telecomunicaciones, vialidad,

facilidades portuarias y otros de naturaleza similar, cuidando eso s que los

mismos tengan la garanta y ...respondan a principios de eficiencia,

responsabilidad, universalidad, accesibilidad, continu idad y calidad; y velar

para que sus precios y tarifas sean equitativos.4 (Esto no quiere decir que la

accin del Gobierno, al proporcionar artculos y servicios, produzca los mejores

resultados). Es difcil hallar y aplicar la vara para medir la eficacia del Gobierno.

22.. LLaassnneecceessiiddaaddeesseenneell mmaarrccooddeell EEssttaaddoo

En rigor, la luz ha de buscarse por otra va. No son las necesidades, consideradas

en s mismas, las que han de situarse en primer plano, por extrao que pueda

parecer, sino la filosofa poltica que da vida a cada organizacin estatal. Una

simplificacin de la cuestin que, como toda simplificacin de la realidad, no

corresponde exactamente con la misma, pero permite elaborar modelos

interpretativos por aproximacin, ofrece al menos, tres tipos de organizacin

poltica que se inspiran en principios diferentes, sin que sea de inters entrar aquen el anlisis de su contenido a efecto de manifestarse sobre su bondad o

reparos.

3Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 23, Numeral 20.4Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 249, Inciso 2.


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Los tres tipos son: el colectivista o de economa centralizada, en el que la

produccin es dirigida exclusivamente por el Estado, cuyos objetivos nacionales

permanentes en materia econmica y social, ...fijar metas de desarrollo a

cor to, mediano y largo p lazo... 5

La propiedad privada no se concibe y, por tanto, las rentas de capital no pueden

existir; el individualista o economa de mercado, cuya filosofa es opuesta a la del

tipo anterior; y el cooperativista, que en cierto modo, constituye una frmula

intermedia.

Aunque ninguno de estos tres modelos halla exacto reflejo en las organizaciones

estatales del mundo actual, stas en general, s ofrecen rasgos suficientes o

suficientemente perfilados para adscribirlas por aproximacin, a alguno de ellos,

aunque, ciertamente, la mixtificacin es cada vez notoria. Pues bien, segn sea la

ideologa fundamental prevalente, as sern los criterios imperantes concretados

en directrices de actuacin poltica, los cuales habrn de determinar el qu, cmo

y cuando de la actividad estatal o, lo que es lo mismo, delimitarn el mbito de la

actividad pblica y, por exclusin, el de la privada.

La evolucin poltica del mundo occidental, segn es concebida por cada nacin y

poca, es la determinante de las necesidades que el Estado debe cuidar de

satisfacer, la enumeracin de las cuales ocupara pginas y pginas sin que

ilustraran novedad alguna. Ya no es la defensa de la seguridad exterior, la

necesidad pblica por antonomasia como lo fue otrora, sino que, sin manifestacin

de renuncia al respecto, otras necesidades han venido ampliar considerablemente

el abanico de objetivos pblicos, conforme reza en la carta magna al hablar de los

5Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 254, Inciso 1.


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derechos econmicos, sociales y culturales entre los que la salubridad e higiene,

la cultura, la vivienda, la educacin, la proteccin al infortunio, la atencin a la

vejez e invalidez, y las obras pblicas, se sitan en un lugar cimero.6Cierto que es

preciso hacer aqu una salvedad verdaderamente importante: lo concerniente al

costo de la actividad pblica destinada a producir servicios individuales, imposibles

de imputar en dosis individuales -como por ejemplo, el costo de las

representaciones diplomticas en el exterior, el de la defensa nacional o el de la

seguridad exterior-, frente al costo de otras actividades orientadas a producir

servicios total o parcialmente divisibles con el que concierne a la administracin de

la justicia o la educacin, si bien la mayor o menor divisibilidad del servicio y, por

tanto, del costo, dependen, a su vez, de las valoraciones polticas de cada pas,

los cuales han de entenderse como reflejo y sntesis de las valoraciones

individuales mayoritarias. Para superar el problema, an a costa de simplificar

quizs con exceso la realidad, se considerar que la actividad pblica asumida por

el Estado produce siempre servicios pblicos indivisibles, salvo que expresamente

se indique de otra manera.

Junto a esa ampliacin de responsabilidad social que exige sea arbitrada la

organizacin pblica adhoc, los Estados contemporneos de corte occidental esto

es, de economa de mercado tienen planteado otro problema que probablemente,

influye de la propia contradiccin interna del sistema, de sus atisbos de falta de

lgica, consciente en el arremolinamiento o acumulacin de riqueza econmica,

que conducira a la formacin y amasamiento de grandes fortunas personales, en

contraste con la penuria o escasez de medios de la mayor parte de la poblacin,

6Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 30, 35, 37, 42, 47, 55, 62, 66, 80, 81, 82.


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sino se actuara convenientemente sobre esa propensin. La superacin o, al

menos la aminoracin de esa tendencia corresponde al Estado, que se ve y se

desea para conseguir que la poltica de redistribucin de rentas sea algo ms que

un enunciado de principios sin reflejo real y efectivo, en este sentido el rgimen

tributario ecuatoriano procura una justa distribucin de las rentas y de las

riquezas entre todos los habitantes del pas 7y se regula por los principios de

igualdad, proporcionalidad y generalidad. En cambio los tributos, son medios para

la obtencin de recursos presupuestarios, que servirn como instrumento de

poltica econmica general .8

El Estado contemporneo deviene, pues, por imperativo de conveniencia, tal como

esta se entiende en nuestro tiempo, en un grandsimo centro productor de

servicios, en una enorme empresa cuya actividad a de inspirarse, por exigencia

del bien comn en principio de mnimo coste, ptima eficiencia y plena utilidad

pblica.

Ahora bien, an en el supuesto de que esos principios rigieran en todo el proceso

productivo de los servicios pblicos es obvio que los mismos tendran un coste

econmico.

Puesto que el Estado no es otra cosa -al menos desde la ptica en que aqu se la

contempla- que la organizacin poltica de la comunidad nacional, los medios

econmicos necesarios para atender el coste de produccin de servicios pblicos

y actividades similares encomendadas a su cuidado no surgen ni pueden surgir

del propio Estado por generacin espontnea, puesto que no es parte ni se inicia

7Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 256, Inciso 1.8Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 256, Inciso 2.


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con la existencia de fabulosas riquezas almacenadas capaces de financiar

cualquier actividad pblica, sea de presente o de futuro, y valga el ejemplo, no es

como el sol que alumbra y calienta en razn de su propia energa calorfica, sin

que nadie pueda preocuparse de reavivarla o mantenerla.

As las cosas, es obvio que si el Estado es una organizacin surgida de la

voluntad popular para encauzar, proteger y estimular la convivencia, la

financiacin de la actividad que se la encomienda y realiza, ha de efectuarse a

falta de recursos del propio Estado, generados sin la intervencin de la propia

colectividad, otra cosa sera si existiera tales recursos, como por ejemplo : el

petrleo de algunos pases (rabes, venezolano, etc.) que confan la

administracin de una parte de sus rentas al Estado para que con ellas consiga

cuotas de convivencia satisfactorias al tenor de las posibilidades reales de cada

pas, en cada momento y segn las opciones polticas previamente seleccionadas.

Sentado esto, la siguiente cuestin que se ha de resolver atae al cmo, o sea al

modo y manera de obtener las oportunidades con destino al acervo comn.

La historia de la humanidad muestra el uso de frmulas diversas en estadios de

civilizaciones anteriores, entre los que adquirieron notoriedad las donaciones, el

botn obtenido de los pueblos vencidos, la requisa, la exigencia arbitraria de los

feudales y la desigualdad obligatoria de los regmenes absolutistas.

A lo largo de la historia los Estados han recurrido a diversos medios para sufragar

el gasto pblico, algunas veces incluso a las guerras para apoderarse las riquezas

de otros Estados; otras, a los prstamos para financiar gastos extraordinarios. Por


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lo tanto queda claro que es el Estado el que a de procurar de los contribuyentes

los tributos que son medios para la obtencin de recursos presupuestarios .9

33.. CCoonncceeppcciinnggeenneerraall ddeelloosstt rriibbuuttoossEl tributo, es un ingreso de un poder pblico que tiene el carcter de ingreso de

derecho pblico, en el sentido de originarse por el puro imperio o aplicacin de la

ley. Fonrouge define al tributo como prestacin obligatoria, comnmente en

dinero, exigida por el Estado en virtud de su poder de imperio y que da lugar

a relaciones jurdicas de derecho pblico .10

Los tributos son prestaciones pecuniarias que el Estado y los sujetos activos

exigen a los contribuyentes en virtud de su potestad de imperio, y estn

destinadas a la financiacin de los servicios pblicos.

Los tributos tienen su fundamento en la soberana del Estado, la cual se traduce

en la expedicin de normas que los crean, en este sentido nuestro pas no es la

excepcin y su mandato es claro preciso y conciso cuando expresa que Solo

por acto legislativo de rgano competente podrn establecer, modificar o

extinguir tributos. No se dictarn leyes tributarias con efecto retroactivo en

perjuicio de los contribuyentes. Las tasas y contribuciones especiales se

crearn y regularn de acuerdo a la ley... .11

Su existencia no se encuentra condicionada a la voluntad del contribuyente, esta

unilateralidad los diferencia ntidamente de los ingresos de derecho privado.

9Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 256, Inciso 1.10Giuliani Fonrouge Carlos M., Derecho Financiero Volumen I, Ediciones Depalma, Buenos Aires Argentina, ao

1976, Pg. 266.11Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 257, Inciso 1 y 2.


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Las prestaciones que se ven obligados los particulares pueden consistir en bienes

y servicios.

Los tributos se traducen en la entrega de bienes y generalmente en nuestra

economa, en dacin en dinero.

La prestacin de servicios tericamente podra constituir el cumplimiento de un

tributo, cuando tal actividad fuera exigida en forma coactiva y tuviera relacin

directa con la produccin de los servicios pblicos.

Nadie pone en duda el carcter publicista del tributo, concebido genricamente

como una prestacin obligatoria, comnmente en dinero, exigida por el Estado en

virtud de su poder de imperio que da lugar a relaciones jurdicas de derecho

pblico.

3.1 Caractersticas del poder tributario

Los elementos que configuran el poder tributario son los siguientes:

a) Carcter Originario:

El poder tributario le corresponde al Estado en forma originaria. El Estado lo

detenta de modo permanente; aunque despus aparezcan otros ttulos de ese

poder (municipios, consejos provinciales) que lo ejercen de manera derivada y que

supone una transmisin de ese poder por parte del Estado, situacin que se

consagra en el inciso 2 del artculo 229 de la constitucin poltica del Estado:

Los gobiernos provincial y cantonal gozarn de plena autonoma y, en uso

de su facultad legislativa podrn dictar ordenanzas, crear, modificar y

suprimir tasas y contribuciones especiales de mejoras .12

12Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 228, Inciso 2.


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b) Irrenunciable:

La expresin de irrenunciabilidad hace resaltar la imposibilidad de abandono. El

poder tributario se manifiesta en la expedicin de la norma tributaria, y se ejercita

a travs de la obligacin tributaria. El Estado no puede desprenderse de este

atributo esencial, ya que sin el poder tributario no podra subsistir.

c)Abstracto:

Se discute si el poder tributario es abstracto o concreto, siendo para algunos

autores el segundo complemento del primero. El poder tributario es esencialmente

abstracto, ya que preexiste an antes de su ejercicio. Existe una confusin entre la

potestad derivada del poder de imperio que pertenece al Estado y que se le otorga

el derecho de aplicar tributos, con el ejercicio de ese poder. El poder Tributario es

esencialmente abstracto, originario no delegable.

d) Permanente:

El poder tributario es connatural al Estado, y deriva de su soberana, de manera

que solo puede extinguirse con el Estado mismo; mientras subsista el Estado,

subsistir el poder tributario.

Es necesario distinguir entre el concepto de permanencia del poder tributario y su

ejercicio en situaciones concretas. El poder tributario no desaparece por

prescripcin o caducidad, lo que existe es la extincin por el trascurso del tiempo

del derecho de hacer efectivas las obligaciones nacidas bajo el ejercicio del poder

tributario, ya que los crditos fiscales caducan o prescriben por razones de inters

social, y por respeto al principio de la certeza tributaria.

e) Limitaciones al poder tributario:

Existen dos clase de limitaciones al poder tributario: El primero de carcter


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general, y que le corresponde a los principios jurdicos que deben formar parte de

los textos constitucionales de cada pas; y otro, derivado de la organizacin

poltica de cada Estado y que tiene vinculacin con el problema de la doble

tributacin internacional.

3.2 Tributos.- Clases:

Definicin de tributos: Prestacin unilateral y coactiva que sirve para financiar el

gasto pblico.

Troya Vicente, es claro al dividir y definir a cada uno de los ingresos tributarios que

son de tres clases: impuestos, tasas y contribuciones especiales.

Impuestos: prestacin debida al ocurrir el hecho impositivo que debera financiar

los servicios pblicos generales e indivisibles. Son directos e indirectos. Gravan

los patrimonios, las rentas las actividades de produccin, distribucin y consumo, y

en general los indicios de capacidad contributiva.

Tasas: tributo debido con ocasin de la prestacin de los servicios pblicos

generales y divisibles a cuya financiacin deben contribuir. Existen tasas por

servicios, judiciales, peajes, pontazgos.

Contribuciones especiales: Tributo debido por el beneficio especial obtenido con

ocasin de la prestacin de un servicio pblico o la realizacin de una obra pblica

a cuya financiacin deben contribuir. Son por gasto o mejora.13

Los tributos son una forma de redistribuir la riqueza nacional. Para crearlos se

parte de la equidad, lo que en nuestro pas es pura teora porque los que tienen

mayores ingresos no son los que ms tributan. Con el producto de los impuestos

el sector pblico financia su obra y servicios.

13Troya Vicente, Teora General de la Tributacin, Pg. 1.


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44.. TTrriibbuuttoossaall CCoommeerrcciiooEExxtteerriioorr

El comercio exterior es una actividad econmica mediante la cual se

intercambian productos originarios y procedentes de distintos pases o naciones,

con arreglo a estatutos, reglas, trminos, definiciones, etc. aceptados por los

concurrentes en las operaciones que implica, independientemente de que ese

marco normativo est o no incorporado oficialmente a la legislacin nacional

vigente en los lugares desde donde, los concurrentes, ejecutan sus operaciones.

El comercio exterior (o comercio internacional como tambin se lo llama) tiene

importancia vital para el desarrollo de las economas nacionales y de la economa

mundial, razn por la cual su fomento, conduccin y regulacin generales, estn

siempre incorporadas a toda formulacin de poltica econmica global. La

trascendencia de esta actividad ha motivado, desde los inicios de la ciencia

econmica, distintas elaboraciones tericas a partir de las cuales se ha pretendido

dar cuenta de las leyes a que ella obedece, con el objetivo de adecuar su ejercicio

a las necesidades del desarrollo econmico de las naciones. Tradicionalmente el

comercio exterior ha asumido la forma de compraventa de mercancas cuyo pago

se cumple en divisas de aceptacin internacional, bsicamente en dlares.

Los tributos al comercio exterior son todas las cargas impositivas

establecidas por autoridad competente que se aplican sobre operaciones de

comercio internacional, de manera directa e indirecta14

Los impuestos aduaneros se denominan tradicionalmente a todos aquellos tributos

que gravan el trfico internacional de mercancas.

14Burbano Gonzalo, Trminos Usuales en el Comercio Internacional, Pudeleco Editores S.A., Quito Ecuador, ao 1996,Pg. 319.


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En la actualidad se hace referencia a ellos con la expresin de impuestos

aduaneros. Son impuestos de titularidad comunitaria (europea) 15 y el ms

relevante tributo est constituido por los derechos a la importacin cuya exigencia

es consecuencia de la entrada de productos en el territorio aduanero de la

Comunidad. La norma jurdica bsica en materia de impuestos aduaneros es la

Ley Orgnica de Aduanas. Adems de los derechos a la importacin, tambin se

incluyen bajo este concepto otras figuras: los regmenes aduaneros suspensivos,

las exacciones reguladoras agrcolas, los derechos antidumping y antisubvencin,

los derechos menores.

Sabido es, por todos los que incursionan en el sector, que existe una ntima

relacin entre lo que se denomina poltica general, subordinada, la poltica tarifaria

(fiscal) y las tarifas. De hecho, la poltica general alinea tras sus objetivos a

todas las polticas sectoriales o macroeconmicas del Estado, entre las que

se produce una interrelacin dinmica, que involucra a todas las variables

que afectan a dichas polticas .16

Polticas: Es el conjunto de principios que tiene como objetivo, establecer las

normas indispensables a los actos de realizacin de un Gobierno.

En este sentido la poltica muestra el cuerpo de doctrina necesaria para un buen

gobierno, dentro de lo cuales se debe determinar las normas jurdicas pertinentes

al buen funcionamiento de las Instituciones Administrativas.

Procedencia Legal: La referencia puntual a este amplio concepto se dirige a

indicar con meridiana claridad, que el impuesto que segn el caso de aplicacin

15Diccionario Jurdico Espasa, Nueva Edicin, Editorial Espasa Calpe S. A., Madrid Espaa, ao 2001, Pg. 807.

16Flores Orlando Ral, Comercio Internacional y Rgimen Aduanero, Ediciones Jurdicas Cuyo, Mendoza Argentina,ao 1993, Pgs. 31, 32 y 33.


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denominamos Externo o Interno, segn sea su aplicacin destinada a operaciones

o hechos gravados que tienen como objeto el mercado Interno o el Internacional,

tiene como fuente ineludible y excluyente la Ley.

Los impuestos al comercio exterior aplicables para el cumplimiento de la

obligacin tributaria aduanera son los v igentes a la fecha de presentacin de

la declaracin a consumo. Con sujecin a los convenios internacionales y

cuando las necesidades del pas lo requieren, el Presidente de la Repblica,

mediante decreto y previo dictamen favorable del Consejo de Comercio

Exterior e Inversiones COMEXI, establecer, reformar o suprimir los

aranceles, tanto en su nomenclatura como en sus tarifas .17Atribucin que al

presidente de la repblica le confiere el mandato el mandato constitucional

contenido en el artculo 257 inciso 3 El Presidente de la Repblica podr fijar

o modi ficar las tarifas arancelarias .18

17Ley Orgnica de Aduanas, Art. 15.18Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, Art. 257, Inciso 3.


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CAPITULO 2

LA DECLARACIN Y LAS INFRACCIONES ADUANERAS

11..AAcceeppttaacciinn ddee llaa ddeeccllaarraacciinn yy ssuu pprroocceessoo ddee

DDeessaadduuaannaammiieennttoo

Para iniciar este anlisis, es necesario remitirnos a lo que expresa Acebal Oscar

Ricardo, con respecto a dos trminos usuales que se utilizan en el comercio

exterior importar y exportar, en cuanto al primero Importar, es la introduccin de

nuevos conocimientos a la mentalidad nacional, de nuevas tecnologas, de nuevos

bienes de produccin, de una mejor utilizacin de nuestros recursos para competir

comparativamente con el resto de las naciones; con la finalidad de mejorar las

condiciones socioeconmicas de la Nacin Argentina en forma global..., en

cuanto al segundo, exportar es la importacin de riqueza del exterior

representada por moneda extranjera. Son dos conceptos complementarios e

inseparables; la importacin y la exportacin no pueden existir una sin la

otra 19 El propietario, consignatario o consignante, en su caso, personalmente o

travs de un Agente de Aduana, presentar en el formulario correspondiente, la

declaracin de las mercancas provenientes del extranjero o con destino a l, en la

que solicitar el rgimen aduanero al que se sometern.

El declarante es personal y pecuniariamente responsable por la exactitud de los

datos consignados en la declaracin. En el caso de personas jurdicas, la

responsabilidad jurdica la recae en la persona de su representante legal.

En las importaciones, la declaracin se presentar en la aduana de destino, desde

19Acebal Oscar Ricardo, Tcnicas de Exportacin, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe Argentina, ao 1991, Pg.163


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siete das antes, hasta quince das hbiles siguientes a la llegada de las

mercancas.

En las exportaciones, la declaracin se presentar en la aduana de salida, desde

siete das antes hasta quince das hbiles siguientes al ingreso de las mercancas

a la zona primaria aduanera.

En la importacin y exportacin a consumo, la declaracin comprender la

autoliquidacin de los impuestos correspondientes.20

La importacin a consumo es el rgimen aduanero por el cual las mercancas

extranjeras son nacionalizadas y puestas a libre disposicin para uso o consumo

definitivo, segn reza el Art. 55 de la Ley Orgnica de Aduanas vigente.21

Cualquier persona puede realizar una Importacin a Consumo., si es que lo hace

ocasionalmente y como persona natural. Basta que adjunte la copia de su cdula

a la Declaracin Aduanera del bien que importa.

Si va a ser importador frecuente debe ser calificado como tal por el Banco Central

del Ecuador o sus corresponsales, tener RUC y constituirse en comerciante

formal.

Qu requisitos se deben cumplir previo al embarque

Estos dependen de dos factores: primero, el valor FOB o CIF y segundo la

naturaleza de la mercanca. Si el valor CIF de la mercanca no excede de cuarenta

salarios mnimos vitales, se le puede tramitar mediante declaracin simplificada

contratando los servicios de un correo paralelo o courier, debidamente autorizado

por la Aduana.

20Ley Orgnica de Aduanas, Art. 43.21Ley Orgnica de Aduanas, Art. 55.


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Qu pasos se deben seguir en cada caso

Si el valor de la mercanca importada a consumo es de USD $ 4,000.00 o ms, el

importador tendr que solicitar y realizar la inspeccin en origen, a travs de una

de las empresas Verificadoras Internacionales, autorizadas por la aduana (Art. 20

del Decreto No. 698), publicado en el Registro Oficial No. 163 de 30/09/97.

Si el valor FOB de la mercadera excede los USD $ 4,000.00, requiere el visto

bueno de los Bancos Corresponsales en el Ecuador, autorizados por la aduana,

previo al embarque.

A la declaracin aduanera se acompaarn los siguientes documentos:

a) Original o copia negociable del conocimiento de embarque, gua area o

carta de porte;

b) Factura comercial que servir de base para la declaracin aduanera;

c) Certificado de Inspeccin en origen o procedencia cuando sea del caso;

d) Certificado de origen cuando proceda;

e) Visto Bueno del Banco Central del Ecuador o de sus corresponsales, previo

al embarque de las mercancas en las importaciones a consumo; y,

f) Los dems exigibles por regulaciones expedidas por la Junta Monetaria.22

Presentada la declaracin, el Distrito verificar que sta contenga los datos que

contempla el formulario respectivo, los cotejar con los documentos de

acompaamiento y comprobar el cumplimiento de todos los requisitos exigibles

para el rgimen. Si no hay observaciones, se aceptar la declaracin fechndola y

otorgndole un nmero de validacin para continuar su trmite. Una vez aceptada,

la declaracin es definitiva y no podr ser enmendada.

22Ley Orgnica de Aduanas, Art. 44.


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En caso de existir observaciones a la declaracin, se devolver al declarante para

que la corrija dentro de los tres das hbiles siguientes; corregida sta, el Distrito lo

aceptar.

Si el Declarante no acepta las observaciones, la declaracin se considerar firme

y se sujetar en forma obligatoria al aforo fsico.

La declaracin aduanera no ser aceptada por el Distrito cuando se presente con

borrones, tachones o enmendaduras.

El declarante es personal y pecuniariamente responsable por la exactitud de los

datos consignados en la declaracin. En el caso de personas jurdicas, la

responsabilidad recae en la persona de su representante legal.23

22..SSuujjeettoossddeellaaOObbll iiggaacciinnTTrriibbuuttaarriiaaAAdduuaanneerraa

Troya Jaramillo Vicente, define a la obligacin Tributaria como: un vnculo

jurd ico personal por el cual el su jeto pasivo se encuentra ob ligado al

cumplimiento de la prestacin tributaria cuando se cumple el hecho

generador... que es el indicio de capacidad contributiva recogido por la ley

para configurar cada tributo. Es la materia imponible tip ificada jurdicamente.

Cada tributo tiene un hecho generador diferente. La obligacin tributaria

nace cuando respecto de un sujeto se cumple el hecho generador... 24 o

tambin lo define como: la obligacin tributaria sustantiva o principal es laque da origen al crdito tributario de la administracin y le permite ejercitar

23Ley Orgnica de Aduanas, Art. 45.24Troya Jaramillo Vicente, Tratado General de la Tributacin, Pgs.6 y 7.


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una pretensin concreta de cobro al contr ibuyente. Es una tpica obligacin

de dar ...dinero o especies.25 De los conceptos se infiere que la obligacin

tributaria consiste en la totalidad de los deberes Tributarios correspondientes al

sujeto pasivo, provenientes de la relacin tributaria, cuya obligacin principal

consistir en el pago de la deuda tributaria, o lo que es lo mismo al cumplimiento

de la totalidad de los deberes tributarios correspondientes al sujeto pasivo,

provenientes de la relacin tr ibutaria .26

La obligacin tributaria es la que da origen al crdito tributario de la administracin

y le permite ejercitar una pretensin concreta de cobro al contribuyente. Es una

tpica obligacin de dar.

La obligacin tributaria es de derecho y no de poder, ello significa, que al

originarse en la ley la parte acreedora, la administracin, y la parte deudora, el

contribuyente, se encuentran en pie de igualdad.

La relacin de poder se da entre el Estado y los administrados, en cuanto al

primero, tiene la potestad de crear, suprimir y modificar los tributos y fija sus

elementos esenciales, de acuerdo a su soberana y demostracin de imperium. Lo

que no ocurre cuando los entes pblicos determinan y recaudan tributos.

La potestad tributaria o de creacin es propia del Estado, que lo ejercita a travs

de sus organismos legislativos y excepcionalmente por el Presidente de la

Repblica, y de los Consejos Provinciales y Municipios respecto de tasas y

contribuciones especiales.

En tanto que la potestad para determinar y recaudar tributos es del Estado, de los

25Troya Jaramillo Vicente, Tratado de la Relacin Jurdico Tributaria, Pg. 1.26Diccionario Jurdico Espasa, Nueva Edicin, Editorial Espasa Calpe S.A., Madrid Espaa, ao 2001, Pg. 1050.


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Consejos Provinciales, de los Municipios y de las entidades descentralizadas.

La obligacin tributaria es una obligacin ex lege, es decir gobernada por la ley, en

el cual se encuentra su fuente, que no es exclusiva de esta, ya que la ley es fuente

de otras obligaciones. Consecuentemente para que nazca la obligacin es

necesaria la verificacin del presupuesto del hecho imponible al que la norma ha

asociado su existencia. Ello significa que surge con la independencia de la

voluntad de las partes, administracin y el particular.

La obligacin tributaria es un vnculo jurdico personal que ocurre entre dos

partes, la administracin acreedora y el contribuyente deudor, que da lugar a un

derecho y a la correspondiente accin de cobro.

Como en la obligacin del derecho comn, en la tributaria para su cumplimiento,

queda comprometido el patrimonio del contribuyente, siendo esta una

consecuencia importante, de que se la concepte como un vnculo jurdico

personal.

En la obligacin tributaria se supone la existencia de varios elementos:

a) Esta se suscita entre dos partes una acreedora que es la administracin o

sujeto activo y otra deudora que es el contribuyente o sujeto pasivo, este

elemento se denomina subjetivo.

b) El sujeto pasivo para ser tal, debe encontrarse respecto de la materia

imponible en la determinada situacin prevista por la norma.

c) Las materias imponibles deberan referirse a manifestaciones de riqueza de

los contribuyentes, en este sentido se grava la renta, los bienes, los

capitales, los actos de produccin, los actos de consumo, etc.

d) La materia imponible debe ser valuada, esto es cifrada, para que la


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determinacin y liquidacin tributarias puedan referirse a magnitudes

concretas.

e) La materia imponible puede estar exenta de tributos en todo o en parte.

f) Determinadas manifestaciones de riqueza de los particulares no son

objeto de imposicin, caso que no se lo debe confundir con la exencin,

pues, en el primer supuesto no puede ni siquiera surgir la obligacin

tributaria, en tanto, en el segundo supuesto s, ms, la correspondiente

prestacin no es exigible, por surtir efecto la dispensa legal del pago del

tributo, que es lo que se produce con la exencin.

g) La materia imponible valuada puede estar sujeta a depuracin, a sea a la

aplicacin de deducciones, que hacen disminuir su monto. Esto ocurre en

los impuestos directos como la renta, en donde se diferencia el ingreso neto

del bruto, el primero depurado.

h) La materia imponible valuada y depurada constituye la base imponible o

magnitud apta para que se aplique, la cuota o la tarifa prevista, lo que da el

resultado deseado, la cantidad a pagar.

i) La cuota o tarifa es la medida del gravamen.

j) La cuota puede ser fija, proporcional o progresiva.

k) En la cuota fija se aplica una cuota invariable y uniforme.

l) En la tarifa proporcional, se aplica una cuota porcentual, la que calculada

sobre la base imponible, hace que el resultado vare de acuerdo a su

magnitud.

La Ley Orgnica de Aduanas considera sujetos de la obligacin tributaria

aduanera: al sujeto activo y al sujeto pasivo.


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Sujeto activode la obligacin tributaria aduanera es el Estado, por intermedio de

la Corporacin Aduanera Ecuatoriana.

Sujeto pasivo de la obligacin tributaria aduanera es quin debe satisfacer el

respectivo tributo en calidad de contribuyente o responsable.

En las importaciones, contribuyente es el propietario o consignatario de las

mercancas; y, en las exportaciones, contribuyente es el consignante.27

2.1. Hecho Generador de la Obligacin Tributaria Aduanera

El hecho generador de la obligacin tributaria aduanera, es el ingreso o salida de

los bienes; para el pago de impuestos al comercio exterior, es la presentacin de

la declaracin; en las tasas, es la prestacin de servicios aduaneros.28

2.2. Nacimiento de la Obligacin Tributaria Aduanera

La obligacin tributaria aduanera en el caso de impuestos, nace al momento de la

aceptacin de la declaracin por la administracin aduanera; en las tasas, nace

por la utilizacin del respectivo servicio aduanero.29

2.3. Base Imponible

La base imponible de los impuestos arancelarios, en las importaciones es el valor

CIF y en las exportaciones es el valor FOB de las mercancas, determinados

segn las normas del valor de la aduana.

27Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 11.28Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 12.29Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 13.


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La Corporacin Aduanera Ecuatoriana, mediante resolucin dictar las normas

correspondientes sobre el valor en aduana de las mercancas, en base al

Convenio de Adhesin del Ecuador a la Organizacin Mundial del Comercio.30

33..IImmppuueessttoossAAppll iiccaabblleessyyEExxiiggiibbii ll iiddaadd

El hecho de importar o exportar, conforme a la Ley aduanera, al extraer o

introducir bienes desde o a un territorio aduanero, desencadena

consecuentemente la pretensin tributaria del fisco representado por la

Corporacin Aduanera Ecuatoriana como ente autrquico recaudador.

El Art. 15 de la Ley Orgnica de Aduanas (LOA) nos dice que: Los impuestos al

comercio exterior aplicables para el cumpl imiento de la obligacin tr ibutaria

aduanera son los vigentes a la fecha de la presentacin de la declaracin a

consumo.31

Oscar Ricardo Acebal, sostiene que: No interesa distinguir desde le punto de vista

aduanero la perdurabilidad o no de los bienes ni las distinciones de naturaleza. El

inters fiscal, y la intencin del legislador es dejar perfectamente claro que el

hecho de introducir o extraer objetos susceptibles de ser importados o exportados

determinan el nacimiento del crdito del sujeto activo (el Estado) en forma

independiente de determinar quin es el responsable de dicha obligacin

tributaria.32

30Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 14.31Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 15.32Acebal Oscar Ricardo, Tcnicas de Exportacin, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe Argentina, ao 1991, Pgs. 68

y 69.


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Los restante tributos aduaneros se originan en similares hechos, o sea la

importacin o exportacin, con la distincin de que para cada uno de ellos la

legislacin aduanera determina con precisin la causa de la gravabilidad, el hecho.

Los tributos aduaneros son exigibles:

En caso de impuestos:

a) En la autoliquidacin, desde el da hbil siguiente a la fecha en que se

acept la declaracin.

b) En la rectificacin de tributos, a partir del da hbil siguiente al de su

notificacin; y,

c) En el caso de la tasas, desde la fecha en que se presto efectivamente el

servicio.33

3.1. Plazos para el Pago

Los impuestos aduaneros se pagarn en los siguientes plazos:

a) En el caso de la autoliquidacin, dentro de los dos das hbiles de aceptada

la declaracin o de realizado el aforo fsico en los casos en los que este

proceda; y,

b) En los dems casos, dentro de los ocho das hbiles de la notificacin del

ttulo de crdito u orden de cobro.

El pago de las tasas aduaneras se realizar dentro de los dos das hbiles

siguientes a la prestacin efectiva del servicio.

El pago de las obligaciones tributarias dentro de los plazos establecidos no genera

intereses. En materia aduanera no se concedern facilidades de pago.34

33Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 16.34Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 19.


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44..CCllaasseessddeeIInnffrraacccciioonneess

La diversidad de funciones encomendadas a las Aduanas hace que el tema del

ilcito aduanero sea en extremo variado y que desborde ampliamente el mbito del

ilcito tributario.

De las infracciones: el trmino infraccin que define la LOA.35 equivale a

Contravencin, y bajo el mismo, se juzgan todas aquellas faltas provenientes de

incumplimientos formales o sustanciales, reglamentadas por la Ley de aduanas y

su reglamento; la equiparacin del trmino infraccin que equivale a contravencin

se fundamenta en que obedece a que en la doctrina no hay acuerdo en cuanto a

si se trata de dos excepciones que significan lo mismo o si la infraccin tiene un

alcance ms amplio, que puede comprender incluso al delito, el que podra ser

considerado una infraccin mayor.36 A su vez, esta definicin de infraccin

aduanera es similar a la empleada para definir al delito aduanero, lo cual confirma

que la diferencia entre el delito e infraccin viene impuesta desde la misma norma

jurdica.

El eplogo insalvable, en toda actividad tributaria, luego de haber normado la Ley y

el Cdigo la totalidad de las situaciones operativas, es la formulacin de

previsiones para los casos de incumplimientos, errores y tambin delitos, yendo

desde frmulas de castigo contravencionales, hasta las drsticas sanciones

penales.

35Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 81.36Edwards Carlos Enrique, Rgimen Penal y Procesal Penal Aduanero, Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma,

Buenos Aires Argentina, ao 1995, Pg. 90.


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La infraccin tributaria, es toda vulneracin de las normas en que aparecen

previstas y definidas las obligaciones nacidas de la relacin jurdico tributaria

(Sainz de Bujanda).37

La calificacin de un hecho como infraccin aduanera requiere que, previamente a

su realizacin, se encuentre previsto como tal en las disposiciones de la Ley,

hecho muy importante ya que radica en el principio de legalidad que es uno de los

postulados fundamentales del derecho penal liberal, y se concreta en la frmula

nullum crimen, nulla pena sine lege, que exige la vigencia de una ley anterior al

hecho que se imputa, y porque adems este principio tiene fundamento en la

Constitucin, de que ningn habitante puede ser penado sin juicio previo fundado

en la ley anterior al hecho del proceso. El Art. 80 (LOA), recoge en esencia lo

expresado: Art. 80: Concepto.- Constituye infraccin aduanera toda accin u

omisin que viole normas sustantivas o adjetivas que regulen el ingreso o

salida de mercancas por las fronteras y zonas aduaneras del pas,

sancionada con pena establecida con anterioridad a esa accin u omisin .38

El Art. 81 de la LOA, seala un sistema tripartito de clases de infracciones: Las

infracciones aduaneras se clasifican en delitos, contravenciones y faltas

reglamentarias.

Para la configuracin de los delitos se requiere la existencia de dolo; para

las contravenciones y faltas reglamentarias basta la trasgresin de la

norma.39

37Diccionario Jurdico Espasa, Nueva Edicin, Editorial Espasa Calpe S.A., Madrid Espaa, ao 2001, Pg. 827.38Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 80.39Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 81.


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Dolo es voluntad de realizacin, y, ciertamente, no slo en el sentido de la

voluntad dirigida a la realizacin, sino tambin en el sentido de voluntad capaz de

realizacin. La voluntad impotente no es un dolo relevante desde un punto de vista

jurdico penal. 40

4.1. Delitos

El delito tipifica conductas tributarias aduaneras, que producen dao al Estado, los

delitos son infracciones de mayor gravedad.

El delito es conceptual, sustancialmente es una accin. La antijuricidad, la

culpabilidad, y la tipicidad son caractersticas de esta accin, es decir es una

cualidad tpica que identifica una conducta con la prevista en una figura de delito.

A la tipicidad se le da el nombre para designar la descripcin legal del delito como

uno de los caracteres del mismo, aparte de otras valoraciones, subjetivas u

objetivas necesarias para su punicin.

En realidad el principio pro reo, NULLUM CRIMEN SINE LEGE (no hay delito

sin ley previa), anticipaba el moderno concepto de la tipicidad, porque implica que

la accin posible ha de estar prevista en la ley para que pueda castigarse, pero

este tecnicismo precisa ms, y establece que de haber coincidencia precisa entre

lo sancionable por el texto legal y lo hecho por el delincuente, es decir se trata de

que la ley contenga descripciones de acciones, tal como si ellas ya se hubiesen

cumplido, por lo tanto es necesario que los delitos se especifiquen con exactitud y

no en definiciones genricas.

40Welzel Hans, Derecho Penal Alemn, Editorial Jurdica de Chile, ao 1970, Pg. 259.


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La tipicidad tiene una constante relacin entre todos los elementos del delito como

son la tipicidad, culpabilidad y antijuricidad, de tal suerte que estos elementos

forman parte de todo y resultan indispensables para que el total sea jurdicamente

un delito. Por lo tanto, toda accin, por antijurdica y culpable que sea, si no esta

incluida en los tipos legales establecidos significa una accin no punible.

Por lo expuesto resulta claro que todos los tipos delineados de cada delito en

particular no es otra cosa que el estudio de las circunstancias y elementos de cada

delito en concreto o de cada accin tpica.

El Artculo 82 de la LOA. vigente define al delito aduanero: El delito aduanero

consiste en el ilcito y clandestino trfico internacional de mercancas, o en

todo acto de simulacin, ocu ltacin, falsedad o engao que induzca a error a

la autoridad aduanera, realizados para causar perjuicios al fisco, evadiendo

el pago total o parcial de impuestos o el cumplimiento de normas aduaneras,

aunque las mercancas no sean objeto de tributacin .41

En este concepto se establece en forma general lo que es el delito aduanero, y en

su estructura lleva los conceptos de lo que se conoce como contrabando y

defraudacin que antes se consideraban como delitos, divisin que se

personalizaba para identificarlos y diferenciarlos y ajustarlos a cada una de las

conductas humanas individuales. Es as, que el contrabando para configurarse

deba existir el acto doloso de la evasin del control aduanero, mientras que la

defraudacin se caracteriza porque el fraude esta dirigido a perjudicar al fisco, es

decir es lesin fiscal que se ocasiona con fraude, que es el engao, inexactitud

consiente que produce o prepara un dao, en consecuencia es un medio apto

41Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 82.


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para engaar o sorprender al funcionario aduanero, que le induce a la comisin

del error, al actuar con simulacin, ocultamiento, falsedad o engao, y por lo tanto

como resultado deja de cobrar en todo o en parte los derechos tributarios.

De la divisin y del concepto de delito aduanero, se infiere que existe una

modalidad moderna al permitir hablar de delitos aduaneros en plural, echando por

tierra el concepto unitario que rega en esa materia, de esta manera el

contrabando y la defraudacin han dejado de ser considerados como los nicos

delitos aduaneros, dando paso a otras figuras delictivas, que si bien no tiene

asignado un nombre especial, contienen en su frmula legal todos los elementos

necesarios y suficientes para su aplicacin.

Nuestra legislacin aduanera en su Artculo 83, tipifica los delitos aduaneros, los

que para su mejor comprensin me permito detallar:

a) La entrada de mercancas al territorio aduanero, o salida de l sin el control

de la administracin aduanera;

b) La carga o descarga de mercancas de un medio de transporte sin control

de la administracin aduanera;

c) El lanzamiento de mercancas de un medio de transporte, eludiendo el

control aduanero;

d) La modificacin del estado de las mercancas entre el punto de

franqueamiento de la frontera aduanera y el Distrito de destino.

e) La utilizacin no autorizada de un lugar, puerto o va no habilitado para el

trfico internacional de mercancas salvo los casos fortuitos o de fuerza

mayor;

f) El abandono de las mercancas en lugares contiguos o cercanos a las


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fronteras.

g) La venta, transferencia o el uso indebido de mercancas importadas al

amparo de regmenes suspensivos de pagos de impuesto, o con

exoneracin total o parcial, sin la autorizacin previa del Gerente

competente;

h) La tenencia o movilizacin de mercancas extranjeras sin la documentacin

que acredite su legal importacin;

i) La falta de presentacin del manifiesto de carga total o la tenencia de

mercancas no manifestadas a bordo de un transporte internacional;

j) La falsa declaracin aduanera respecto del tipo, naturaleza, peso, cantidad,

valor, origen y procedencia de las mercancas, cuando la diferencia de los

tributos causados exceda del diez por ciento;

k) La falsificacin o alteracin de los documentos que deben acompaarse a

la declaracin aduanera;

l) La sustitucin de mercancas para el aforo fsico;

m) La violacin de sellos o precintos u otras seguridades colocadas en los

medios y unidades de transporte;

n) La salida de mercancas de las bodegas de almacenamiento temporal o de

los depsitos, sin el cumplimiento de las formalidades aduaneras;

o) La ejecucin de actos idneos inequvocos dirigidos a realizar los actos a

que se refieren los literales anteriores, si stos no se consuman por causas

ajenas a la voluntad del infractor; y,

p) La falsa declaracin sobre los valores del flete y del seguro relacionado con

el tipo, naturaleza, peso, cantidad, valor, origen y procedencia de las


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mercancas.42

Cabe dejar indicado que todo indicio de delito ser conocido por el Agente Fiscal

de Aduana, mediante la correspondiente denuncia que lo efectuar el Gerente

Distrital de Aduanas, quin deber reconocer sus firma y rbrica, y presentar

acusacin particular si fuere del caso. El Agente Fiscal de Aduanas, luego de

realizar las investigaciones pertinentes emitir su dictamen fiscal acusando o

sobreseyendo el delito, en uno u otro caso pasa a conocimiento del Juez Fiscal

como lo ordena el Art. 86 de la LOA., para el juzgamiento y sentencia. 43

4.1.1. Sanciones para el delito

Sin perjuicio del cobro de los tributos, son sanciones acumulativas aplicables al

delito, cualquiera que sea el valor de la mercanca o la cuanta de los tributos que

se evadieron o se pretendieron evadir que supere el diez por ciento, las siguientes:

a) Prisin de dos a cinco aos;

b) Decomiso de la mercanca materia del delito y de los objetos utilizados para

su cometimiento, inclusive los medios de transporte, siempre que sean del

autor o cmplice de la infraccin.

En caso de que el medio de transporte no sea de propiedad del autor o

cmplice de la infraccin, previamente a la devolucin del mismo se

impondr a su propietario una multa equivalente al 20% del valor CIF de la

mercanca;

c) Multa equivalente al 300% del valor CIF de la mercanca objeto del delito; y,



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d) Si el autor, cmplice o encubridor fuere un agente de aduana, sin perjuicio

de las sanciones que correspondan se le cancelar definitivamente la

licencia. 44

4.1.2. Delito agravado

El artculo 85 de la LOA, considera que: Si el autor, cmplice o encubr idor del

delito aduanero fuere un empleado o funcionario del servicio aduanero, ser

sancionado con la pena de prisin ms alta prevista en el artculo anterior y

con la destitucin de su cargo. Si el autor, cmplice o encubridor del delito

aduanero fuere un comerciante matriculado, se le impondr adems de las

sanciones establecidas en esta Ley, la cancelacin definitiva de su matrcula

de comercio o su equivalente;45 Disposicin que por su grado de importancia

se analizar ms adelante.

4.2. Contravencin

Las contravenciones son el conjunto de aquellas disposiciones emitidas por la

administracin para que se de estricto cumplimiento de las mismas, las que se

encuentran vinculadas a la transgresin de una disposicin administrativa, como

supuesto de hecho, una pena.

De la distincin que se establece entre los delitos, las contravenciones y las faltas

reglamentarias, nace la idea, para muchos tratadistas, de un derecho penal

administrativo independiente del derecho penal comn, sobre el cual mucho se ha

discutido.



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Es comprensible que las faltas son infracciones de reglas de conducta mucho

menos importantes que la conservacin del orden social, que las reglas de

conducta cuya infraccin constituye delito. Para que haya delito es necesario que

haya sido atacada la ley jurdica, que requiere el dao o un peligro real corrido en

un momento dado, cuya consecuencia es un hecho doloso o culposo y como tal la

existencia de la violacin de la ley. En cambio, la transgresin contravencin y

falta reglamentaria-, es todo lo contrario, un peligro meramente posible, en una

palabra, una razonable previsin de un mal futuro, autoriza una represin, aunque

ningn mal haya sobrevenido. As, cuando el mal se haya producido, la

transgresin no es ms transgresin sino que llega a ser delito.

El Art. 88 de la LOA cita a las contravenciones las que se detallan a continuacin:

a) Incurrir en faltantes de mercancas declaradas en los manifiestos de carga y

no entregadas por el transportista a la administracin aduanera;

b) El incumplimiento de la entrega inmediata de las mercancas descargadas

por parte del transportista, para su almacenamiento temporal o depsito

aduanero;

c) Descargar lastre sin autorizacin del Distrito;

d) El incumplimiento de plazos en los regmenes especiales;

e) La falta de permisos o autorizaciones previas al embarque de las

mercancas cuando estos requisitos sean exigibles, antes de la

presentacin de la declaracin; y,

f) La entrega por parte de funcionarios o empleados del servicio aduanero, de

informacin calificada como confidencial por las autoridades respectivas.


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4.2.1. Sanciones para las contravenciones

El artculo 89 de la LOA., establece las sanciones para las contravenciones: Las

contravenciones sern sancionadas con una multa equivalente al diez por ciento

del valor CIF de las mercancas. 46

4.3. Faltas reglamentarias

Las falta reglamentaria es aquella que se encuentra incursa en inobservancia o

incumplimiento de ordenes o circulares validamente expedidas o de normas

reglamentarias.

Son faltas reglamentarias:

a) El error o la inexactitud de la declaracin aduanera o en los documentos de

acompaamiento que no provengan de accin u omisin dolosa;

b) La no prestacin de facilidades para la sujecin al control aduanero.

c) La presentacin tarda o incompleta de la declaracin aduanera; y,

d) La inobservancia a los reglamentos o disposiciones administrativas

aduaneras, de obligatoriedad general, no tipificadas como delitos o

contravenciones.47

4.3.1. Sanciones para las faltas reglamentarias

Las faltas reglamentarias se sancionarn con una multa equivalente a diez

unidades de valor constante (UVC). 48

46Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 89.47Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 90.48Ley Orgnica de Aduanas, ao 1998, Art. 91.


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4.3.2. Competencia y procedimiento

Es competente para sancionar las contravenciones y las faltas reglamentarias, el

Gerente Distrital, siguiendo el procedimiento establecido en el Reglamento a esta

Ley.

55..SSaanncciioonneessppaarraaeell ddeell ii ttoo

Se dej sentado que las sanciones para el delito aduanero son acumulativas,

cualquiera que sea el valor de la mercanca o la cuanta de los tributos que se

pretendieron evadir y que hayan superado el 10%. Las sanciones acumulativas

como lo refiere el Art. 84 de la actual LOA: a) Prisin de dos a cinco aos; b)

Decomiso de la mercanca materia del delito y de los objetos utilizados...; c)Multa

equivalente al 300% del valor CIF de la mercanca objeto del delito; y, d) Si el

autor, cmplice y encubridor fuere un agente de aduana, sin perjuicio de las

sanciones que correspondan, se le cancelar definitivamente la licencia.

5.1. Criticas a su constitucin

No cabe duda que con esta medida el legislador endureci su posicin, es decir

criminaliz y por lo mismo endureci la pena, que de ninguna manera es

potestativo de nuestro pas sino de la mayora de los pases de todo el mundo que

para ciertas conductas llevan consigo una pena privativa de libertad que puedellegar hasta seis aos en Argentina y Per, siete en Venezuela, cinco en nuestro

pas o incluso diez en Alemania y Francia.

No falta quien piensa que, a penas ms graves, menor criminalidad, por el efecto


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de prevencin general que tiene la misma. Sin embargo, no siempre resulta

exacto, mientras que, por otra parte, no se puede violar el principio de adecuacin

entre culpabilidad y pena.

No es suficiente con tipificar el delito e imponer unas sanciones ms o menos

severas, es preciso resolver otros problemas, dificultades con que tropiezan los

pases, en relacin a todo su sistema tributario, son similares a los que apuntamos

en el nuestro, aunque ms graves en algunos aspectos, como deficiencia de la

administracin, corrupcin, influencia de los grupos de presin, etc.

No cabe duda que la criminalizacin mejorar el fin recaudatorio, sin embargo,

puede decirse que el efecto ser mnimo sin la existencia de un aparato coactivo

exterior, es decir deber existir una relacin entre lo administrativo y la autoridad

judicial, el primero comunicando en forma oportuna al segundo para la

prosecucin del delito hasta su sentencia.

De qu nos servira establecer penas muy severas si las infracciones no se

persiguen, mejor quedara el fisco si impusiera simplemente una pequea sancin

pecuniaria y los encargados de perseguir la infraccin lo hicieran, por ello tiene

mucho ms valor evitar la infraccin tributaria poniendo obstculos al delincuente,

que perseguir, detener, condenar y enviar a la prisin al autor, este efecto de

intimidacin surte efecto en muchas personas que no se atreven a defraudar al

fisco, a este respecto se establecera tres grupos a saber:

a) Aquellos para quienes no sera necesario ninguna amenaza, pues su moral

y razn de ser choca con toda posibilidad de eludir el pago de los

impuestos;

b) Un segundo grupo, para quienes la amenaza apenas si tiene valor, conoce


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que el fraude tiene un riesgo, pero les compensa en atencin a los

beneficios que les reporta; y,

c) Un tercer grupo, que es en donde ms eficacia tiene la amenaza, todo

depende del mayor o menor riesgo de que el fraude sea descubierto.

En el primer grupo parece que la amenaza de la sancin no es necesaria. Lo

ideal sera llegar a conseguir esta conciencia social con relacin la fisco,

pero no es posible.

Tampoco parece que en el segundo grupo tenga eficacia la amenaza, ya que son

profesionales del fraude, aqu la prevencin casi en nada le inmuta al usuario, no

le importa en lo mnimo las consecuencias legales que de sus actos puedan

derivarse, por ello discrepo con la posicin del tratadista Alfonso Serrano Gmez,

quin sostiene: ... pues el riesgo de ser descubierto el fraude, con las

consiguientes sanciones, le lleva a poner ms cu idado con sus actividades,

e incluso no se atreven a cometer defraudaciones muy grandes o que no sea

muy perfecto el sistema utilizado ... .49

En el tercer grupo, quiz donde existe mayor influencia el aparato coactivo, ya que

se valora mucho el riesgo de ser descubierto el ilcito, pues se incrementa el

nmero de sujetos que estaban decididos a pagar impuestos, en este grupo en

general cuando se comete la infraccin l o los individuos estn seguros, o por lo

menos confa, que no va a ser descubierto.

Lo expuesto en el apartado anterior demuestra que los sistemas de inspeccin y

control son eficaces por lo menos de forma aceptable, dan mejores resultados que

49Serrano Gmez Alfonso, Fraude Tributario (Delito Fiscal), Editorial de Derecho Financiero, Editoriales de DerechoReunidas, Ao 1996, Pg. 50.


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la amenaza de las penas privativas de libertad, de tal manera que se consigue:

una mayor recaudacin y se evita la sancin.

Al respecto el tratadista Alfonso Serrano Gmez, sostiene: 2. Si se considera que

las leyes penales especiales suelen dictarse en momentos en que se estima

necesario atajar problemas concretos, pasadas tales situaciones conviene

descriminalizar o despenalizar esas leyes. Este parece haber sido el criterio del

legislador, por lo que al no considerarse tan graves las conductas de contrabando

y defraudacin, la situacin aconseja despenalizar esas conductas, en el sentido

de no considerarlas delito -y por tanto, no imponer una pena-, sino que se rebajan

a infraccin administrativa y de ah que la sancin sea de este tipo -multa-, aunque

quepa el arresto sustitutorio por impago de multa, y prueba de ello es que

desaparecen las penas privativas de libertad .50

50Serrano Gmez Alfonso, Fraude Tributario (Delito Fiscal), Editorial de Derecho Financiero, Editoriales de DerechoReunidas, Ao 1996, Pg. 41.


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CAPITULO 3LA EVASIN

11..RReessiisstteenncciiaaffiissccaallyy ssuussmmaannii ffeessttaacciioonneess

Comnmente la resistencia fiscal se atribuye a una propensin innata de la

persona, de la que se dice que, por naturaleza, es egosta.

Probablemente, al efectuar esta afirmacin o al compartir esa creencia se olvida

que la persona es, por naturaleza tambin, sociable y siente anhelos de convivir

con los dems.

Si esto es as, parece que en el ser humano concurren propensiones

contrapuestas, toda vez que, por una parte, anhela vivir en comunidad

relacionndose con los dems, y por otra, no desea aportar o aspira a esquivar su

aportacin y esfuerzo a la colectividad. Algo, pues, no est suficientemente claro

en esta explicacin etiolgica de la resistencia tributaria.

Recientemente, ha sido razonado con suficiente rigor que el origen de la

resistencia fiscal, sin ser totalmente ajeno al egosmo -que es uno de sus

ingredientes-, responde a otras causas que han de buscarse no tanto en la

interioridad de la persona, cuanto en su entorno. Como se sabe, la posicin del ser

humano y de sus actitudes y reacciones en el mbito de la convivencia no vienen

determinadas, en exclusiva, por un estigma gentico que le obligue a comportarse

de una manera dada, sino que en aquel ejerce singular influencia el medio

ambiente, esto es, la realidad sociolgica en que se halla inmerso. Que esto es as

lo pone en evidencia el hecho de que, mientras en unos pases la resistencia fiscal

es frecuente y se admite por la sociedad sin valoracin peyorativa, en otras reas

geogrficas, como en el norte de Europa, el fraude tributario es considerado


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detestable y quien lo practica queda en cierto modo, marginado de la comunidad.

En los pases donde el ser humano nace y se desarrolla en el marco de un

entorno circundante en que el fraude tributario se estima nocivo -por los aspectos

y caractersticas negativos que presenta- y as es valorado colectivamente, esa

concepcin influye poderosamente y perfila la idea, que pasa a ser conviccin, de

que el fraude es perturbador y hay de quedar marginado por ser expresin de

insolidaridad. Precisamente, en esos pases es donde la fiscalidad es ms justa y

donde el gasto pblico se administra con mayor transparencia. En los pases en

que tanto los ingresos tributarios como el gasto pblico, presentan manifiestas

deficiencias, es donde el fraude prolifera con facilidad, lo que no ha de estimarse

casualidad sino prueba de la influencia que ejerce el entorno en las personas

y, en definitiva, en la colectividad, en cuanto a la aceptacin o la repulsa del

fraude como conducta social normal.

Lgicamente, en el mbito de la vida de convivencia, cualquier persona aspira a

tener un mnimo de garantas y de seguridades. Cada ciudadano sabe y es

consciente de que debe participar en la satisfaccin de necesidades colectivas,

mediante la aportacin de una parte de la renta. Pero, lgicamente tambin, cada

persona desea contribuir, ni ms ni menos, en la proporcin que le corresponde.

Ah es donde, a menudo quiebran y se ven frustradas sus deseos, anhelos y

aspiraciones de las personas, porque los rganos rectores de la colectividad,

concretamente aquellos que tienen a su cuidado el establecimiento y aplicacin de

leyes tributarias, no aciertan lo suficientemente, ora en la produccin de normas,

ora en la aplicacin de las mismas. Precisamente, por esa especie de rendijas o

grietas es por donde penetra la duda que genera desconfianza, que se plasma en


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actitudes y conductas no siempre acordes con el cumplimiento de las obligaciones

tributarias. Por tanto, ha de admitirse que, con frecuencia, los efectos de la

resistencia fiscal y su manifestacin ms generalizada, el fraude, o sea el

incumplimiento de las obligaciones tributarias, no es un anhelo sentido y deseado

que emerge de lo ms ntimo de las personas, sino una imposicin que viene

determinada por el ambiente que prevalece en derredor del ciudadano en materia

fiscal.

Se dice y se escribe con reiteracin, aunque con indudable desconocimiento de

causa, que en aquellos pases en que el fraude tributario es elevado , no existe

conciencia fiscal. Esta es una frase hecha, a modo de tpico. Al respecto, lo

primero que debera preguntarse es qu se entiende por conciencia fiscal.

Parece que la respuesta procedente es la que conecta con el sentido de

responsabilidad de la propia persona, pues, qu es conciencia, sino sentido de

responsabilidad que se exterioriza a travs de manifestaciones autnticas de la

propia personalidad?, si conciencia es, fundamentalmente, sentido de

responsabilidad, conciencia fiscal ser exactamente ese mismo sentido en cuanto

que referido al mbito tributario. Dedcese de ellos que, si el, contribuyente se

resiste al desembolso de cantidades en concepto de tributos, por ser consciente

de que en su entorno la conducta es similar a la que l practica que, en el

supuesto de cumplir ntegramente sus obligaciones tributarias, se situara en

posicin de evidente e injusto desequilibrio respecto a los dems ese

incumplimiento no es consecuencia de falta de conciencia fiscal, sino todo lo

contrario, esto es, de pleno sentido de responsabilidad, al incumplir

deliberadamente, por entender que el cumplimiento lo llevara a una situacin de


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injusticia participativa en comparacin con los dems.

Cabra decir en verdad, que esto es aplicable en unos casos, pero no en otros -en

que se defrauda por afn de hacerlo-, y que, al menos, existe un sector del gran

capital que carece de patria, que busca los mayores rendimientos en cualquier

parte del globo, a cuyo efecto se refugia, cuando puede, en los llamados parasos

fiscales, conducta ajena a toda idea de colaboracin contributiva, slo inspirada en

motivaciones egostas. Indudablemente, en trminos generales no puede negarse

la verdad de esta aseveracin , pero ha de tenerse en cuenta que suelen formar

cada pas millones de habitantes, mientras que el capital que se utiliza pertenece a

unas pocas personas y es la generalidad de ciudadanos la que marca la actitud

mayoritaria y la influencia que el ambiente ejerce sobre cada uno de ellos. A este

respecto, es tambin indudable que en algunos pases no se ha conseguido que el

contribuyente tenga un mnimo de confianza para que crea y se convenza de que

cada uno aporta y desembolsa la cantidad que le corresponde.

En rigor, el origen de la resistencia fiscal se halla, en gran parte en esa falta

de confianza, en esa ausencia de convencimiento de que la actividad pblica

desplegada en torno a los ingresos y gastos es correcta en todos los

rdenes. No puede olvidarse que aqu desempea un importante papel vertiente

del gasto pblico; por tanto, no es solamente la justicia en la distribucin del

impuesto que alcanza relieve, sino tambin la sana administracin, la austeridad

administrativa tan de moda en la actualidad con el nuevo gobierno constitucional,

la plena conexin y la rendicin transparente de cuentas en la vertiente del gasto

pblico.

Se pretende en algunos sectores hallar solucin al fraude tributario a travs de la


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imposicin de severas sanciones a los infractores, es decir, a quienes incumplen

el pago de los impuestos. Se trata de equiparar la infraccin tributaria a la penal,

tipificando el fraude como delito, obviamente, tal tipificacin precisa de unos

condicionamientos previos, como de la aceptacin general de esta valoracin por

parte de la colectividad. De no ser as se establecera unilateralmente y no se

tendra en cuenta lo que piensa la colectividad al respecto, por lo que correra el

riesgo de que, en un momento determinado, la mayor parte de ciudadanos del

pas quedasen privados de libertad al incidir en infraccin tributaria. La tipificacin

como delito al fraude fiscal exige una serie de ajustes, sin los cuales perdera

sentido y sera contraproducente. En primer lugar, la ley ha de ser justa, segn el

sentir general, en segundo lugar, ha de aplicarse sin excepcin y sin vacilacin en

todos los casos, por ltimo, los ingresos obtenidos en concepto de tributos han de

tener un destino ptimo y estar administrados correctamente. Establecidas estas

premisas, procedera convencer a los ciudadanos de que la normativa tributaria

t

t0266 mde loyo la evasión

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