PRIMERA PARTEPRIMERA PARTE

LA REACCIÓN PUNITIVA ESTATALLA REACCIÓN PUNITIVA ESTATALPENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDADPENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD

  CAPITULO ICAPITULO I

ASPECTOS GENERALESASPECTOS GENERALES

1.- Contenido Conceptual: Existe una 1.- Contenido Conceptual: Existe una tercera vía penal?tercera vía penal?

2.- La Pena como consecuencia: 2.- La Pena como consecuencia: Reacción y PrevenciónReacción y Prevención

2.1.- Fundamento y Fines de la Pena2.1.- Fundamento y Fines de la Pena

2.1.a) Teorías Absolutas2.1.a) Teorías Absolutas

2.1.b) Teorías Relativas2.1.b) Teorías Relativas

2.1.c) Teoría de la Unión2.1.c) Teoría de la Unión

1.- Contenido conceptual: Existe una 1.- Contenido conceptual: Existe una tercera vía penal?tercera vía penal?

Frente al monismo de las viejas teorías Frente al monismo de las viejas teorías absolutas de la pena, teorías puramente absolutas de la pena, teorías puramente retributivas, que solo requerían la pena, como retributivas, que solo requerían la pena, como retribución por la comisión de un delito, surgió, a retribución por la comisión de un delito, surgió, a finales del siglo XIX, un sistema de doble vía o finales del siglo XIX, un sistema de doble vía o dualista. dualista.

Para ello se prevén dos tipos de Para ello se prevén dos tipos de

consecuencias o reacciones: consecuencias o reacciones:

La pena y La pena y

la medida de seguridad.la medida de seguridad.

Actualmente el tema de discusión se centra en Actualmente el tema de discusión se centra en la posibilidad de dar a la reparación del daño y la posibilidad de dar a la reparación del daño y otras consecuencias accesorias la connotación otras consecuencias accesorias la connotación de un tipo novedoso de pena, abriendo así la de un tipo novedoso de pena, abriendo así la posibilidad de incluir una “tercera vía ” del posibilidad de incluir una “tercera vía ” del derecho penal, conjuntamente con las penas y derecho penal, conjuntamente con las penas y medidas de seguridad. medidas de seguridad.

Quienes están de acuerdo fundamentan Quienes están de acuerdo fundamentan su posición argumentando que con la su posición argumentando que con la inclusión de un sistema orientado a dar inclusión de un sistema orientado a dar mayor cabida a la reparación del daño, mayor cabida a la reparación del daño, se propiciaría un mayor beneficio para se propiciaría un mayor beneficio para las víctimas, ya que sus intereses se las víctimas, ya que sus intereses se verían mejor resguardados que con una verían mejor resguardados que con una pena privativa de libertad o de multa, pena privativa de libertad o de multa, que a menudo realmente frustran la que a menudo realmente frustran la reparación del daño por el autor. reparación del daño por el autor.

La reparación del daño, nos dice Roxín, no es, La reparación del daño, nos dice Roxín, no es, según esta concepción, una cuestión meramente según esta concepción, una cuestión meramente jurídico civil, sino que contribuye esencialmente jurídico civil, sino que contribuye esencialmente también a la consecución de los fines de la pena. también a la consecución de los fines de la pena.

Tiene un efecto resocializador, pues obliga al Tiene un efecto resocializador, pues obliga al autor a enfrentarse con las consecuencias de su autor a enfrentarse con las consecuencias de su hecho y a aprender a conocer los intereses hecho y a aprender a conocer los intereses legítimos de la víctima. Puede ser experimentada legítimos de la víctima. Puede ser experimentada por él, a menudo más que la pena, como algo por él, a menudo más que la pena, como algo necesario y justo y puede fomentar un necesario y justo y puede fomentar un reconocimiento de las normas. reconocimiento de las normas.

Por último, dice el maestro de la universidad de Por último, dice el maestro de la universidad de Múnich, la reparación del daño puede conducir a Múnich, la reparación del daño puede conducir a una reconciliación entre autor y víctima y, de este una reconciliación entre autor y víctima y, de este modo, facilitar esencialmente la reintegración. ….modo, facilitar esencialmente la reintegración. ….

Además, la reparación del Además, la reparación del daño es muy útil para la daño es muy útil para la prevención integradora, al prevención integradora, al ofrecer una contribución ofrecer una contribución considerable a la considerable a la restauración de la paz restauración de la paz jurídica. Pues sólo cuando jurídica. Pues sólo cuando se haya reparado el daño, se haya reparado el daño, la víctima y la comunidad la víctima y la comunidad considerarán eliminada (a considerarán eliminada (a menudo incluso menudo incluso independientemente de independientemente de un castigo) la un castigo) la perturbación social perturbación social originada por el delito. originada por el delito.

Es de destacar que en la actualidad Es de destacar que en la actualidad se abre paso la tendencia, se abre paso la tendencia, totalmente justificada, a contemplar totalmente justificada, a contemplar la reparación económica del daño la reparación económica del daño causado como una de las exigencias causado como una de las exigencias que impone una adecuada que impone una adecuada consideración de la víctima (y no sólo consideración de la víctima (y no sólo del delincuente) como uno de los del delincuente) como uno de los protagonistas centrales del delito. protagonistas centrales del delito.

La política criminal no debería La política criminal no debería preocuparse únicamente del preocuparse únicamente del delincuente, sino también de delincuente, sino también de

dar satisfacción a la víctima. dar satisfacción a la víctima.

Es así que, más que nunca debe ser definida con claridad, Es así que, más que nunca debe ser definida con claridad, cuál es la función del derecho penal. Para definir al delito, cuál es la función del derecho penal. Para definir al delito, debemos delimitar en forma previa, que funciones cumple debemos delimitar en forma previa, que funciones cumple el derecho penal, pero también, que funciones cumple la el derecho penal, pero también, que funciones cumple la pena. pena.

De esta manera, al derecho penal se le ha asignado la De esta manera, al derecho penal se le ha asignado la misión de: a) Proteger bienes jurídicos; b) Motivar misión de: a) Proteger bienes jurídicos; b) Motivar conductas; y, c) Prevenir en forma general y reafirmar la conductas; y, c) Prevenir en forma general y reafirmar la norma. norma.

Partiendo del respeto de estas funciones debería Partiendo del respeto de estas funciones debería analizarse si podría adoptarse sin mayores problemas analizarse si podría adoptarse sin mayores problemas sistémicos, la reparación como uno de los fines de la sistémicos, la reparación como uno de los fines de la pena.pena.

Dice Roxin que a la reparación no se la debe continuar Dice Roxin que a la reparación no se la debe continuar tratando como una cuestión meramente civil. La reparación tratando como una cuestión meramente civil. La reparación debería ser integrada al catálogo punitivo, puesto que ésta debería ser integrada al catálogo punitivo, puesto que ésta tiene efectos resocializadores, que van más allá del tiene efectos resocializadores, que van más allá del Derecho Civil y atañen a la teoría de la pena. Debe quedar Derecho Civil y atañen a la teoría de la pena. Debe quedar claro en su concepción, que la reparación no llegaría a ser claro en su concepción, que la reparación no llegaría a ser un fin de la pena, ya que en un Derecho penal moderno el un fin de la pena, ya que en un Derecho penal moderno el único fin posible de la punición es el de evitar único fin posible de la punición es el de evitar (preventivamente) el delito. (preventivamente) el delito.

Esta finalidad abarca a la prevención en todas sus formas. Esta finalidad abarca a la prevención en todas sus formas. Por tanto, no se necesita un nuevo fin de la pena, siempre Por tanto, no se necesita un nuevo fin de la pena, siempre que la reparación conforme al principio de subsidiaridad que la reparación conforme al principio de subsidiaridad cumpla con los fines preventivos especiales y generales.cumpla con los fines preventivos especiales y generales.

La posición de Roxin ha recibido críticas. Hirsch la considera La posición de Roxin ha recibido críticas. Hirsch la considera un abolicionismo encubierto y hace hincapié en la necesidad un abolicionismo encubierto y hace hincapié en la necesidad de mantener la distinción entre derecho civil y derecho penal. de mantener la distinción entre derecho civil y derecho penal.

Sostiene que de admitirse esta nueva idea la víctima antes Sostiene que de admitirse esta nueva idea la víctima antes que beneficiada se vería perjudicada en sus intereses. Una que beneficiada se vería perjudicada en sus intereses. Una condena a la reparación del daño no significaría nada nuevo condena a la reparación del daño no significaría nada nuevo puesto que también puede ser obtenida por la víctima a través puesto que también puede ser obtenida por la víctima a través de un procedimiento civil. de un procedimiento civil.

Sólo se podría considerar que su posición es ventajosa desde Sólo se podría considerar que su posición es ventajosa desde el momento en que se entendiera la reparación como una el momento en que se entendiera la reparación como una sanción que en caso de incumplimiento se convirtiera en pena sanción que en caso de incumplimiento se convirtiera en pena de privación de libertad. de privación de libertad. Sin embargo esta propuesta Sin embargo esta propuesta significaría nada menos que la restauración de la prisión significaría nada menos que la restauración de la prisión por deudas.por deudas.

Nuestro vigente Código Nuestro vigente Código sustantivo es muy conservador al sustantivo es muy conservador al respecto, no propiciando, a diferencia del respecto, no propiciando, a diferencia del modelo español, mecanismos premiales o modelo español, mecanismos premiales o coercitivos sustantivos, que permitan el coercitivos sustantivos, que permitan el adecuado resarcimiento económico a la adecuado resarcimiento económico a la víctima o perjudicado por el delito, víctima o perjudicado por el delito, fomentando, lamentablemente, fomentando, lamentablemente, una una cultura abstencionista cultura abstencionista y la sustracción y la sustracción intencional por parte del obligado, que al intencional por parte del obligado, que al no sentir una adecuada presión jurídica, no sentir una adecuada presión jurídica, simplemente prefiere no pagar (salvando simplemente prefiere no pagar (salvando el caso de quienes no pueden cumplir su el caso de quienes no pueden cumplir su obligación por motivo justificable)…. obligación por motivo justificable)….

Al respecto, y con mejor visión, Al respecto, y con mejor visión, mediante la ley 27770 que regula el mediante la ley 27770 que regula el otorgamiento de beneficios penales y otorgamiento de beneficios penales y penitenciarios a aquellos que cometen penitenciarios a aquellos que cometen delitos graves contra la administración delitos graves contra la administración pública, se establece como obligatorio pública, se establece como obligatorio el pago del íntegro de la cantidad el pago del íntegro de la cantidad fijada en la sentencia como reparación fijada en la sentencia como reparación civil y de la multa (salvo el caso del civil y de la multa (salvo el caso del insolvente, que puede ofrecer fianza insolvente, que puede ofrecer fianza conforme lo dispuesto por la norma conforme lo dispuesto por la norma procesal penal). procesal penal).

2.- La pena como consecuencia: 2.- La pena como consecuencia: Reacción y prevenciónReacción y prevención

2.1.- Fundamento y fines de la pena2.1.- Fundamento y fines de la pena

La tutela de valores e intereses conLa tutela de valores e intereses con

relevancia social. relevancia social.

De Rivacoba y Rivacoba: la verdaderaDe Rivacoba y Rivacoba: la verdadera

función de la pena no es la retribución,función de la pena no es la retribución,

sino el mantenimiento del orden jurídico: sino el mantenimiento del orden jurídico:

En otros términos la protección deEn otros términos la protección de

la sociedad contra las acciones dela sociedad contra las acciones de

los individuos que ponen en peligrolos individuos que ponen en peligro

su existencia o su desarrollo y –ensu existencia o su desarrollo y –en

tal sentido- la defensa social.tal sentido- la defensa social.   

La imposición de una pena, sostiene Roxín, sólo está La imposición de una pena, sostiene Roxín, sólo está justificada allí donde el comportamiento prohibido justificada allí donde el comportamiento prohibido perjudique de manera insoportable la coexistencia, libre y perjudique de manera insoportable la coexistencia, libre y pacífica, de los ciudadanos y no sean adecuados para pacífica, de los ciudadanos y no sean adecuados para impedirlo otras medidas jurídicas y político-sociales menos impedirlo otras medidas jurídicas y político-sociales menos radicales.radicales.

Nuestro Código punitivo atribuye a Nuestro Código punitivo atribuye a la pena función preventiva, la pena función preventiva, protectora y resocializadora protectora y resocializadora

(Art. IX del Título Preliminar). (Art. IX del Título Preliminar).

En tal sentido, la exposición tradicional del En tal sentido, la exposición tradicional del fundamento (contenido) y fines de la pena, nos fundamento (contenido) y fines de la pena, nos lleva al análisis de una justificación autónoma lleva al análisis de una justificación autónoma separada de la justificación de la imposición de la separada de la justificación de la imposición de la pena misma. pena misma.

En torno a esta cuestión surgieron ya En torno a esta cuestión surgieron ya en la antigüedad las llamadas teorías en la antigüedad las llamadas teorías de la pena:de la pena:

a) Teorías absolutasa) Teorías absolutasb) Teorías relativasb) Teorías relativasc) Teorías de la uniónc) Teorías de la unión

2.1.a) Teorías absolutas;2.1.a) Teorías absolutas; de la retribución o de la de la retribución o de la justicia, el sentido de la pena consiste en la retribución justicia, el sentido de la pena consiste en la retribución justa, es decir, en imponer al delincuente un mal que justa, es decir, en imponer al delincuente un mal que corresponda al grado de su culpabilidad. corresponda al grado de su culpabilidad.

De acuerdo con ello, a una culpabilidad leve, corresponde De acuerdo con ello, a una culpabilidad leve, corresponde una pena también leve; y a una culpabilidad grave una una pena también leve; y a una culpabilidad grave una pena también grave. pena también grave.

Para esta teoría, la culpabilidad es retribuida a través Para esta teoría, la culpabilidad es retribuida a través de la pena, propicia la “expiación”, de tal forma que el de la pena, propicia la “expiación”, de tal forma que el delincuente, que haya sufrido el mal que la pena delincuente, que haya sufrido el mal que la pena representa, puede regresar como un hombre libre a la representa, puede regresar como un hombre libre a la sociedad. sociedad.

Contra las teorías absolutas, se establece que: Contra las teorías absolutas, se establece que:

a) Carecen de un fundamento empírico; y, a) Carecen de un fundamento empírico; y,

b) Que la supresión del mal causado por el delito b) Que la supresión del mal causado por el delito mediante la aplicación de una pena, es puramente mediante la aplicación de una pena, es puramente ficticia porque, en realidad, el mal de la pena se ficticia porque, en realidad, el mal de la pena se suma al mal del delito.suma al mal del delito.

En favor de las teorías absolutas se puede sostener En favor de las teorías absolutas se puede sostener que impiden la utilización del condenado para fines que impiden la utilización del condenado para fines preventivos generales, es decir, para intimidar a la preventivos generales, es decir, para intimidar a la generalidad mediante la aplicación de penas. generalidad mediante la aplicación de penas.

En otras palabras, impide sacrificar al individuo en En otras palabras, impide sacrificar al individuo en favor de la generalidad. Señala Bustos Ramírez, que favor de la generalidad. Señala Bustos Ramírez, que estas teorías tienen una orientación garantista en la estas teorías tienen una orientación garantista en la medida que impiden una intervención abusiva del medida que impiden una intervención abusiva del Estado Estado

2.1.b) Teorías relativas;2.1.b) Teorías relativas; las teorías relativas, o de la las teorías relativas, o de la prevención por el contrario, sustentaban que la imposición prevención por el contrario, sustentaban que la imposición de una pena, persigue otras finalidades diferentes a la de de una pena, persigue otras finalidades diferentes a la de la propia realización de la justicia. Procuraban legitimar la la propia realización de la justicia. Procuraban legitimar la pena orientándola a la obtención de un determinado fin, pena orientándola a la obtención de un determinado fin, siendo así su criterio legitimante, la “utilidad” de la pena. siendo así su criterio legitimante, la “utilidad” de la pena.

Si este fin consiste en la intimidación de la generalidad del Si este fin consiste en la intimidación de la generalidad del conglomerado social, se tratará de una teoría preventivo-conglomerado social, se tratará de una teoría preventivo-general de la pena. general de la pena.

Si por el contrario el fin consiste en obrar sobre el autor del Si por el contrario el fin consiste en obrar sobre el autor del delito cometido, para que no reitere su acto, estaremos delito cometido, para que no reitere su acto, estaremos ante una “teoría” preventivo-especial o individual de la ante una “teoría” preventivo-especial o individual de la pena.pena.

Podemos identificar, dentro dePodemos identificar, dentro de

las teorías relativas, cuatro sublas teorías relativas, cuatro sub

teorías: teorías:

a) Teoría de la prevención a) Teoría de la prevención especial positivaespecial positiva

b) Teoría de la prevención b) Teoría de la prevención especial negativaespecial negativa

c) Teoría de la prevención c) Teoría de la prevención general positivageneral positiva

d) Teoría de la prevención d) Teoría de la prevención general negativa. general negativa.

La teoría de la prevención especial La teoría de la prevención especial positivapositiva, centra su objeto de estudio y , centra su objeto de estudio y praxis en el marco de una función praxis en el marco de una función netamente resocializadora. netamente resocializadora.

Se fundamenta en los conceptos de Se fundamenta en los conceptos de reeducación y reinserción. reeducación y reinserción.

Con esta teoría se otorga fundamental Con esta teoría se otorga fundamental importancia al tratamiento penitenciario, importancia al tratamiento penitenciario, con lo cual los grupos interdisciplinarios de con lo cual los grupos interdisciplinarios de tratamiento pasan a primer plano como tratamiento pasan a primer plano como encargados de llevar a cabo la política encargados de llevar a cabo la política penitenciaria.penitenciaria.

La teoría de la prevención especial La teoría de la prevención especial negativa,negativa, de la incapacitación, neutralización o de la incapacitación, neutralización o inocuización, tiene como fundamento la instrumenta-inocuización, tiene como fundamento la instrumenta-lización de la pena dentro de una perspectiva segregadora lización de la pena dentro de una perspectiva segregadora (se considera al individuo infractor como una incurable (se considera al individuo infractor como una incurable enfermedad social, como un cáncer que tiene que ser enfermedad social, como un cáncer que tiene que ser extirpado). extirpado).

Busca neutralizar al delincuente, segregándolo o Busca neutralizar al delincuente, segregándolo o alejándolo de la sociedad propiciando su encierro, por alejándolo de la sociedad propiciando su encierro, por considerarlo peligroso e incorregible. El sistema considerarlo peligroso e incorregible. El sistema implícitamente reconoce a priori su fracaso y propugna la implícitamente reconoce a priori su fracaso y propugna la extirpación social. extirpación social.

Se orienta mas bien a un sistema estatal totalitario Se orienta mas bien a un sistema estatal totalitario antidemocrático. Derecho penal del enemigo. antidemocrático. Derecho penal del enemigo.

La teoría de la prevención La teoría de la prevención general negativa, general negativa, propugna la utilización propugna la utilización de la pena como instrumento neto de intimidación de la pena como instrumento neto de intimidación social. social.

Se coloca a la pena como ejemplo, como disuasivo Se coloca a la pena como ejemplo, como disuasivo general, como amenaza que se cierne sobre el general, como amenaza que se cierne sobre el individuo infractor, que al no adecuarse a la norma, individuo infractor, que al no adecuarse a la norma, recibirá el castigo anunciado. recibirá el castigo anunciado.

Se apela así a la pena como instrumento Se apela así a la pena como instrumento desincentivador e intimidador desde una desincentivador e intimidador desde una perspectiva eminentemente utilitarista. perspectiva eminentemente utilitarista. Lamentablemente es imposible establecer el grado Lamentablemente es imposible establecer el grado de éxito, no se puede demostrar el grado de de éxito, no se puede demostrar el grado de abstencionismo y muy por el contrario la realidad abstencionismo y muy por el contrario la realidad demuestra, sobre todo para los casos más graves, demuestra, sobre todo para los casos más graves, la inoperatividad de la intimidación.la inoperatividad de la intimidación.

La teoría de la prevención general positiva, o La teoría de la prevención general positiva, o de prevención-integración,de prevención-integración, persigue, según Jakobs, persigue, según Jakobs, ejercitar la confianza en la norma, desde cuya perspectiva, ejercitar la confianza en la norma, desde cuya perspectiva, al autor se le castiga para que el resto del conglomerado al autor se le castiga para que el resto del conglomerado social constate que el sistema funciona. Se busca que la social constate que el sistema funciona. Se busca que la pena despliegue una adecuada fidelidad al derecho. pena despliegue una adecuada fidelidad al derecho.

La pena pasa a ser definida como garante de la norma, La pena pasa a ser definida como garante de la norma, como un mal que se justifica con el sólo hecho de alcanzar como un mal que se justifica con el sólo hecho de alcanzar la estabilización de la norma lesionada. la estabilización de la norma lesionada.

Evidentemente esta orientación nos lleva al exagerado Evidentemente esta orientación nos lleva al exagerado protagonismo de la norma en desmedro del ser individual, protagonismo de la norma en desmedro del ser individual, otorgándose así más importancia al derecho que al otorgándose así más importancia al derecho que al individuo, resultando como efecto, que la pena se individuo, resultando como efecto, que la pena se constituye en mero castigo y puro mal. constituye en mero castigo y puro mal.

2.1.c) Teoría de la unión;2.1.c) Teoría de la unión; generalmente, generalmente, suelesuele rechazarse la vigencia monista de rechazarse la vigencia monista de cualquiera de la teorías expuestas y aludir a las cualquiera de la teorías expuestas y aludir a las eclécticas o de la unión, según las que la pena eclécticas o de la unión, según las que la pena cumpliría distintas funciones en las diferentes cumpliría distintas funciones en las diferentes fases: fases:

Mediante su previsión se perseguiría la prevención Mediante su previsión se perseguiría la prevención general intimidatoria; en el momento de dictar general intimidatoria; en el momento de dictar sentencia, la retribución; mediante su sentencia, la retribución; mediante su cumplimiento, la prevención general positiva y en cumplimiento, la prevención general positiva y en la ejecución se tratarían de obtener los efectos de la ejecución se tratarían de obtener los efectos de la prevención especial.la prevención especial.

CAPITULO IICAPITULO II SISTEMA DE PENAS EN EL PERÚ SISTEMA DE PENAS EN EL PERÚ

1.- Justificación de la reforma 1.- Justificación de la reforma penalpenal

   El sistema de penas del C. P. de El sistema de penas del C. P. de 1924, contemplaba una diversidad 1924, contemplaba una diversidad de sanciones, de las cuales las de sanciones, de las cuales las más privilegiadas eran las más privilegiadas eran las privativas de libertad, las mismas privativas de libertad, las mismas que, siguiendo los postulados que, siguiendo los postulados liberales imperantes en la época, liberales imperantes en la época, presentaban cuatro modalidades, presentaban cuatro modalidades, consideradas de avanzada: consideradas de avanzada: prisión, relegación, prisión, relegación, penitenciaría e penitenciaría e internamiento…...internamiento…...

A ellas se aunaban las penas de expatriación, A ellas se aunaban las penas de expatriación, inhabilitación y multa, complementándose así el inhabilitación y multa, complementándose así el circuito punitivo, que nos rigió hasta el año 1991 circuito punitivo, que nos rigió hasta el año 1991 en que se promulgó nuestro vigente Código en que se promulgó nuestro vigente Código sustantivo sustantivo

(es de resaltarse que en un principio, la pena de (es de resaltarse que en un principio, la pena de muerte también fue considerada dentro del muerte también fue considerada dentro del sistema punitivo establecido por el Código de sistema punitivo establecido por el Código de 1924 - artículo 10).1924 - artículo 10).

la ejecución de las distintas penas privativas de la ejecución de las distintas penas privativas de libertad fue organizada en base al régimen libertad fue organizada en base al régimen alburiano, sin embargo, las limitaciones del alburiano, sin embargo, las limitaciones del medio en infraestructura carcelaria impidieron medio en infraestructura carcelaria impidieron el desarrollo efectivo de tales sanciones, el desarrollo efectivo de tales sanciones, razón por la cual en 1969, mediante D. Ley razón por la cual en 1969, mediante D. Ley 17581 se estableció como único régimen 17581 se estableció como único régimen penitenciario el denominado sistema penitenciario el denominado sistema progresivo técnico, modelo que también progresivo técnico, modelo que también siguió luego el Código de Ejecución Penal de siguió luego el Código de Ejecución Penal de 1985. 1985.

Estas variaciones determinaron que las Estas variaciones determinaron que las cuatro modalidades de penas privativas cuatro modalidades de penas privativas de libertad contenidas en el Código de libertad contenidas en el Código Maúrtua, perdieran utilidad y Maúrtua, perdieran utilidad y justificación práctica.justificación práctica.

Por ello, la modificación legislativa, Por ello, la modificación legislativa, contenida en el vigente Código, en el contenida en el vigente Código, en el sentido de unificar las modalidades sentido de unificar las modalidades de pena privativa de libertad, no hace de pena privativa de libertad, no hace sino satisfacer una necesidad y sino satisfacer una necesidad y adecuar la norma a nuestra realidad adecuar la norma a nuestra realidad jurídico social. jurídico social.

La inhabilitación y la pena de multa, sufrieron La inhabilitación y la pena de multa, sufrieron también, con el transcurrir de los años una seria también, con el transcurrir de los años una seria merma, ya sea por su deficiente aplicación en la merma, ya sea por su deficiente aplicación en la parte especial o por políticas parte especial o por políticas sobrecriminalizadoras, que determinaron que sobrecriminalizadoras, que determinaron que ambos tipos de sanciones, perdieran utilidad ambos tipos de sanciones, perdieran utilidad autónoma y quedaran reducidas a meras formas autónoma y quedaran reducidas a meras formas de penalidad accesoria o secundaria.de penalidad accesoria o secundaria.

Tales fueron pues, las motivaciones reformistas, Tales fueron pues, las motivaciones reformistas, donde podemos apreciar las siguientes características donde podemos apreciar las siguientes características comunes:comunes:  a) Abolición de la pena de muerte;a) Abolición de la pena de muerte;b) Unificación de penas privativas de libertad, eliminando b) Unificación de penas privativas de libertad, eliminando las penas indeterminadas;las penas indeterminadas;c) Mantenimiento de la pena de multa, introduciendo el c) Mantenimiento de la pena de multa, introduciendo el modelo de día multa;modelo de día multa;d) Mantenimiento y ampliación de la pena de inhabilitación;d) Mantenimiento y ampliación de la pena de inhabilitación;e) Incorporación de penas alternativas, como la prestación e) Incorporación de penas alternativas, como la prestación de servicios comunitarios y limitación de días libres.de servicios comunitarios y limitación de días libres.f) Implementación de formas restrictivas de libertad.f) Implementación de formas restrictivas de libertad.

SISTEMA DE PENAS VIGENTES:SISTEMA DE PENAS VIGENTES:

SECCION ISECCION IPENA PRIVATIVA DE LIBERTADPENA PRIVATIVA DE LIBERTAD  1) Temporal ................................................... Artículo 291) Temporal ................................................... Artículo 292) Cadena perpetua………………………….…Artículo 292) Cadena perpetua………………………….…Artículo 293) Vigilancia electrónica…(Ley 29499)…….Artículo 29-A 3) Vigilancia electrónica…(Ley 29499)…….Artículo 29-A SECCION IISECCION IIPENAS RESTRICTIVAS DE LIBERTADPENAS RESTRICTIVAS DE LIBERTAD  1) Expatriación.............(eliminada)........Articulo 30 inc. 11) Expatriación.............(eliminada)........Articulo 30 inc. 12) Expulsión del país............................. Articulo 30 inc. 22) Expulsión del país............................. Articulo 30 inc. 2  

SECCION IIISECCION IIIPENAS LIMITATIVAS DE DERECHOSPENAS LIMITATIVAS DE DERECHOS

  1) Prestación de servicios a la 1) Prestación de servicios a la

comunidad................................................Articulo comunidad................................................Articulo 3434

2) Limitación de días 2) Limitación de días libres……….....................Articulo 35libres……….....................Articulo 35

3) Inhabilitación............................................ Articulo 3) Inhabilitación............................................ Articulo 3636  

SECCION IVSECCION IVPENA DE MULTAPENA DE MULTA

  1) Determinación y cuantía............................ Artículo 1) Determinación y cuantía............................ Artículo

4141

Pena privativa de libertad:Pena privativa de libertad:ConceptualizaciónConceptualización

La libertad a la que se hace La libertad a la que se hace referencia, no debe entenderse referencia, no debe entenderse en un sentido amplio.en un sentido amplio.

La pena privativa de La pena privativa de

libertad, supone la pérdida libertad, supone la pérdida de la libertad ambulatoria de la libertad ambulatoria del sujeto condenado, por el del sujeto condenado, por el tiempo señalado tiempo señalado específicamente en la específicamente en la sentencia……. sentencia…….

Debe situar a la prisión como última ratio, y Debe situar a la prisión como última ratio, y promover todas las medidas posibles de promover todas las medidas posibles de reduccionismo penal. reduccionismo penal.

Es así que, con toda energía, el profesor Baratta, Es así que, con toda energía, el profesor Baratta, ha evidenciado el fracaso de la pena privativa de ha evidenciado el fracaso de la pena privativa de libertad y de los centros penitenciarios, libertad y de los centros penitenciarios, proponiendo como objetivo mediato su abolición y proponiendo como objetivo mediato su abolición y como objetivo inmediato bloquear o reducir su como objetivo inmediato bloquear o reducir su aplicación. aplicación.

Según el maestro italiano: "Derribar los muros de Según el maestro italiano: "Derribar los muros de la cárcel, tiene para la nueva criminología el la cárcel, tiene para la nueva criminología el mismo significado pragmático que el derribar los mismo significado pragmático que el derribar los muros del manicomio para la nueva psiquiatría".muros del manicomio para la nueva psiquiatría".

La orientación legislativa seguida por nuestros La orientación legislativa seguida por nuestros codificadores de 1991, ha seguido esta tendencia, y codificadores de 1991, ha seguido esta tendencia, y con resignación se vieron precisados a sustantivar con resignación se vieron precisados a sustantivar este tipo de pena, no sin antes declarar, en la este tipo de pena, no sin antes declarar, en la exposición de motivos, que: exposición de motivos, que:

"La Comisión revisora, a pesar de reconocer "La Comisión revisora, a pesar de reconocer la potencia criminógena de la prisión, la potencia criminógena de la prisión, considera que la pena privativa de libertad considera que la pena privativa de libertad mantiene todavía su actualidad como mantiene todavía su actualidad como respuesta para los delitos que son respuesta para los delitos que son incuestionablemente graves. incuestionablemente graves.

De esta premisa se desprende la urgencia de De esta premisa se desprende la urgencia de buscar otras medidas sancionadoras para buscar otras medidas sancionadoras para ser aplicadas a los delincuentes de poca ser aplicadas a los delincuentes de poca peligrosidad o que han cometido hechos peligrosidad o que han cometido hechos delictuosos que no revisten mayor delictuosos que no revisten mayor gravedad……. gravedad…….

Por otro lado, los elevados gastos que Por otro lado, los elevados gastos que demandan la construcción y sostenimiento de un demandan la construcción y sostenimiento de un centro penitenciario, obligan a imaginar nuevas centro penitenciario, obligan a imaginar nuevas formas de sanciones para los infractores que no formas de sanciones para los infractores que no amenacen significativamente la paz social y la amenacen significativamente la paz social y la seguridad colectivas". seguridad colectivas".

La implementación de penas alternativas, la La implementación de penas alternativas, la suspensión de la ejecución de la pena, la reserva suspensión de la ejecución de la pena, la reserva del fallo condenatorio, las exenciones, las del fallo condenatorio, las exenciones, las conversiones, la implementación adecuada de conversiones, la implementación adecuada de beneficios procesales y penitenciarios, etc. son beneficios procesales y penitenciarios, etc. son respuestas del ordenamiento penal, ante la respuestas del ordenamiento penal, ante la obligada aceptación de la pena privativa de la obligada aceptación de la pena privativa de la libelibertad.rtad.

Modalidades de la pena privativa de Modalidades de la pena privativa de libertad:libertad:

1) Temporal o a plazo determinado; 1) Temporal o a plazo determinado; la pena privativa de libertad, en su extremo la pena privativa de libertad, en su extremo

mínimo corresponde a dos días y en su extremo mínimo corresponde a dos días y en su extremo máximo a treintaicinco años.máximo a treintaicinco años.

Es criticable, ya que el señalamiento de dos días Es criticable, ya que el señalamiento de dos días como mínimo de la pena, representa un presupuestocomo mínimo de la pena, representa un presupuestode aplicación quimera, no encontramos evidenciade aplicación quimera, no encontramos evidenciapositiva de su conminación, inclusive a nivel depositiva de su conminación, inclusive a nivel defaltas. En este sentido, sería más coherente yfaltas. En este sentido, sería más coherente yrecomendable, que ante supuestos de pocarecomendable, que ante supuestos de pocagravedad, se utilicen directamente las penasgravedad, se utilicen directamente las penasalternativas en lugar de imponer penas privativasalternativas en lugar de imponer penas privativasde libertad de corta duración, que posteriormente de libertad de corta duración, que posteriormente Serán sustituidas…..Serán sustituidas…..

Criticamos también la determinación de Criticamos también la determinación de señalar el extremo máximo de la pena señalar el extremo máximo de la pena privativa de libertad en treintaicinco privativa de libertad en treintaicinco años, ya que, no resulta conveniente, años, ya que, no resulta conveniente, para los fines resocializadores, la para los fines resocializadores, la imposición de penas demasiado imposición de penas demasiado largas. largas.

Tanto las penas mínimas, como las de Tanto las penas mínimas, como las de prolongada duración, representan en prolongada duración, representan en la práctica, escollos difíciles de la práctica, escollos difíciles de superar para poder llevar adelante superar para poder llevar adelante tratamiento rehabilitador alguno.tratamiento rehabilitador alguno.

La adopción de la cadena perpetua La adopción de la cadena perpetua determinó en su momento, la inclusión determinó en su momento, la inclusión de una sanción verdaderamente de de una sanción verdaderamente de "muerte en vida", porque básicamente "muerte en vida", porque básicamente la cadena perpetua implica someter al la cadena perpetua implica someter al condenado a un confinamiento de por condenado a un confinamiento de por vida (pena intemporal). vida (pena intemporal).

Este tipo de sanción es Este tipo de sanción es repudiada por la ciencia repudiada por la ciencia penitenciaria, por cuanto no cumple penitenciaria, por cuanto no cumple los postulados de resocialización y los postulados de resocialización y de readaptación, ya que no implica de readaptación, ya que no implica tratamiento ni posibilidad de tratamiento ni posibilidad de reinserción social. reinserción social.

2) Cadena perpetua 2) Cadena perpetua

La cadena perpetua “es una privación de la La cadena perpetua “es una privación de la vida y no sólo de la libertad, una privación vida y no sólo de la libertad, una privación del futuro y una muerte de la esperanza de del futuro y una muerte de la esperanza de vida. Todo porque es una pena eliminativa, vida. Todo porque es una pena eliminativa, no en sentido físico pero que excluye por no en sentido físico pero que excluye por siempre a una persona de la coexistencia siempre a una persona de la coexistencia humana” (Peña Cabrera).humana” (Peña Cabrera).

La cadena perpetua fue severamente cuestionada La cadena perpetua fue severamente cuestionada por su ilegitimidad. por su ilegitimidad.

Así, la Sentencia del Tribunal Constitucional (sobre Así, la Sentencia del Tribunal Constitucional (sobre Exp. No 010-2002-AI/TC Lima, de fecha 3 de enero del Exp. No 010-2002-AI/TC Lima, de fecha 3 de enero del 2003), que declara inconstitucionales diversas normas 2003), que declara inconstitucionales diversas normas referidas al delito de terrorismo, se pronuncia declarando referidas al delito de terrorismo, se pronuncia declarando que tal pena no sólo resiente al principio constitucional que tal pena no sólo resiente al principio constitucional previsto en el inciso 22) del artículo 139 de la Constitución, previsto en el inciso 22) del artículo 139 de la Constitución, que consagra el principio de que el régimen penitenciario que consagra el principio de que el régimen penitenciario tiene por objeto la reeducación, rehabilitación y tiene por objeto la reeducación, rehabilitación y reincorporación del penado a la sociedad, sino que reincorporación del penado a la sociedad, sino que también es contraria a los principios de dignidad de la también es contraria a los principios de dignidad de la persona y de libertad.persona y de libertad.

El legislador nacional, indica el TC, puede El legislador nacional, indica el TC, puede introducir un régimen legal especial en materia de introducir un régimen legal especial en materia de beneficios penitenciarios, de manera que se beneficios penitenciarios, de manera que se posibilite la realización efectiva de los principios de posibilite la realización efectiva de los principios de dignidad de la persona y resocialización. dignidad de la persona y resocialización.

Ese es el caso, por ejemplo, de la legislación Ese es el caso, por ejemplo, de la legislación italiana, que, con el objeto de que la cadena italiana, que, con el objeto de que la cadena perpetua pueda ser compatibilizada con los perpetua pueda ser compatibilizada con los principios de resocialización y de dignidad de la principios de resocialización y de dignidad de la persona, a través de la ley No 663 del 10 de persona, a través de la ley No 663 del 10 de octubre de 1986 ha posibilitado que, luego de 15 octubre de 1986 ha posibilitado que, luego de 15 años de prisión, el condenado pueda acceder al años de prisión, el condenado pueda acceder al beneficio de la semilibertad y, luego, a la libertad beneficio de la semilibertad y, luego, a la libertad condicional. condicional.

Similar situación sucede en la mayoría de países Similar situación sucede en la mayoría de países europeos y también en algunos latinoamericanos, europeos y también en algunos latinoamericanos, como en el caso argentino, donde la pena de como en el caso argentino, donde la pena de cadena perpetua en realidad no es ilimitada, esto cadena perpetua en realidad no es ilimitada, esto es, intemporal, pues como dispuso la ley No es, intemporal, pues como dispuso la ley No 24660, el reo condenado a cadena perpetua goza 24660, el reo condenado a cadena perpetua goza de libertad condicional a los 20 años, y antes de de libertad condicional a los 20 años, y antes de esta posibilidad, del régimen de salidas esta posibilidad, del régimen de salidas transitorias y de semi libertad que pueden transitorias y de semi libertad que pueden obtenerse a los 15 años de internamiento. obtenerse a los 15 años de internamiento.

Incluso, puede considerarse la edad del Incluso, puede considerarse la edad del condenado como uno de los factores importantes condenado como uno de los factores importantes al momento de establecer los límites temporales.al momento de establecer los límites temporales.

En definitiva, el Tribunal Constitucional En definitiva, el Tribunal Constitucional consideróconsideró en su sentencia, que el en su sentencia, que el establecimiento de la cadena perpetua establecimiento de la cadena perpetua sólo es sólo es inconstitucionalinconstitucional si no se prevén mecanismos si no se prevén mecanismos temporales de excarcelación, vía los beneficios temporales de excarcelación, vía los beneficios penitenciarios u otras que tengan por objeto evitar penitenciarios u otras que tengan por objeto evitar que se trate de una pena intemporal, por lo que si que se trate de una pena intemporal, por lo que si en un plazo razonable el legislador no dictase una en un plazo razonable el legislador no dictase una ley en los términos exhortados, por la sola eficacia ley en los términos exhortados, por la sola eficacia de esta sentencia, al cabo de treinta años de de esta sentencia, al cabo de treinta años de iniciada la ejecución de la condena, los jueces iniciada la ejecución de la condena, los jueces estarán en la obligación de revisar las sentencias estarán en la obligación de revisar las sentencias condenatorias. condenatorias.

Esta resolución, resultó vinculante para el Estado, que Esta resolución, resultó vinculante para el Estado, que mediante Decreto Legislativo No 921 (18 de enero del mediante Decreto Legislativo No 921 (18 de enero del 2003): 2003): Revisión de la Pena de Cadena PerpetuaRevisión de la Pena de Cadena Perpetua

Código de Ejecución Penal: Artículo 59-A.- Código de Ejecución Penal: Artículo 59-A.-

Procedimiento. Procedimiento. La cadena perpetua será revisada de La cadena perpetua será revisada de oficio o a petición de parte cuando el condenado haya oficio o a petición de parte cuando el condenado haya cumplido 35 años de privación de libertad por el cumplido 35 años de privación de libertad por el órgano jurisdiccional que impuso la condena, órgano jurisdiccional que impuso la condena, ordenando al Consejo Técnico Penitenciario que en el ordenando al Consejo Técnico Penitenciario que en el plazo de quince días organice el expediente que plazo de quince días organice el expediente que contendrá los documentos consignados en el artículo contendrá los documentos consignados en el artículo 54 de este código. También dispondrá que en igual 54 de este código. También dispondrá que en igual plazo se practiquen al condenado exámenes físico, plazo se practiquen al condenado exámenes físico, mental y otros que considere pertinentes. Se correrá mental y otros que considere pertinentes. Se correrá traslado de todas las actuaciones al interno, al traslado de todas las actuaciones al interno, al Ministerio Público y a la parte civil, a fin de que en el Ministerio Público y a la parte civil, a fin de que en el plazo de diez días ofrezcan las pruebas que consideren plazo de diez días ofrezcan las pruebas que consideren pertinentes.pertinentes.

En audiencia privada se actuarán las pruebas En audiencia privada se actuarán las pruebas ofrecidas y se examinará al interno y las partes ofrecidas y se examinará al interno y las partes podrán formular sus alegatos orales. El órgano podrán formular sus alegatos orales. El órgano jurisdiccional resolverá mantener la condena o jurisdiccional resolverá mantener la condena o declararla cumplida ordenando la excarcelación. declararla cumplida ordenando la excarcelación.

Contra la decisión jurisdiccional procede recurso Contra la decisión jurisdiccional procede recurso impugnatorio. impugnatorio.

Cada vez que el órgano jurisdiccional resuelva Cada vez que el órgano jurisdiccional resuelva mantener la condena, después de transcurrido un mantener la condena, después de transcurrido un año, se realizará una nueva revisión, de oficio o a año, se realizará una nueva revisión, de oficio o a petición de parte, siguiendo el mismo petición de parte, siguiendo el mismo procedimiento. procedimiento.

La revisión de la cadena La revisión de la cadena perpetua, y su efecto de perpetua, y su efecto de

conceder la libertad:conceder la libertad:

¿puede considerarse ¿puede considerarse una forma de beneficio una forma de beneficio

penitenciario?penitenciario?

3.2.c) Vigilancia 3.2.c) Vigilancia electrónica personal electrónica personal

Es un mecanismo de control, Es un mecanismo de control, introducida mediante Ley introducida mediante Ley 29499 (19 de enero de 2010) y 29499 (19 de enero de 2010) y reglamentada por el Decreto reglamentada por el Decreto Supremo N° 013-2010-JUS (14 Supremo N° 013-2010-JUS (14 de agosto de 2010), que tiene de agosto de 2010), que tiene por finalidad monitorear el por finalidad monitorear el tránsito tanto de procesados tránsito tanto de procesados como de condenados, dentro como de condenados, dentro de un radio de acción y de un radio de acción y desplazamiento, teniendo desplazamiento, teniendo como punto de referencia el como punto de referencia el domicilio o lugar que señalen domicilio o lugar que señalen estos.estos.

Para el caso de procesados,Para el caso de procesados, es una alternativa de es una alternativa de restricción del mandato de comparecencia que será restricción del mandato de comparecencia que será dispuesta por el juez de oficio o a petición de parte.dispuesta por el juez de oficio o a petición de parte.  

Para el caso de condenados,Para el caso de condenados, es un tipo de pena, es un tipo de pena, aplicable por conversión luego de impuesta una sentencia aplicable por conversión luego de impuesta una sentencia de pena privativa de la libertad, que será dispuesta por el de pena privativa de la libertad, que será dispuesta por el juez a fin de garantizar el cumplimiento de la pena y la juez a fin de garantizar el cumplimiento de la pena y la resocialización del condenado. En tal sentido, el juez resocialización del condenado. En tal sentido, el juez podrá, de oficio o a petición de parte, convertir la pena podrá, de oficio o a petición de parte, convertir la pena privativa de libertad en pena de vigilancia electrónica privativa de libertad en pena de vigilancia electrónica personal, a razón de un día de privación de libertad por un personal, a razón de un día de privación de libertad por un día de vigilancia electrónica (Cfrme. Art. 52 C.P.).día de vigilancia electrónica (Cfrme. Art. 52 C.P.).

Estamos a favor de su inclusión Estamos a favor de su inclusión dentro del sistema de ejecución dentro del sistema de ejecución penal (y también en su penal (y también en su modalidad de medida restrictiva modalidad de medida restrictiva de la comparecencia), no de la comparecencia), no obstante, nos parece inadecuada obstante, nos parece inadecuada su ubicación legislativa. su ubicación legislativa.

En efecto, la Ley 29499, incorpora el artículo 29-A, dentro En efecto, la Ley 29499, incorpora el artículo 29-A, dentro de la Sección I, del Título III (de las penas), del Libro de la Sección I, del Título III (de las penas), del Libro Primero del C.P., que justamente se refiere a “la pena Primero del C.P., que justamente se refiere a “la pena privativa de libertad”, que en su definición conceptual privativa de libertad”, que en su definición conceptual involucra el recorte de tan fundamental derecho, siendo involucra el recorte de tan fundamental derecho, siendo que la pena de vigilancia electrónica, propugna evitar que la pena de vigilancia electrónica, propugna evitar justamente los efectos de la prisionización, por lo que se justamente los efectos de la prisionización, por lo que se trata de otro tipo de recorte de libertades que apreciamos trata de otro tipo de recorte de libertades que apreciamos se ajusta mejor dentro del concepto de “limitación de se ajusta mejor dentro del concepto de “limitación de derechos”.derechos”.

Por lo que consideramos que su ubicación Por lo que consideramos que su ubicación sistemática debería reconducirse a una sistemática debería reconducirse a una modalidad de pena “limitativa de derechos”. modalidad de pena “limitativa de derechos”.

3.2.c.2) Representación normativa: Código 3.2.c.2) Representación normativa: Código PenalPenal

  

Art. 29-A:Art. 29-A: La pena de vigilancia electrónica La pena de vigilancia electrónica personal se cumplirá de la siguiente forma:personal se cumplirá de la siguiente forma:

  

1. La ejecución se realizará en el domicilio o lugar 1. La ejecución se realizará en el domicilio o lugar que señale el condenado, a partir del cual se que señale el condenado, a partir del cual se determinará su radio de acción, itinerario de determinará su radio de acción, itinerario de desplazamiento y tránsito. desplazamiento y tránsito.

2. El condenado estará sujeto a vigilancia electrónica 2. El condenado estará sujeto a vigilancia electrónica personal para cumplimiento el juez fijará las reglas personal para cumplimiento el juez fijará las reglas de conducta que prevé la ley, así como todas de conducta que prevé la ley, así como todas aquellas reglas que considere necesarias a fin de aquellas reglas que considere necesarias a fin de asegurar la idoneidad del mecanismo de asegurar la idoneidad del mecanismo de control……….control……….

3. El cómputo de la aplicación de la vigilancia electrónica 3. El cómputo de la aplicación de la vigilancia electrónica personal será a razón de un día de privación de libertad personal será a razón de un día de privación de libertad por un día de vigilancia electrónica personal.por un día de vigilancia electrónica personal.

4. El condenado que no haya sido anteriormente sujeto de 4. El condenado que no haya sido anteriormente sujeto de sentencia condenatoria por delito doloso podrá acceder a sentencia condenatoria por delito doloso podrá acceder a la pena de vigilancia electrónica personal. Se dará la pena de vigilancia electrónica personal. Se dará prioridad a:prioridad a:a) Los mayores de 65 años.a) Los mayores de 65 años.b) Los que sufran de enfermedad grave, acreditada con b) Los que sufran de enfermedad grave, acreditada con pericia médico legal.pericia médico legal.c) Los que adolezcan de discapacidad física permanente c) Los que adolezcan de discapacidad física permanente que afecte sensiblemente su capacidad de que afecte sensiblemente su capacidad de desplazamiento……….desplazamiento……….

d) Las mujeres gestantes dentro del tercer trimestre d) Las mujeres gestantes dentro del tercer trimestre del proceso de gestación. Igual tratamiento del proceso de gestación. Igual tratamiento tendrán durante los doce meses siguientes a la tendrán durante los doce meses siguientes a la fecha de nacimiento.fecha de nacimiento.

e) La madre que sea cabeza de familia con hijo e) La madre que sea cabeza de familia con hijo menor o con hijo o cónyuge que sufre de menor o con hijo o cónyuge que sufre de discapacidad permanente, siempre y cuando haya discapacidad permanente, siempre y cuando haya estado bajo su cuidado. En ausencias de ella, el estado bajo su cuidado. En ausencias de ella, el padre que se encuentra en las mismas padre que se encuentra en las mismas circunstancias tendrá el mismo tratamiento.circunstancias tendrá el mismo tratamiento.

5. El condenado deberá previamente acreditar las 5. El condenado deberá previamente acreditar las condiciones de su vida personal, laboral, familiar condiciones de su vida personal, laboral, familiar o social con un informe social y psicológico.o social con un informe social y psicológico.

Penas restrictivas de la libertadPenas restrictivas de la libertadConceptualizaciónConceptualización

Artículo 30: originariamente dos tipos: Artículo 30: originariamente dos tipos:

La expatriaciónLa expatriación (en caso de nacionales – (en caso de nacionales – suprimida suprimida Ley N° 29460 - 27-novi-09)Ley N° 29460 - 27-novi-09)

La expulsión del paísLa expulsión del país (en caso de (en caso de extranjeros). extranjeros).

De naturaleza accesoria, aplicación después de De naturaleza accesoria, aplicación después de cumplida la pena principal, que es privativa de cumplida la pena principal, que es privativa de libertad, libertad,

Evidentemente su aplicación se justifica para delitos Evidentemente su aplicación se justifica para delitos de suma gravedad. La aplicación objetiva de de suma gravedad. La aplicación objetiva de estas penas, corresponde al ámbito normativo del estas penas, corresponde al ámbito normativo del Código de Ejecución Penal.Código de Ejecución Penal.

La expatriaciónLa expatriación

Tiende a la restricción del derecho Tiende a la restricción del derecho constitucional que le corresponde al nacional, de constitucional que le corresponde al nacional, de formar parte de la colectividad peruana y no ser formar parte de la colectividad peruana y no ser separado de su lugar de residencia (artículo 2, separado de su lugar de residencia (artículo 2, Inc. 11 - Constitución). Inc. 11 - Constitución).

El efecto de la imposición de este tipo de pena, El efecto de la imposición de este tipo de pena, determina que el nacional peruano, ha de ser determina que el nacional peruano, ha de ser extrañado del territorio de la república por un extrañado del territorio de la república por un tiempo no mayor de diez años. Su aplicación tiempo no mayor de diez años. Su aplicación accesoria requería que previamente se haya accesoria requería que previamente se haya cumplido la pena privativa de libertad. cumplido la pena privativa de libertad.

Fue suprimida mediante Fue suprimida mediante Ley N° 29460 Ley N° 29460 (27-novi-09)(27-novi-09)

Expulsión del paísExpulsión del país Específicamente extranjeros, que ha cumplido Específicamente extranjeros, que ha cumplido

condena de pena privativa de libertad, en los casos condena de pena privativa de libertad, en los casos señalados específicamente por la ley: P. ej. tráfico señalados específicamente por la ley: P. ej. tráfico ilícito de drogas.ilícito de drogas.

La ley no ha señalado límites máximos o mínimos, La ley no ha señalado límites máximos o mínimos, para la duración del alejamiento del suelo nacional. para la duración del alejamiento del suelo nacional. El extranjero no podrá regresar al País (tal es el El extranjero no podrá regresar al País (tal es el caso de lo dispuesto por el artículo 303 del C. P. caso de lo dispuesto por el artículo 303 del C. P. <tráfico ilícito de drogas>, que dispone que "El <tráfico ilícito de drogas>, que dispone que "El extranjero que haya cumplido la condena impuesta extranjero que haya cumplido la condena impuesta será expulsado del país, quedando prohibido su será expulsado del país, quedando prohibido su reingreso"). reingreso").

Ello podría resultar inhumano si se trata de Ello podría resultar inhumano si se trata de persona arraigada en nuestra patria, donde tiene persona arraigada en nuestra patria, donde tiene familia, negocios, etc. familia, negocios, etc. En tal sentido sería propicio En tal sentido sería propicio el señalamiento de un tope máximo a este tipo de el señalamiento de un tope máximo a este tipo de pena, e inclusive su reglamentación. pena, e inclusive su reglamentación.

Penas limitativas de derechosPenas limitativas de derechos

Aceptado el fracaso de la pena privativa de Aceptado el fracaso de la pena privativa de libertad, utilizada, más por un criterio de libertad, utilizada, más por un criterio de necesidad que de utilidad, se plantea en doctrina, necesidad que de utilidad, se plantea en doctrina, la urgencia de implementar medidas que resulten la urgencia de implementar medidas que resulten menos perjudiciales y que puedan reemplazar menos perjudiciales y que puedan reemplazar eficientemente a la privación de la libertad, sobre eficientemente a la privación de la libertad, sobre todo en los casos de corta duración. La respuesta todo en los casos de corta duración. La respuesta a ello surge con la creación de las "penas a ello surge con la creación de las "penas alternativas", que en nuestro caso, recoge el alternativas", que en nuestro caso, recoge el artículo 31 del Código Penal: artículo 31 del Código Penal:

a) Prestación de servicios a la a) Prestación de servicios a la comunidad;comunidad;

b) Limitación de días libres; e,b) Limitación de días libres; e,c) Inhabilitación.c) Inhabilitación.

Prestación de servicios a la comunidadPrestación de servicios a la comunidad

Art. 34 C.P., obliga al condenado a trabajos Art. 34 C.P., obliga al condenado a trabajos gratuitos en entidades asistenciales, gratuitos en entidades asistenciales, hospitalarias, escuelas, orfanatos u otras hospitalarias, escuelas, orfanatos u otras instituciones similares o en obras públicas. instituciones similares o en obras públicas.

Se cumple en jornadas de diez horas semanales Se cumple en jornadas de diez horas semanales entre los días sábados y domingos, de modo que entre los días sábados y domingos, de modo que no se perjudique la jornada normal de trabajo del no se perjudique la jornada normal de trabajo del condenado, quien incluso, de acuerdo a su condenado, quien incluso, de acuerdo a su conveniencia, puede ser autorizado para prestar conveniencia, puede ser autorizado para prestar estos servicios en los días útiles semanales, estos servicios en los días útiles semanales, computándosele la jornada correspondiente. computándosele la jornada correspondiente.

Se extenderá de diez a ciento cincuentaiseis Se extenderá de diez a ciento cincuentaiseis jornadas de servicios semanales, disponiéndose jornadas de servicios semanales, disponiéndose que los procedi- mientos para asignar los lugares que los procedi- mientos para asignar los lugares y supervisar el desarrollo de la prestación de y supervisar el desarrollo de la prestación de servicios será establecida mediante Leyservicios será establecida mediante Ley

Limitación de días libresLimitación de días libres

Especial forma fraccionada de ejecución de la Especial forma fraccionada de ejecución de la pena privativa de libertad. Conocida como "arresto pena privativa de libertad. Conocida como "arresto domici- liario", “arresto de fin de semana” o domici- liario", “arresto de fin de semana” o “semidetención”, aunque el modelo peruano, “semidetención”, aunque el modelo peruano, tomado de fuente brasileña, es completamente tomado de fuente brasileña, es completamente distinto, ya que no involucra el efectivo distinto, ya que no involucra el efectivo internamiento del condenado en un internamiento del condenado en un establecimiento penitenciario. establecimiento penitenciario.

Art. 35 C.P.: la obligación del penado de Art. 35 C.P.: la obligación del penado de permanecer los días sábados, domingos y feriados, permanecer los días sábados, domingos y feriados, por un mínimo de diez y un máximo de dieciseis por un mínimo de diez y un máximo de dieciseis horas en total por cada fin de semana, en un horas en total por cada fin de semana, en un establecimiento organizado sin las características establecimiento organizado sin las características perniciosas de un centro carcelario, en el cual será perniciosas de un centro carcelario, en el cual será objeto de un tratamiento educativo, recibiendo objeto de un tratamiento educativo, recibiendo orientaciones tendientes a su rehabilitación. orientaciones tendientes a su rehabilitación. Esta Esta pena se extenderá de diez a ciento cincuentaiseis pena se extenderá de diez a ciento cincuentaiseis jornadas de limitación semanales.jornadas de limitación semanales.

Inhabilitación Inhabilitación Fuente normativa el Art. 27 del C. P. de 1924. Fuente normativa el Art. 27 del C. P. de 1924. Código Penal (1863), Art. 23, estipulaba como Código Penal (1863), Art. 23, estipulaba como pena, entre otras, la inhabilitación absoluta y la pena, entre otras, la inhabilitación absoluta y la inhabilitación especial.inhabilitación especial.

Consiste en la privación y/o restricción de ciertas Consiste en la privación y/o restricción de ciertas prerrogativas o derechos de carácter político, prerrogativas o derechos de carácter político, económico, social o permisivos del condenado, económico, social o permisivos del condenado, que se deben especificar en la sentencia. que se deben especificar en la sentencia.

Su estructuración en el vigente C. Penal, ha Su estructuración en el vigente C. Penal, ha sufrido importantes modificaciones; se ha sufrido importantes modificaciones; se ha incrementado el número de ellas, se ha suprimido incrementado el número de ellas, se ha suprimido el carácter perpetuo que le imprimió el Código el carácter perpetuo que le imprimió el Código del 24, fijándose en cinco años el máximo de su del 24, fijándose en cinco años el máximo de su duración. Se precisa también los casos en que la duración. Se precisa también los casos en que la inhabilitación se aplicará como pena accesoria, inhabilitación se aplicará como pena accesoria, permitiendo de esta manera adecuarla a la permitiendo de esta manera adecuarla a la naturaleza del deber infringido.naturaleza del deber infringido.

En cuanto a sus efectos, el artículo 36 del textoEn cuanto a sus efectos, el artículo 36 del textopunitivo nacional, establece que la punitivo nacional, establece que la

inhabilitacióninhabilitaciónproducirá, según disponga la sentencia:producirá, según disponga la sentencia:

1) Privación de la función, cargo o comisión que 1) Privación de la función, cargo o comisión que ejercía el condenado, aunque provenga de elección ejercía el condenado, aunque provenga de elección popular;popular;

2) Incapacidad para obtener mandato, cargo, 2) Incapacidad para obtener mandato, cargo, empleo o comisión de carácter público;empleo o comisión de carácter público;

3) Suspensión de los derechos políticos que señale 3) Suspensión de los derechos políticos que señale la sentencia;la sentencia;

4) Incapacidad para ejercer por cuenta propia o por 4) Incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero profesión, comercio, arte o intermedio de tercero profesión, comercio, arte o industria que deben especificarse en la sentencia;industria que deben especificarse en la sentencia;

5) Incapacidad para el ejercicio de la patria potestad, 5) Incapacidad para el ejercicio de la patria potestad, tutela o curatela;tutela o curatela;

6) Suspensión o cancelación de la autorización para portar6) Suspensión o cancelación de la autorización para portar

o hacer uso de armas de fuego; Incapacidad definitiva o hacer uso de armas de fuego; Incapacidad definitiva parapara

obtener licencia o certificación de autoridad competenteobtener licencia o certificación de autoridad competente

para portar o hacer uso de armas depara portar o hacer uso de armas de

fuego, en caso de sentencia condena-fuego, en caso de sentencia condena-

toria por delito doloso con pena priva-toria por delito doloso con pena priva-

tiva de libertad superior a cuatro años; tiva de libertad superior a cuatro años;

medida que debe ser impuesta en medida que debe ser impuesta en

forma obligatoria en la sentencia.forma obligatoria en la sentencia.

7) Suspensión o cancelación de la autorización 7) Suspensión o cancelación de la autorización para conducir cualquier tipo de vehículo o para conducir cualquier tipo de vehículo o incapacidad para obtenerla por igual tiempo incapacidad para obtenerla por igual tiempo que la pena principal.que la pena principal.

8) Privación de grados militares o policiales, 8) Privación de grados militares o policiales, títulostítulos

honoríficos u otras distinciones que honoríficos u otras distinciones que correspondancorrespondan

al cargo, profesión u oficio del que se hubieseal cargo, profesión u oficio del que se hubiese

servido el agente para cometer el delito.servido el agente para cometer el delito.

En cuanto a su aplicación accesoria, el En cuanto a su aplicación accesoria, el artículo 39 del Código Penal establece que la artículo 39 del Código Penal establece que la inhabilitación se impondrá necesariamente inhabilitación se impondrá necesariamente cuando el hecho punible cometido por el cuando el hecho punible cometido por el condenado constituya abuso de autoridad, condenado constituya abuso de autoridad, de cargo, de profesión, oficio, poder o de cargo, de profesión, oficio, poder o violación de un deber inherente a la función violación de un deber inherente a la función pública, comercio, industria, patria potestad, pública, comercio, industria, patria potestad, tutela, curatela, o actividad regulada por ley. tutela, curatela, o actividad regulada por ley.

Asimismo la pena de inhabilitación Asimismo la pena de inhabilitación prevista en el artículo 36 inciso 7, referido a prevista en el artículo 36 inciso 7, referido a la suspensión o cancelación de la la suspensión o cancelación de la autorización para conducir vehículos, podrá autorización para conducir vehículos, podrá aplicarse como accesoria en los delitos aplicarse como accesoria en los delitos culposos de tránsito.culposos de tránsito.

La Corte Suprema ha tratado La Corte Suprema ha tratado

también lo referente a los también lo referente a los

alcances, aplicación y ejecu-alcances, aplicación y ejecu-

ción de la pena de inhabili-ción de la pena de inhabili-

tación:tación:  

ACUERDO PLENARIO Nº 2-2008/CJ-116ACUERDO PLENARIO Nº 2-2008/CJ-116ASUNTO: ASUNTO: Concordancia Jurisprudencial: Concordancia Jurisprudencial:

Alcances de la pena de InhabilitaciónAlcances de la pena de Inhabilitación

ACUERDO PLENARIO N° 10-2009/CJ-116ACUERDO PLENARIO N° 10-2009/CJ-116ASUNTO: ASUNTO: Ejecución de la pena de inhabilitación y Ejecución de la pena de inhabilitación y

recurso impugnatorio recurso impugnatorio

MultaMultaSe extenderá de un mínimo de diez días multa a Se extenderá de un mínimo de diez días multa a un máximo de trescientos sesentaicinco días un máximo de trescientos sesentaicinco días multa, salvo disposición distinta de la ley. multa, salvo disposición distinta de la ley.

El importe del día multa, no podrá ser menor del El importe del día multa, no podrá ser menor del veinticinco por ciento ni mayor del cincuenta por veinticinco por ciento ni mayor del cincuenta por ciento del ingreso diario del condenado cuando ciento del ingreso diario del condenado cuando viva exclusivamente de su trabajo.viva exclusivamente de su trabajo.

En cuanto a la forma de pago, el artículo 44 En cuanto a la forma de pago, el artículo 44 establece que la multa deberá ser cancelada, establece que la multa deberá ser cancelada, dentro de los diez días de pronunciada la dentro de los diez días de pronunciada la sentencia. A pedido del condenado y de acuerdo sentencia. A pedido del condenado y de acuerdo a las circunstancias, el juez podrá permitir que el a las circunstancias, el juez podrá permitir que el pago se efectúe en cuotas mensuales…….. pago se efectúe en cuotas mensuales……..

El cobro de la multa, también se podrá efectuar El cobro de la multa, también se podrá efectuar mediante el descuento de la remuneración del mediante el descuento de la remuneración del condenado cuando se aplica aisladamente o condenado cuando se aplica aisladamente o cuando se aplica acumulativamente con pena cuando se aplica acumulativamente con pena limitativa de derechos o fuere concedida la limitativa de derechos o fuere concedida la suspensión condicional de la pena, conforme a los suspensión condicional de la pena, conforme a los límites previstos en el artículo 42, es decir que la límites previstos en el artículo 42, es decir que la multa no deberá multa no deberá

exceder de un mínimo de diez exceder de un mínimo de diez y un máximo de trescientos y un máximo de trescientos sesentaicinco días multa, salvo sesentaicinco días multa, salvo disposición distinta de la ley.disposición distinta de la ley.

Conforme a la jurisprudencia nacional: “cuando se Conforme a la jurisprudencia nacional: “cuando se impone la pena de multa el juez debe precisar no impone la pena de multa el juez debe precisar no sólo los días-multa a pagar, sino el porcentaje sólo los días-multa a pagar, sino el porcentaje correspondiente, el plazo perentorio y el correspondiente, el plazo perentorio y el apercibimiento correspondiente de conversión en apercibimiento correspondiente de conversión en caso de incumplimiento….” (Ejecutoria Suprema caso de incumplimiento….” (Ejecutoria Suprema del 20-10-00, expediente N° 849-2000, Ica).del 20-10-00, expediente N° 849-2000, Ica).

  

Por otro lado, conforme lo norma el artículo 56 del Por otro lado, conforme lo norma el artículo 56 del C.P., si el condenado solvente no paga la multa o C.P., si el condenado solvente no paga la multa o frustra su cumplimiento, la podrá ser ejecutada frustra su cumplimiento, la podrá ser ejecutada en sus bienes o convertida, previo requerimiento en sus bienes o convertida, previo requerimiento judicial, con la equivalencia de un día de pena judicial, con la equivalencia de un día de pena privativa de libertad por cada día de multa no privativa de libertad por cada día de multa no pagado.pagado.

La denominada La denominada “pena de muerte”“pena de muerte”

La denominada “pena de muerte”La denominada “pena de muerte”

Dentro del contexto de las catalogadas “penas Dentro del contexto de las catalogadas “penas corporales”, se inserta la denominada “pena de corporales”, se inserta la denominada “pena de muerte” (denominada también “pena capital”), muerte” (denominada también “pena capital”), cuya característica principal es la constituirse en cuya característica principal es la constituirse en una “medida eliminativa”, que no persigue una “medida eliminativa”, que no persigue finalidad mayor que no sea la extirpación del finalidad mayor que no sea la extirpación del delincuente, por lo que resulta más adecuado delincuente, por lo que resulta más adecuado referirse a ella como “sanción” y no como “pena”.referirse a ella como “sanción” y no como “pena”.

La pena de muerte que se imponía en el pasado, La pena de muerte que se imponía en el pasado, se hacía no solamente con la finalidad de privar se hacía no solamente con la finalidad de privar de la vida al condenado, sino con la de hacer de la vida al condenado, sino con la de hacer sufrir, tuvo enorme importancia en los antiguos sufrir, tuvo enorme importancia en los antiguos sistemas penales (actualmente las legislaciones sistemas penales (actualmente las legislaciones que la mantienen la aplican no con el fin de hacer que la mantienen la aplican no con el fin de hacer sufrir, sino con el fin de hacer morir <Cuello sufrir, sino con el fin de hacer morir <Cuello Calón>).Calón>).

Y al respecto Y al respecto de lo dicho:de lo dicho:

¿Cómo ¿Cómo murió murió Jesús?Jesús?

La campaña contra la pena de muerte comenzó La campaña contra la pena de muerte comenzó a fines del siglo XVIII, dos corrientes a fines del siglo XVIII, dos corrientes antagónicas: antagónicas: los mortícolas y los los mortícolas y los abolicionistas. abolicionistas.

Cítese en primer lugar el nombre de Beccaria, Cítese en primer lugar el nombre de Beccaria, quien más que atacar la pena de muerte quien más que atacar la pena de muerte combatió su frecuente aplicación; también el combatió su frecuente aplicación; también el de Hommel en Alemania y el de Sonnenfels de Hommel en Alemania y el de Sonnenfels en Austria. en Austria.

Entre los primeros abolicionistas debe contarse Entre los primeros abolicionistas debe contarse a Robespierre, que la combatió con ardor, no a Robespierre, que la combatió con ardor, no obstante lo cual envió a miles de personas al obstante lo cual envió a miles de personas al cadalso (la historia registra que él presentó a cadalso (la historia registra que él presentó a la Asamblea Constituyente una proposición la Asamblea Constituyente una proposición pidiendo la abolición de esta pena).pidiendo la abolición de esta pena).

Los antecedentes históricos nacionales Los antecedentes históricos nacionales demuestran que la pena de muerte fue de uso demuestran que la pena de muerte fue de uso frecuente durante el incanato. frecuente durante el incanato.

Durante el virreinato se la mantuvo y fue utilizada Durante el virreinato se la mantuvo y fue utilizada no solamente por el Tribunal de la Santa no solamente por el Tribunal de la Santa Inquisición, sino también por el poder político (bajo Inquisición, sino también por el poder político (bajo el amparo del Fuero Real, se castigaba con la el amparo del Fuero Real, se castigaba con la muerte al adúltero, al que mataba dolosamente, al muerte al adúltero, al que mataba dolosamente, al reincidente que atentaba contra el patrimonio reincidente que atentaba contra el patrimonio ajeno, al ladrón de caminos y de iglesias, a los ajeno, al ladrón de caminos y de iglesias, a los homosexuales <para quienes el Fuero Real homosexuales <para quienes el Fuero Real Sodomitas, permitía su eliminación sin necesidad Sodomitas, permitía su eliminación sin necesidad de proceso>)…………de proceso>)…………

Una vez alcanzada la emancipación (1821), en los Una vez alcanzada la emancipación (1821), en los comienzos de la época republicana, por influjo de la comienzos de la época republicana, por influjo de la legislación española (que todavía fue utilizada ya que no legislación española (que todavía fue utilizada ya que no contábamos con un ordenamiento jurídico propio; siendo contábamos con un ordenamiento jurídico propio; siendo que nuestro primer Código Penal se promulga en 1863), la que nuestro primer Código Penal se promulga en 1863), la pena de muerte se mantuvo vigente.pena de muerte se mantuvo vigente.  

La Constitución de 1856 abolió por primera vez la La Constitución de 1856 abolió por primera vez la pena de muerte en el Perú, pero esta abolición duró poco y pena de muerte en el Perú, pero esta abolición duró poco y la pena capital se restableció en la reforma constitucional la pena capital se restableció en la reforma constitucional de 1860, para sancionar a los autores de homicidio con de 1860, para sancionar a los autores de homicidio con agravantes. La Constitución de 1920 extendió su aplicación agravantes. La Constitución de 1920 extendió su aplicación al delito de traición. Sin embargo, el Código Penal de 1924 al delito de traición. Sin embargo, el Código Penal de 1924 estableció la pena de prisión perpetua para los delitos estableció la pena de prisión perpetua para los delitos anteriormente castigados con la muerte, y el país volvió a anteriormente castigados con la muerte, y el país volvió a ser abolicionista……………ser abolicionista……………

Una vez más, en 1949, se introdujo la pena de Una vez más, en 1949, se introdujo la pena de muerte en el Código Penal mediante Decreto Ley muerte en el Código Penal mediante Decreto Ley No 10976 (25 marzo 1949) (posteriormente fue No 10976 (25 marzo 1949) (posteriormente fue ampliado mediante Decreto Ley No 17388 de fecha ampliado mediante Decreto Ley No 17388 de fecha 25 de enero de 1969). Los sucesivos gobiernos 25 de enero de 1969). Los sucesivos gobiernos militares que ocuparon el poder entre 1968 y 1980 militares que ocuparon el poder entre 1968 y 1980 ampliaron la gama de delitos sancionables con ampliaron la gama de delitos sancionables con pena de muerte para incluir los actos terroristas.pena de muerte para incluir los actos terroristas.

Promulgada la Constitución de 1979, la pena de Promulgada la Constitución de 1979, la pena de muerte quedó abolida, estableciéndose como muerte quedó abolida, estableciéndose como excepción, el mandato contenido en el artículo 235, excepción, el mandato contenido en el artículo 235, que disponía que: “No hay pena de muerte sino por que disponía que: “No hay pena de muerte sino por traición a la patria en caso de guerra exterior”. En traición a la patria en caso de guerra exterior”. En julio de 1980 se promulgó un nuevo Código de julio de 1980 se promulgó un nuevo Código de Justicia militar, que mantiene la pena de muerte en Justicia militar, que mantiene la pena de muerte en tiempos de guerra como castigo por una serie de tiempos de guerra como castigo por una serie de delitos contra el Estado y su defensa, cometidos delitos contra el Estado y su defensa, cometidos por miembros de las fuerzas armadas. por miembros de las fuerzas armadas.

Restaurado el régimen democrático en 1980 (luego del Restaurado el régimen democrático en 1980 (luego del funesto régimen golpista implantado por la clase militar), se funesto régimen golpista implantado por la clase militar), se presentaron varias propuestas, tanto del ejecutivo como de presentaron varias propuestas, tanto del ejecutivo como de miembros del parlamento, en favor de la imposición de la miembros del parlamento, en favor de la imposición de la pena de muerte, fundamentalmente por actos terroristas. pena de muerte, fundamentalmente por actos terroristas.

Es así que con el recrudecimiento del fenómeno terrorista, Es así que con el recrudecimiento del fenómeno terrorista, el Congreso Constituyente Democrático, decide mantener el Congreso Constituyente Democrático, decide mantener en nuestra actual Constitución de 1993, la pena de muerte en nuestra actual Constitución de 1993, la pena de muerte para el caso de actos de traición a la patria, extendiéndola para el caso de actos de traición a la patria, extendiéndola para los actos de terrorismo (Artículo 140:para los actos de terrorismo (Artículo 140: “La pena de “La pena de muerte sólo puede aplicarse por el delito de traición a la muerte sólo puede aplicarse por el delito de traición a la patria en caso de guerra, y el de terrorismo, conforme a las patria en caso de guerra, y el de terrorismo, conforme a las leyes y a los tratados de los que el Perú es parte leyes y a los tratados de los que el Perú es parte obligada”obligada”). ).

Justamente la sujeción del Estado peruano a Justamente la sujeción del Estado peruano a fundamentales instrumentos internacionales fundamentales instrumentos internacionales protectores de la humanidad, como la Declaración protectores de la humanidad, como la Declaración Universal de Derechos Humanos y el Pacto Universal de Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, entre Internacional de Derechos Civiles y Políticos, entre otros, impiden a la fecha la aplicación de la pena otros, impiden a la fecha la aplicación de la pena de muerte para el caso de terroristas de muerte para el caso de terroristas

(la última ejecución tuvo lugar el (la última ejecución tuvo lugar el 20 enero de 1979, cuando el sub-20 enero de 1979, cuando el sub-oficial de la Fuerza Aérea peruanaoficial de la Fuerza Aérea peruanaJulio Vargas Garayar, fue condena Julio Vargas Garayar, fue condena y ejecutado mediante fusilamiento, y ejecutado mediante fusilamiento, por vender secretos militares pe-por vender secretos militares pe-ruanos al gobierno de Chile).ruanos al gobierno de Chile).

En tal sentido, la posición del En tal sentido, la posición del ordenamiento jurídico ordenamiento jurídico peruano asume una forma peruano asume una forma mixta entre el abolicionismo a mixta entre el abolicionismo a ultranza y la posición ultranza y la posición mortícola. mortícola.

7.1.1) Fundamentos abolicionistas7.1.1) Fundamentos abolicionistas  Los opositores argumentan que refleja la supervivencia en Los opositores argumentan que refleja la supervivencia en el mundo de la Ley del Talión. Esencialmente, que es el mundo de la Ley del Talión. Esencialmente, que es incompatible con los Derechos Humanos siendo incompatible con los Derechos Humanos siendo irreparable e irreversible. En síntesis: que es un medio irreparable e irreversible. En síntesis: que es un medio penal incivilizado e impropio para la prevención y la repre penal incivilizado e impropio para la prevención y la repre sión aun de los modos más odiosos de la criminalidad.sión aun de los modos más odiosos de la criminalidad.  Para fundamentar su tesis los abolicionistas modernos, Para fundamentar su tesis los abolicionistas modernos, emplean una dualidad de razones: emplean una dualidad de razones: En primer lugar el argumento de orden moral (relacionados En primer lugar el argumento de orden moral (relacionados al cuestionamiento de la licitud natural de esta pena); y, en al cuestionamiento de la licitud natural de esta pena); y, en segundo lugar razones fundadas en consideraciones de segundo lugar razones fundadas en consideraciones de carácter práctico (de utilidad social).carácter práctico (de utilidad social).

Pero las objeciones hoy más comunes son las Pero las objeciones hoy más comunes son las fundadas en consideración de la utilidad fundadas en consideración de la utilidad social. Las principales pueden resumirse así:social. Las principales pueden resumirse así:

  

a) La inviolabilidad de la persona.a) La inviolabilidad de la persona.

b) Denuncia del contrato social.b) Denuncia del contrato social.

c) Correlación retributiva entre delito y pena c) Correlación retributiva entre delito y pena mortal. mortal.

d) Imposibilita la rehabilitación.d) Imposibilita la rehabilitación.

e) La horrible tortura de quien va a morire) La horrible tortura de quien va a morir..

f) f) Refutación de la tesis de la disuasión.Refutación de la tesis de la disuasión.

g) El error judicial. La muerte de inocentes.g) El error judicial. La muerte de inocentes.

h) La pena de muerte como factor social h) La pena de muerte como factor social perturbador.perturbador.

7.1.2) Fundamentos mortícolas7.1.2) Fundamentos mortícolas  

a) Ley del Talión.a) Ley del Talión.b) Por seguridad colectiva.b) Por seguridad colectiva.c) Restaurar la armonía social c) Restaurar la armonía social eliminando a quienes la ponen en eliminando a quienes la ponen en peligropeligro..d) Disuadir mediante la intimidación.d) Disuadir mediante la intimidación.e)e) Permanencia histórica o tradicional de la penaPermanencia histórica o tradicional de la pena..g) Por razones económicas.g) Por razones económicas.h) La pena de muerte, se representa más humana h) La pena de muerte, se representa más humana frente a la de cadena perpetua.frente a la de cadena perpetua.

Convención Americana Sobre Derechos Convención Americana Sobre Derechos Humanos. Humanos. ((Pacto de San José de Costa Rica o CADH) Pacto de San José de Costa Rica o CADH) fue suscrita, tras la fue suscrita, tras la Conferencia Especializada Conferencia Especializada Interamericana de Derechos HumanosInteramericana de Derechos Humanos, el 22 de noviembre , el 22 de noviembre de 1969 en la ciudad de San José de Costa Rica y entró en de 1969 en la ciudad de San José de Costa Rica y entró en vigencia el 18 de julio de 1978. Es una de las bases del vigencia el 18 de julio de 1978. Es una de las bases del Sistema interamericano.Sistema interamericano.  El Perú la suscribió el 27 de julio de 1977. La Constitución El Perú la suscribió el 27 de julio de 1977. La Constitución de 1979, confirió ratificación constitucional expresa a esta de 1979, confirió ratificación constitucional expresa a esta Convención, así como al sometimiento a la competencia Convención, así como al sometimiento a la competencia contenciosa de la Comisión y de la Corte Interamericana contenciosa de la Comisión y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Empero, el sometimiento a la de Derechos Humanos. Empero, el sometimiento a la competencia jurisdiccional de la Corte fue nuevamente competencia jurisdiccional de la Corte fue nuevamente ratificado el 21 de enero de 1981.ratificado el 21 de enero de 1981.

El Pacto de San José, se ocupa expresamente del El Pacto de San José, se ocupa expresamente del derecho a la vida y la aplicación de la pena de muerte. derecho a la vida y la aplicación de la pena de muerte. “Artículo 04. Derecho a la vida:“Artículo 04. Derecho a la vida:  2. En los países que no han abolido la pena de muerte, 2. En los países que no han abolido la pena de muerte, ésta sólo podrá imponerse por los delitos más graves, en ésta sólo podrá imponerse por los delitos más graves, en cumplimiento de sentencia ejecutoriada de tribunal cumplimiento de sentencia ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley que establezca competente y de conformidad con una ley que establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisión del delito. tal pena, dictada con anterioridad a la comisión del delito. Tampoco se extenderá su aplicación a delitos a los cuales Tampoco se extenderá su aplicación a delitos a los cuales no se la aplique actualmente.no se la aplique actualmente.

3. No se restablecerá la pena de muerte en los Estados 3. No se restablecerá la pena de muerte en los Estados que la han abolido. que la han abolido.

Al respecto, a propósito de la entrada en Al respecto, a propósito de la entrada en vigencia de nuestra actual Constitución vigencia de nuestra actual Constitución Política de 1993,Política de 1993, que en su artículo 140 estableció la que en su artículo 140 estableció la aplicación de dicha pena a los delitos de traición a la patria aplicación de dicha pena a los delitos de traición a la patria en caso de guerra y de terrorismo, lo que implicaba ampliar en caso de guerra y de terrorismo, lo que implicaba ampliar lo prescrito en el artículo 235 de la anterior Constitución de lo prescrito en el artículo 235 de la anterior Constitución de 1979, que permitía su imposición únicamente por el delito 1979, que permitía su imposición únicamente por el delito de traición a la patria en caso de guerra exterior.de traición a la patria en caso de guerra exterior.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos emitió la La Corte Interamericana de Derechos Humanos emitió la Opinión Consultiva OC-14-94, del 09 de diciembre de Opinión Consultiva OC-14-94, del 09 de diciembre de 1994, a solicitud de la Comisión Interamericana de 1994, a solicitud de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos:…………Derechos Humanos:…………

La Corte concluyó señalando:La Corte concluyó señalando:

“1. Que la expedición de una ley manifiestamente contraria “1. Que la expedición de una ley manifiestamente contraria a las obligaciones asumidas por un Estado al ratificar o a las obligaciones asumidas por un Estado al ratificar o adherir a la Convención, constituye una violación de ésta y, adherir a la Convención, constituye una violación de ésta y, en el caso de que esa violación afecte derechos y en el caso de que esa violación afecte derechos y libertades protegidos respecto de individuos determinados, libertades protegidos respecto de individuos determinados, genera la responsabilidad internacional de tal Estado.genera la responsabilidad internacional de tal Estado.

2. Que el cumplimiento por parte de agentes o funcionarios 2. Que el cumplimiento por parte de agentes o funcionarios del Estado de una ley manifiestamente violatoria de la del Estado de una ley manifiestamente violatoria de la Convención, genera responsabilidad internacional para tal Convención, genera responsabilidad internacional para tal Estado. En caso de que el acto de cumplimiento constituya Estado. En caso de que el acto de cumplimiento constituya per seper se un crimen internacional, genera también la un crimen internacional, genera también la responsabilidad internacional de los agentes o funcionarios responsabilidad internacional de los agentes o funcionarios que ejecutaron el acto”. que ejecutaron el acto”.

7.3) La Constitución Política de 1993 y la pena 7.3) La Constitución Política de 1993 y la pena de muerte.de muerte. Como antecedente el artículo 235 de la Como antecedente el artículo 235 de la Carta Política de 1979: “No hay pena de muerte, sino por Carta Política de 1979: “No hay pena de muerte, sino por traición a la Patria en caso de guerra exterior”.traición a la Patria en caso de guerra exterior”.

Constitución de 1933, Art. 54 se imponía tal sanción “por Constitución de 1933, Art. 54 se imponía tal sanción “por los delitos de traición a la patria y homicidio calificado, y los delitos de traición a la patria y homicidio calificado, y por todos aquellos que señale la ley”; dio lugar a que en por todos aquellos que señale la ley”; dio lugar a que en diversos momentos tuvieran pena de muerte los delitos de diversos momentos tuvieran pena de muerte los delitos de parricidio, homicidio calificado, violación de menor de siete parricidio, homicidio calificado, violación de menor de siete años, robo agravado con muerte de la víctima, espionaje, años, robo agravado con muerte de la víctima, espionaje, entre otros previstos en el Código Penal de 1924, el entre otros previstos en el Código Penal de 1924, el Código de Justicia Militar aprobado por Decreto Ley Nº Código de Justicia Militar aprobado por Decreto Ley Nº 14613, del 25 de julio de 1963, y otras normas.14613, del 25 de julio de 1963, y otras normas.

Nuestra actual Constitución Política de 1993, ya que como Nuestra actual Constitución Política de 1993, ya que como coinciden los estudiosos de la materia, la norma contenida coinciden los estudiosos de la materia, la norma contenida en su numeral 140 significó un retroceso, un retorno al en su numeral 140 significó un retroceso, un retorno al pasado retencionista de 1920 y 1933, además de contener pasado retencionista de 1920 y 1933, además de contener una redacción equivoca:una redacción equivoca:

“Artículo 140.- La pena de muerte sólo “Artículo 140.- La pena de muerte sólo puede aplicarse por el delito de traición a la puede aplicarse por el delito de traición a la patria en caso de guerra, y el de terrorismo, patria en caso de guerra, y el de terrorismo, conforme a las leyes y a los tratados de los conforme a las leyes y a los tratados de los que el Perú es parte obligada”……que el Perú es parte obligada”……

Este último extremo, coinciden los juristas, origina que Este último extremo, coinciden los juristas, origina que en los hechos se vuelva impracticable o no pueda en los hechos se vuelva impracticable o no pueda materializarse la ampliación de la pena de muerte que materializarse la ampliación de la pena de muerte que la norma constitucional pretendió consagrar. la norma constitucional pretendió consagrar.

En efecto, resulta difícil saber con certeza a que se quiso En efecto, resulta difícil saber con certeza a que se quiso referir el constituyente cuando hizo mención que la pena referir el constituyente cuando hizo mención que la pena capital podía aplicarse “conforme a las leyes”, toda vez que capital podía aplicarse “conforme a las leyes”, toda vez que dada la materia regulada sólo cabría remitirse a una ley dada la materia regulada sólo cabría remitirse a una ley penal, y como es sabido, a la entrada en vigencia de la penal, y como es sabido, a la entrada en vigencia de la Carta de 1993, ya regía el Código Sustantivo de 1991, el Carta de 1993, ya regía el Código Sustantivo de 1991, el cual no comprende en su articulado este tipo de pena para cual no comprende en su articulado este tipo de pena para ilícito alguno, lógicamente en armonía con el supuesto ilícito alguno, lógicamente en armonía con el supuesto excepcional previsto en la Constitución de 1979, bajo cuya excepcional previsto en la Constitución de 1979, bajo cuya vigencia se promulgó.vigencia se promulgó.

7.4) La pena de muerte en el ámbito 7.4) La pena de muerte en el ámbito penal militar-policial vigente. penal militar-policial vigente.

El nuevo Código Penal Militar Policial (D. Leg. 1094, de El nuevo Código Penal Militar Policial (D. Leg. 1094, de 01 de 09 de 2010), hace referencia a la vigencia 01 de 09 de 2010), hace referencia a la vigencia normativa de esta clase se sanción extintiva, normativa de esta clase se sanción extintiva, señalando en su artículo 17 (sobre las clases de señalando en su artículo 17 (sobre las clases de penas aplicables), señalando que:penas aplicables), señalando que:

“ “las únicas penas aplicables de conformidad con este las únicas penas aplicables de conformidad con este código son”: …..1) De muerte, por traición a la código son”: …..1) De muerte, por traición a la patria en caso de conflicto armado internacional….. patria en caso de conflicto armado internacional….. (texto que, como hemos visto, no se ajusta (texto que, como hemos visto, no se ajusta precisamente al mandato constitucional).precisamente al mandato constitucional).

  

Dispone asimismo dicho cuerpo legislativo militar-policial, Dispone asimismo dicho cuerpo legislativo militar-policial, que en su ejecución, el condenado a pena de muerte será que en su ejecución, el condenado a pena de muerte será aislado en el centro de reclusión militar policial. Dictada la aislado en el centro de reclusión militar policial. Dictada la sentencia en última instancia, el jefe del centro de reclusión sentencia en última instancia, el jefe del centro de reclusión facilitará al condenado los auxilios religiosos que necesite, facilitará al condenado los auxilios religiosos que necesite, así como los medios necesarios para otorgar testamento y así como los medios necesarios para otorgar testamento y otras facilidades compatibles con su situación (Art. 470).otras facilidades compatibles con su situación (Art. 470).  Para la ejecución de la pena de muerte, la Comandancia Para la ejecución de la pena de muerte, la Comandancia General de la Unidad Militar o Policial, o el Comandante General de la Unidad Militar o Policial, o el Comandante del Teatro de Operaciones, designará el lugar, día y hora del Teatro de Operaciones, designará el lugar, día y hora (Art. 471). El juez militar policial de ejecución notificará al (Art. 471). El juez militar policial de ejecución notificará al condenado la fecha de ejecución de la pena de muerte en condenado la fecha de ejecución de la pena de muerte en el centro de reclusión (Art. 472).el centro de reclusión (Art. 472).

A la hora designada el condenado será conducido por un A la hora designada el condenado será conducido por un piquete al sitio de la ejecución. Frente al piquete ejecutor piquete al sitio de la ejecución. Frente al piquete ejecutor se le vendará los ojos e inmediatamente será fusilado (Art. se le vendará los ojos e inmediatamente será fusilado (Art. 473).473).  Realizada la ejecución, el oficial que manda el fuego Realizada la ejecución, el oficial que manda el fuego efectuará el tiro de gracia. El cadáver podrá ser entregado efectuará el tiro de gracia. El cadáver podrá ser entregado a sus deudos si lo solicitan, prohibiéndose toda pompa en a sus deudos si lo solicitan, prohibiéndose toda pompa en el entierro (Art. 475).el entierro (Art. 475).  El juez militar policial encargado de la ejecución extenderá El juez militar policial encargado de la ejecución extenderá el acta de la diligencia y agregará el certificado médico que el acta de la diligencia y agregará el certificado médico que acredite el fallecimiento, mandando a inscribir la partida de acredite el fallecimiento, mandando a inscribir la partida de defunción, cuya copia certificada agregará también a los defunción, cuya copia certificada agregará también a los autos (Art. 476).autos (Art. 476).

FINFIN