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SUPUESTO PACTOS PARASOCIALES

La sociedad Sociedad SA tiene por objeto la fabricacin y venta de productos de carpintera

metlica y ferretera. La sociedad tiene su centro de operaciones en el Polgono Fuente del

Jarro de Paterna, teniendo su domicilio social en la ciudad de Alicante C/ La Reina n 1. La

sociedad comenz sus operaciones en el ao 2010 siendo la fecha de constitucin de la misma

20/5/2010.

La sociedad est integrada por cuatro socios: Juan, Carlos, Pedro y Ana todos ellos con la

misma cuota de participacin en el accionariado y con igual nmero y clase de acciones cada

uno de ellos. Sociedad SA tiene un capital social de 100.000 euros del cual queda pendiente

de desembolsar la suma de 15.000 euros correspondientes a la aportacin al capital que deba

realizar Ana. Esta aportacin de 15.000 euros se estableci en estatutos que deba satisfacerse

antes del 31/12/2012 y no se ha efectuado todava a fecha de hoy.

En los estatutos no se establecieron limitaciones a la transmisin de las acciones. En el

momento previo a la firma de la escritura notarial de constitucin de la sociedad, los cuatro

socios suscribieron un acuerdo privado en el que acordaban lo siguiente:

a) los socios se comprometan a no transmitir sus acciones por actos inter vivos a personas

distintas de los dems socios debiendo ofrecer la compra de las acciones antes al resto de

socios;

b) Juan, Carlos y Pedro suscriben en el documento que no promovern que la sociedad inicie

acciones frente a Ana en reclamacin de la cantidad que tiene pendiente de aportar a la

sociedad, debiendo aportar de forma mancomunada Juan, Carlos y Pedro dicha cantidad

pendiente de 15.000 euros a la sociedad si Ana se viese imposibilitada de aportar esta suma.

El pasado 1/4/2013 la sociedad envi requerimiento notarial a Ana requirindole el pago de

los 15.000 euros pendientes. Posteriormente el 30/9/2013 la Junta General de Sociedad SA

aprob el acuerdo de ejercer acciones judiciales frente a Ana en reclamacin de la aportacin

pendiente de 15.000 ms los intereses as como daos y perjuicios. En dicha junta general no

asisti Ana a pesar de haber sido citada correctamente, adems, compareci una nueva socia,

Carla, la cual haba adquirido todas las acciones de Pedro presentndose y actuando como

duea, por tanto, del 25% de la sociedad.

Ante esta situacin Ana pretende interponer las acciones judiciales que correspondieran ante

la situacin descrita. Ana tiene domicilio en Torrente (Valencia), Juan, Carlos y Pedro tienen

todos ellos su domicilio en Requena (Valencia).

Se interesa: redactar la demanda que estimara pueda resultar procedente, con indicacin del

Juzgado competente, partes, identificar la concreta accin o acciones que se ejercitan, hechos

de la demanda, fundamentos de derecho, suplico de la demanda. etc. En caso de manejar

distintas alternativas procesales indicarlo y justificarlo de forma paralela en el escrito.

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En primer lugar, habra que valorar la calificacin de los hechos que nos cuenta Ana, pues

si bien prima facie la apariencia es de pacto parasocial tambin podramos calificarlo

como acuerdo de la sociedad celebrado en junta universal habida cuenta de que estn

presentes en l todos los socios de la misma y este tipo de junta no precisa convocatoria.

Adems, en apoyo de esta tesis, hay una evidente conexin de objetos entre el pacto

suscrito y la sociedad hasta el punto de que sin la sociedad no cabra entender el pacto y

el inters defendido en el pacto que no es otro que el social.

Seguir esta lnea, y conseguir que el juzgado nos la admitiera, nos conducira a oponer el

pacto al acuerdo de la junta con el fin de impugnarla. Economa procesal y doctrina de los

actos propios, del levantamiento del velo, artculo 7 del Cdigo Civil, abuso de Derecho y

de la buena fe, parece pues una buena lnea pero el problema que nos encontraremos es

que la jurisprudencia al respecto parece contraria a considerar esta tesis aunque tambin

encontramos sentencias que la suscriben como la del Caso Munaka (STS de 26 de febrero

de 1991 y 10 de febrero de 1992) o la del Caso Hotel Atlantis Playa (STS 24 de septiembre

de 1987) el Caso Keops (Resolucin DGRN 26 de octubre de 1989) etc...

En el caso de que no consiguiramos esta consideracin del pacto como acuerdo de junta

universal, podramos recurrir a impugnar el acta de la junta oponiendo el pacto parasocial

pero aqu la jurisprudencia ms reciente parece contraria a admitir la tesis como la STS de

6 de marzo de 2009, que indica que el hecho de infringir un pacto parasocial, no basta, por

s solo, para la anulacin de un acuerdo adoptado en junta general y los propios preceptos

de la ley, artculos 29 y 204 LSC que rechazan frontalmente que se pueda impugnar un

acuerdo de junta general por incumplimiento de pacto parasocial.

El problema bsico de Ana ha sido, como casi siempre el no acudir a un abogado antes

de la firma del pacto porque de haberlo hecho, el letrado le habra aconsejado sobre la

conveniencia de adoptar una clusula penal para el caso del incumplimiento del mismo. Al

no haber previsto dicha cautela, el incumplimiento de lo pactado se tendr que resolver

por la va judicial civil, en trmite de juicio declarativo ordinario, con forma de demanda

donde requeriremos al resto de socios el cumplimiento del contrato suscrito o su resolucin

ms daos y perjuicios en todo caso.

Un problema aadido nos lo podemos encontrar en la validez del pacto parasocial que,

entiendo es cuestionable pues restringe la posibilidad de accionar de la sociedad contra

Ana por un tema legtimo como son los dividendos pasivos. Adems, el hecho de que haya

habido una modificacin en la relacin de socios de la sociedad, con la incorporacin de

Carla, supone que el inters social se ve vulnerado pues ya no son todos los socios los

firmantes y obligados sino que oponerse a la accin contra Ana, lesionara los derechos de

esta nueva socia y por tanto de la sociedad, siendo adems que el pacto pretende sujetar

la actuacin del rgano de administracin a las directrices contenidas en l, poniendo en

riesgo el carcter representativo del rgano y su deber de lealtad con la sociedad. Por lo

expuesto, creo que, jurdicamente, parece sensato pensar que en este caso concreto se

impone privilegiar el consentimiento social sobre el inters particular de los contratantes,

aunque ello traiga consigo el incumplimiento del pacto parasocial.

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No obstante, siendo mi cliente Ana y estando la situacin en este punto, estas son las

alternativas que valorara para el asunto que me plantea:

- Accin de indemnizacin por daos y perjuicios: Dentro del rgimen de

responsabilidad contractual, quien ha incumplido lo pactado y ha ocasionado

perjuicios a su contraparte est llamado a resarcirlos. Por supuesto, no basta el

mero incumplimiento, sino que ser necesario demostrar la existencia de la

obligacin, su incumplimiento, la produccin del dao, y el nexo de causalidad

entre ambos.

Problema: la cuantificacin del dao.

- Accin de cumplimiento: La ejecucin especfica de la prestacin debida, cuyo

alcance estar determinado por el objeto de la prestacin (dar, hacer, no hacer) y

por la posibilidad fsica y jurdica de realizarla.

Problema: La prestacin es de no hacer en cuanto a la accin social y ya he

comentado mis dudas sobre su exigencia. Pero, tambin se podra pedir la

obligacin de pagar de Juan, Carlos y Pedro, si bien supeditado a demostrar la

insuficiencia econmica de Ana. Independientemente de lo anterior, el

incumplimiento del pacto no exime al socio incumplidor de su obligacin, an

exigible, pero su cumplimiento pasa necesariamente por la nueva constitucin del

rgano societario y la modificacin de los estatutos en los trminos que resulten

ms acordes con el tenor del pacto parasocial, dejando sin efecto aquellos que

representen el incumplimiento del pacto privado.

- Resolucin del acuerdo: Que resultara del todo ineficaz para los intereses de Ana

pero que se pide subsidiariamente al cumplimiento para el caso de que ste no se

pueda llevar a cabo.

Por tanto: demanda de juicio civil declarativo ordinario solicitando el cumplimiento del

contrato o subsidiariamente su resolucin y en todo caso la indemnizacin por daos y

perjuicios que correspondiera.

De impugnar el acuerdo de junta general, mejor olvidarse porque parece tener menor

viabilidad y el inters de Ana es en primer lugar hacer que paguen Juan, Carlos y Pedro y,

una vez conseguido esto por la va civil, debera transmitir sus acciones de la sociedad y

buscar aires nuevos.

Al margen de lo expuesto, yo aconsejara interponer una querella por lo penal contra los

tres socios al mismo tiempo por estafa a la vista de lo ocurrido, pues los tres socios

consiguen que se incorpore Ana con un engao bastante ya que la firma del pacto

parasocial la liberaba del pago del capital social. Hay pues un acto de disposicin que

realiza Ana engaada por la firma del pacto y que produce un desplazamiento patrimonial

hacia los tres socios cuando le exigen el pago de los dividendos pasivos contraviniendo lo

pactado. En este caso previo a la querella habra que plantear un acto de conciliacin.

Aunque no prosperara, su finalidad es a la catalana, es decir, forzar el acuerdo en la va

civil as que con la admisin sera suficiente.

Demanda que desarrollo en las pginas siguientes.

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AL JUZGADO DE LO CIVIL QUE POR TURNO CORRESPONDA DE VALENCIA

D: Dora Laprocura, Procurador de los Tribunales y de D Ana Ape Llido, mayor de edad,

vecina de Torrent, con domicilio en la calle de Arriba, nmero 1, escalera 1, puerta 1, C.P.

46900 y provista de D.N.I. n 12345678A, cuya representacin acredito mediante copia de

escritura de poder que acompao, rogando su devolucin previo testimonio en autos, y

bajo la direccin letrada de D. Juan Carlos Sapena col. 18.234, ante el Juzgado comparezco

y como mejor proceda en Derecho

DIGO:

Que por medio del presente escrito formulo demanda de juicio ordinario contra:

- D. Juan Primer Listillo, mayor de edad, vecino de Valencia, con domicilio en la calle de

Abajo, nmero 1, puerta 1, C.P. 46002, y provisto de D.N.I. n23456789K

- D. Carlos Segundo Listillo, mayor de edad, vecino de Valencia, con domicilio en la calle

del Centro, nmero 10, puerta 5, C.P. 46002, y provisto de D.N.I. n85655321H y

- D. Pedro Tercer Listillo, mayor de edad, vecino de Valencia, con domicilio en la calle de

Padentro, nmero 25, puerta 8, C.P. 46002, y provisto de D.N.I. n56565656L

solicitando el cumplimiento del contrato suscrito entre la demandante y los demandados

con fecha 20 de mayo de 2010 en sus propios trminos y subsidiariamente, para el caso de

que tal cumplimiento fuera imposible, la resolucin del mismo con la condena al pago de

manera solidaria, a todos ellos y en cualquier caso, de la correspondiente indemnizacin

por daos y perjuicios valorada por esta parte en 15.000 de principal ms 5.000 a efectos

de intereses y costas.

La demanda se basa en los siguientes

HECHOS

PRIMERO.- La actora D Ana es socia de la sociedad Sociedad SA que tiene por objeto la

fabricacin y venta de productos de carpintera metlica y ferretera. Dicha sociedad tiene

su centro de operaciones en el Polgono Fuente del Jarro de Paterna, teniendo su domicilio

social en la ciudad de Alicante C/ La Reina n 1. La sociedad comenz sus operaciones en

el ao 2010 siendo la fecha de constitucin de la misma el 20 de mayo de ese ao. Se

aporta la escritura de constitucin como DOCUMENTO N1.

SEGUNDO.- La sociedad est integrada por cuatro socios: D. Juan, D. Carlos, D. Pedro,

todos ellos demandados, y D Ana con la misma cuota de participacin en el accionariado

y con igual nmero y clase de acciones cada uno de ellos. Sociedad SA tiene un capital

social de 100.000 euros del cual queda pendiente de desembolsar la suma de 15.000 euros

correspondientes a la aportacin al capital que deba realizar D Ana. Esta aportacin de

15.000 euros se estableci en estatutos que deba satisfacerse antes del 31 de diciembre de

2012 pero a fecha de la presente an no se ha efectuado. Se aportan los estatutos de la

sociedad como DOCUMENTO N2.

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TERCERO.- El mismo da de la constitucin de la sociedad y con carcter previo a la firma

de la escritura notarial, los cuatro socios suscribieron un acuerdo privado en el que

acordaban, entre otras cosas, lo siguiente:

- D. Juan, D. Carlos y D. Pedro suscriban en el documento que no promoveran que la

sociedad iniciara acciones frente a D Ana en reclamacin de la cantidad que sta tiene

pendiente de aportar a la sociedad, debiendo aportar de forma mancomunada D. Juan, D.

Carlos y D. Pedro dicha cantidad pendiente de 15.000 euros a la sociedad si D Ana se viese

imposibilitada de aportarla. Se aporta el pacto parasocial como DOCUMENTO N3.

CUARTO.- A pesar de lo acordado, el pasado 01 de abril de 2013 la sociedad envi un

requerimiento notarial a D Ana requirindole el pago de los 15.000 pendientes de

desembolso. Se aporta el requerimiento como DOCUMENTO N4.

QUINTO.- Posteriormente, el 30 de septiembre de 2013, la Junta General de Sociedad SA

aprob el acuerdo de ejercer acciones judiciales frente a D Ana en reclamacin de la

aportacin pendiente de 15.000 ms los intereses as como daos y perjuicios. Se aporta el

acta de la junta como DOCUMENTO N5.

SEXTO.- Estos hechos suponen un claro incumplimiento del pacto firmado que contraviene

expresamente la obligacin contrada por D. Juan, D. Carlos y D. Pedro y que ha supuesto

un grave perjuicio para mi representada D Ana.

A los anteriores hechos le son de aplicacin los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO

I.- COMPETENCIA. El Juzgado al que nos dirigimos es competente conforme al artculo 52.7

de la LEC.

II.-CAPACIDAD.- Las partes renen la capacidad necesaria exigida en los artculos 6 y

siguientes de la LEC.

III.-LEGITIMACIN. Mi mandante est legitimado activamente por su condicin de

perjudicado; los demandados lo estn pasivamente como contrapartes en el contrato.

IV.-REPRESENTACIN Y DIRECCIN TCNICA. Es preceptiva la representacin del actor

mediante Procurador habilitado para ejercer en este Juzgado y asistencia de Letrado, tal

como previenen los artculos 23 y 31 de la LEC.

V.-PROCEDIMIENTO. El procedimiento a seguir es el correspondiente al JUICIO

ORDINARIO, conforme lo dispuesto en el artculo 249.1.6 de la LEC.

VI.-CUANTA. En cumplimiento de lo ordenado en el artculo 251, regla 9 de la LEC., la

cuanta del presente procedimiento se fija en la cantidad de euros igual a la reclamada.

VII.-SUSTANTIVOS.

1.- El artculo 1.124 del Cdigo Civil respecto del cumplimiento de las obligaciones

recprocas y las facultades que le otorga al acreedor.

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VIII.- COSTAS. Es preceptiva la condena en costas a los demandados por imperativo de los

artculos 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

Por todo ello, SUPLICO AL JUZGADO

que tenga por presentado este escrito de demanda junto con los documentos que se

acompaan y copia de todo ello; se sirva admitirlo; tenerme por comparecido y parte en la

representacin que ostento, entendindose conmigo las sucesivas actuaciones; por

promovido el correspondiente juicio ordinario sobre el cumplimiento del contrato suscrito

entre la demandante y los demandados con fecha 20 de mayo de 2010 en sus propios

trminos y subsidiariamente, para el caso de que tal cumplimiento fuera imposible, la

resolucin del mismo con la condena al pago de manera solidaria, a todos ellos y en

cualquier caso, de la correspondiente indemnizacin por daos y perjuicios valorada por

esta parte en 15.000 de principal ms 5.000 a efectos de intereses y costas., citando a

los demandados para que comparezcan en el da y la hora que se seale para celebrar la

correspondiente vista y, en su da, previos los trmites legales oportunos, se dicte sentencia

por la que:

A) Se declare obligacin de cumplir lo pactado en los trminos previstos en el pacto

parasocial que se acompaa como DOCUMENTO N3 suscrito entre DAna, D. Juan, D.

Carlos y D. pedro o bien subsidiariamente y para el caso de que tal cosa no fuera posible

se declare resuelto dicho contrato.

B) Se condene a los demandados, en cualquier caso, de manera solidaria, al pago de la

indemnizacin solicitada.

C) Se condene a los demandados al pago de las costas que se causen en la instancia.

En VALENCIA, a 10 de octubre de 2013

Fdo.: Juan Carlos Sapena Fdo.: Dora Laprocura

Abogado. Col. n. 18.234 Procurador

JUAN CARLOS SAPENA 1A MASTER ABOGACA