los deberes y los derechos de los funcionarios y serv auditados- 2014 - gj 11p

8202019 Los Deberes y Los Derechos de Los Funcionarios y Serv Auditados- 2014 - GJ 11p

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Los deberes y los derechosde los funcionarios yservidores auditados



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Los deberes y los derechosde los funcionarios y

servidores auditados

I Consideraciones preliminares

La realizacioacuten de una accioacuten de control gubernamental (auditoriacutea oexamen especial) implica el desenvolvimiento de una de las funciones internasdel Estado hacia su propia administracioacuten en cuyo despliegue involucra a di-versos funcionarios y servidores puacuteblicos

El termino ldquoauditadordquo es empleado para referirse a aquel que habiendomantenido viacutenculo laboral contractual o relacioacuten de cualquier naturaleza conalguna de las entidades sujetas al aacutembito del control gubernamental ejercioacutefunciones en tales entidades que son objeto de supervisioacuten vigilancia y ve-

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cacioacuten por medio de alguna teacutecnica del control gubernamental (examenespecial auditoriacutea etc) Como se puede apreciar se trata de un funcionarioo servidor puacuteblico que rinde cuentas al Estado a traveacutes de los mecanismosdel Sistema Nacional de Control La nocioacuten de auditado no comprende a laspersonas naturales o juriacutedicas con relaciones juriacutedicas de otra iacutendole con lasentidades como son los postores proveedores contratistas subcontratistasetc Ellos son terceros frente a la accioacuten de control no obstante lo cual lesalcanza el deber de colaboracioacuten con la funcioacuten de control que se plasmaen la obligacioacuten de acudir a los requerimientos de auditor (ej Rendir declara-ciones) dar testimonios y confirmar hechos y proporcionar informacioacuten o do-

cumentos relacionados con las compras del Estado Pero en todo caso estedeber de colaboracioacuten no los identifica como auditados ya que estaacute limitadoa aquello que fue el viacutenculo con la entidad puacuteblica y con el uacutenico propoacutesito deverificar operaciones realizadas con la entidad auditada

El presente ensayo estaacute dedicado a compendiar y analizar brevementecada uno de los componentes del estatuto de los auditados como conceptocomprensivo tanto de sus derechos como de sus deberes(1)

(1) Un interesante documento aunque poco difundido es la denominada ldquoGuiacutea del Auditadordquo

(Apeacutendice Nordm 06 del Manual de Auditoriacutea Gubernamental) que compendia los derechos y deberesde los auditados Recomendamos su lectura



Juan Carlos Moroacuten Urbina Control gubernamental y responsabilidad de funcionarios puacuteblicos

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Para empezar debemos hacer una declaracioacuten de principio ni el auditorni el auditado se encuentran frente a frente para el logro de fines particularessino fines puacuteblicos En tal sentido es indispensable reconocer al auditado unaserie de derechos que el auditor deba de respetarlos antes durante y luego de

la accioacuten de control asiacute como que el auditado deba estar sujeto a una serie dedeberes a favor del desarrollo oportuno adecuado y certero de la auditoriacuteaTanto sus derechos como los deberes no se disponen para hacer prevalecer suposicioacuten individual sino para mediante su sano equilibrio lograr el fin puacuteblicode hacer actuante el accountability de los funcionarios y formar la voluntad yla opinioacuten del control gubernamental sobre la gestioacuten puacuteblica

II Deberes de los funcionarios y servidores auditados

Los deberes que sujetan a los funcionarios y servidores con el control gu-bernamental los podemos dividir en

1 Deberes preexistentes a la auditoriacutea que los sujetan a caacutenones de buenagestioacuten y transparencia como condiciones previas indispensables para larealizacioacuten de la auditoriacutea y

2 Deberes propiamente exigibles durante una accioacuten de control deter-minada

1 Los deberes preexistentes a la auditoriacutea

11 Deber de responder por sus acciones

Los funcionarios y servidores puacuteblicos estaacuten sujetos al deber general derendicioacuten de cuentas de sus acciones omisiones y gestioacuten de bienes y re-cursos puacuteblicos por lo cual quedan obligados a responder en el ejerciciode sus funciones siguiendo la cadena de rendicioacuten de cuentas

a) Todos los funcionarios y servidores responden ante sus superiores je-raacuterquicos hasta el maacuteximo nivel ejecutivo por conducto regular

b) Los maacuteximos ejecutivos ante los titulares de las entidades que ejercentutela (Ej los proyectos especiales respecto a su matriz) hasta la je-fatura del sector en secuencia jeraacuterquica

c) Los titulares de los sectores seguacuten la Constitucioacuten y la ley ante elCongreso de la Repuacuteblica

d) Los titulares de empresas puacuteblicas ante las Juntas Generales de Ac-cionistas y los Consejos Directivos

e) Las autoridades universitarias y municipales ante las Asambleas Uni-versitarias y Concejos Municipales



Los deberes y los derechos de los funcionarios y servidores auditados

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f) Todos ellos ante la sociedad mediante los mecanismos de partici-pacioacuten poliacutetica y comunal

12 Deber de transparencia en el ejercicio de la funcioacuten puacuteblica

Es obligacioacuten de los funcionarios o servidores puacuteblicos desempentildear enforma transparente sus actividades como fundamento para la credibilidad desus actos La transparencia en el ejercicio de la funcioacuten puacuteblica involucra

a) Generar y transmitir informacioacuten uacutetil oportuna pertinente com-prensible fiable y verificable a sus superiores jeraacuterquicos y a cualquierpersona facultada para evaluar sus actividades como los auditores

b) Generar informacioacuten antes durante y despueacutes de la toma de deci-siones sobre su sustentacioacuten teacutecnica

c) Preservar y permitir en todo momento el acceso a esta informacioacutentanto a sus superiores jeraacuterquicos como a las personas encargadasdel control interno o externo de sus actividades

d) Evitar conflictos de intereses entre los fines institucionales repre-sentados por su actividad en la funcioacuten puacuteblica con otros interesespersonales o profesionales

2 Los deberes concurrentes a la auditoriacutea

21 Deber de identi1047297car la acreditacioacuten

Los funcionarios auditados tienen como primer deber al inicio de unaauditoriacutea identificar plenamente a los auditores acreditados para dichaaccioacuten Para el efecto deben proceder a

a) Comprobar la identidad de los miembros del equipo auditor

b) Verificar la autenticidad de la carta de presentacioacuten

c) Entrevistarse con los auditores para identificar la naturaleza de la au-

ditoriacutea

22 Deber de brindar facilidades materiales para la realizacioacuten de la auditoriacutea

La realizacioacuten de la accioacuten de control implica contar con facilidades ma-teriales para su desarrollo que por la naturaleza in situ del trabajo debenser proporcionados por la propia entidad auditada Las reglas preveacuten quecomuacutenmente las facilidades materiales se contraen a

a) Dotar de un ambiente fiacutesico adecuado y seguro para la ubicacioacuten dela comisioacuten (oficina armario archivador) que cumplan con exigencias




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de seguridad privacidad y proporcionalidad con la cantidad depersonal que conforma la Comisioacuten

b) Equipo baacutesico de oficina

c) Hacer conocer los procedimientos regulares para el servicio de fo-tocopias uso de vehiacuteculos horarios de trabajo procedimientos in-ternos ingreso a zonas reservadas o en feriados uso de bienes etc)

d) Designacioacuten de un coordinador con la Comisioacuten

En ninguacuten caso la existencia de este deber obliga a los auditados a pro-porcionar apoyo a tiempo completo del personal de la entidad vehiacuteculos atiempo completo o para uso fuera del horario de actividades servicio tele-foacutenico de larga distancia alojamiento o alimentacioacuten Dichas facilidades noson exigibles pudiendo ser solo proporcionadas consensualmente de ame-

ritarlo el caso

23 Respetar el ejercicio de las competencias del control gubernamental

El auditado tiene como primer deber referido a la realizacioacuten de las audi-toriacuteas el de respetar el ejercicio de las competencias constitucionalmente con-sagradas al Sistema Nacional de Control por lo cual no caben acciones comolas siguientes diferir el inicio de la accioacuten de control pretender orientar susobjetivos o aacutereas a auditar cuestionar a priori la oportunidad objetivos o an-ticipar resultados de la auditoriacutea Es necesario dejar establecido que si bien

no resulta viable pretender unilateralmente adoptar alguna decisioacuten como lasmencionadas cuando se cuenten con motivos fundados y acreditables losfuncionarios y servidores pueden establecer los niveles de coordinacioacuten conlas autoridades de control para superar o evitar dificultades

24 Proporcionar los datos e informaciones que posean sea cual fuere su na-turaleza juriacutedica o causa de su tenencia a traveacutes del medio maacutes directo

sin maacutes limitacioacuten que las establecidas expresamente por la Constitu-

cioacuten o la Ley

El control gubernamental fundamentalmente es anaacutelisis de informacioacuteny comprobacioacuten documental por lo que resulta de suyo importante el su-ministro de la informacioacuten y documentacioacuten que posea la entidad del modomaacutes amplio No resultan atendibles argumentos como la reserva de la infor-macioacuten la necesidad de contar con autoridad superior que la informacioacutenno pertenezca a la dependencia del funcionario al cual se le solicita sino aun tercero o a otra dependencia Del mismo modo resultan contrarios a estedeber las praacutecticas indebidas de acumular informacioacuten (entregar documen-tacioacuten masiva) sin especificidad de acuerdo a lo requerido por el auditor o in-

justificadamente generar proacuterrogas o ampliaciones para hacerlo




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Este deber no solo implica la entrega fiacutesica de documentacioacuten e infor-macioacuten con los cuales se cuente sino tambieacuten ndashparticularmente respecto ainformacioacuten procesada en sistemas automaacutetico de datosndash brindar al auditorel acceso a los sistemas para que el mismo obtenga la informacioacuten que

le interese

Las uacutenicas excepciones para este deber son las reservas consagradas enla Constitucioacuten en aspectos tributarios y bancarios (art 2 inc 5 Constitucioacuten)

25 Prestar en el aacutembito propio la cooperacioacuten y asistencia activa que pue-

da necesitar el control gubernamental asiacute como facilitarle los medios de

prueba que se encuentren en su poder

El deber general de colaboracioacuten con el control gubernamental im-

plican para el auditado tambieacuten la obligacioacuten de prestar la asistencia activapara poder reconstruir los hechos evidenciar las acciones producidas e iden-tificar participaciones u omisiones de los funcionarios del mismo modo comoofrecer y facilitar los medios de prueba que existieran incluso si no hubiesensido especiacutefica y concretamente pedidos por el auditor

26 Concurrir a las citaciones que se realicen y a brindar declaracioacuten

Los funcionarios auditados no solo colaboran aportando evidencia docu-mental o informaciones generales al auditor sino tambieacuten mediante el testimonioacerca de los hechos que conocieren o hubiesen evidenciado Por ello el auditor

queda facultado en su proceso de indagacioacuten a convocar a los auditados pedirlessus manifestaciones preparar actas y rubricarlas conjuntamente

27 Elaborar los estudios dictamen y opinioacuten teacutecnica especializada que lessoliciten dentro de su aacutembito funcional

La auditoriacutea tambieacuten puede requerir ndashpara dilucidar el caraacutecter debidoo indebido de una accioacutenndash la opinioacuten especializada acerca de alguacuten hecho ola preparacioacuten de un estudio sobre alguacuten aspecto de la gestioacuten que ameritasu intereacutes Al cumplir con este deber el funcionario puacuteblico colabora con el

control gubernamental brindaacutendole mayores y maacutes especializados criteriospara evaluar las bondades de su gestioacuten

28 Destacar personal especializado en comisioacuten de servicio a tiempo par-cial para asesorar comisiones de control

La complejidad de los hechos analizados puede conllevar a que se re-quiera del concurso de personal de la entidad a tiempo parcial para la mejorcomprensioacuten de las operaciones sujetas a auditoriacutea De producirse esta cir-cunstancia a pedido de los auditores se podraacute destacar personal a la Co-

misioacuten a tiempo parcial en calidad de asesor en el asunto especiacutefico




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29 Permitir que los funcionarios o servidores tengan acceso a la documen-tacioacuten pertinente para responder a los requerimientos de una accioacuten de

control o de las acciones administrativas y judiciales derivadas de esta

Otro de los deberes que surgen a las autoridades sujetas a la accioacuten decontrol es la de permitir a sus funcionarios servidores pero sobre todo a losexfuncionarios y exservidores acceso a la entidad y a la documentacioacuten ne-cesaria para absolver los requerimientos de la accioacuten de control Se trata deuna proyeccioacuten del deber de colaboracioacuten que comprende a otros funcio-narios y exfuncionarios establecido en aras del esclarecimiento de los hechospor parte de los auditores

3 Los deberes posteriores a la accioacuten de control

El principal deber a la conclusioacuten de la accioacuten de control es el de im-plementar las medidas correctivas contenidas en el informe Como se sabea pesar de su denominacioacuten general de recomendaciones las medidas co-rrectivas aparejan vinculacioacuten para su destinatario por lo que debe asegurarsu cumplimiento debido informando al sistema

III Los derechos de los auditados

Los principales derechos de un auditado frente al control gubernamental

en el momento del desarrollo del proceso de control son los siguientes

1 A la continuidad de operaciones de los servicios de la entidad auditada

Un derecho inherente a toda gestioacuten administrativa es el de continuarsus servicios u operaciones en compatibilidad con el desarrollo de la accioacutende control Se trata de establecer una proyeccioacuten de la regla seguacuten la cual elcontrol es un medio y no un fin en siacute mismo en cuya virtud la naturaleza delos procedimientos a emplearse en la auditoriacutea ndashen ninguacuten casondash pueden sig-nificar afectar la prestacioacuten de servicios o el cumplimiento encomendado a la

entidad o dependencia auditadaMediante este derecho no se puede pretender impedir el inicio o de-

sarrollo de una accioacuten de control sino que sus procedimientos o metodo-logiacuteas sean compatibles con la prestacioacuten de los servicios de un aacuterea o de-pendencia Por ejemplo no resultariacutea compatible con este derecho que seconsidere como un procedimiento de auditoriacutea el cierre temporal de un esta-blecimiento o la prestacioacuten de un servicio municipal a la comunidad

La fuente de este derecho se encuentra en el principio de control guber-namental de no interrupcioacuten del funcionamiento del ente examinado con-

tenido en la Ley del Sistema Nacional de Control




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ldquoArtiacuteculo 9- Principios del control gubernamental

Son principios que rigen el ejercicio del control gubernamental ()

o) La continuidad de las actividades o funcionamiento de la entidad al

efectuar una accioacuten de controlrdquo

2 A que se presuman liacutecitos sus actos salvo prueba en contrario

El derecho a la presuncioacuten de inocencia tiene su proyeccioacuten en las laboresde control gubernamental bajo la forma de la presuncioacuten de licitud de losactos administrativos Esta presuncioacuten estaacute establecida en la Ley Orgaacutenica delSistema Nacional de Control y de la Contraloriacutea General de la Repuacuteblica LeyNdeg 27785 del modo siguiente

ldquoArtiacuteculo 9- Principios del control gubernamental Son principios que rigen el ejercicio del control gubernamental ()

II) La presuncioacuten de licitud seguacuten la cual salvo prueba en contrario sereputa que las autoridades funcionarios y servidores de las entidadeshan actuado con arreglo a las normas legales y administrativas perti-nentesrdquo

Consiste en la facultad de exigir que los actos u omisiones sujetos a las ac-tividades de control sean considerados legales y transparentes en tanto no secuente con evidencia suficiente y pertinente que permita al auditor concluir en

la culpabilidad del auditado Como contrapartida de ello corresponde la ab-solucioacuten en caso de insuficiencia probatoria incertidumbre o duda razonablesobre las evidencias de culpabilidad obtenidas La presuncioacuten juris tantum quesirve de sustento a este derecho implica que el auditor debe tener a priori unrazonamiento exigido por ley una predisposicioacuten mental o actitud a favor dela legalidad de los actos

Por su aplicacioacuten la evaluacioacuten de la gestioacuten debe ser conducida es-trictamente por evidencia convincente que le lleve a afirmar lo indebido delacto u omisioacuten respaldando en ella sus observaciones e informes excluyendoal auditor la posibilidad de efectuar cuestionamientos por sospechas falta

de descargos o situaciones anaacutelogas En este mismo sentido el auditado nopodraacute ser imputado como presunto responsable en el informe sino en virtudde pruebas que generen conviccioacuten sobre su responsabilidad y siempre quehayan sido obtenidas legiacutetimamente Por este mismo motivo la carga de laprobanza estaacute en el Estado ndashen la persona del auditorndash por lo que no se lepuede imponer al auditado la carga de probar su propia inocencia comocuando se afirma que sus descargos no demuestran la legalidad de su ac-cionar Pero esta presuncioacuten tambieacuten impone al control gubernamental la ne-cesidad de dispensar al auditado un tratamiento como inocente a lo largo delprocedimiento de control por lo que deben ser respetados en todos sus de-

rechos subjetivos como son al honor la buena reputacioacuten la dignidad etc




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3 Derecho al debido proceso de control

El avance de los derechos fundamentales tambieacuten ha tenido cabida en elproceso de control cuya ley ha consagrado el derecho al debido proceso decontrol de los auditados en dos artiacuteculos



g) El debido proceso de control por el que se garantiza el respeto y ob-servancia de los derechos de las entidades y personas asiacute como de lasreglas y requisitos establecidosrdquo

Novena- Definiciones baacutesicas

Constituyen definiciones baacutesicas para efectos de esta Ley las siguientesDebido Proceso de Control- Consiste en la garantiacutea que tiene cualquier

entidad o persona durante el proceso integral de control al respeto y ob-servancia de los procedimientos que aseguren el anaacutelisis de sus pretensionesy permitan luego de escuchar todas las consideraciones que resulten perti-nentes resolver conforme a la normativa vigente

Nos encontramos frente al derecho a contar con las garantiacuteas debidas Peroiquestcuaacuteles son estas Creemos que no pueden faltar i) El derecho a la no discri-minacioacuten en el tratamiento administrativo como por ejemplo si se otorgaran

plazos diferenciados para la presentacioacuten de los descargos ii) El derecho deacceso a la autoridad por el que el auditado tiene el derecho a exponer susargumentos directamente ante el auditor iii) El derecho a participar en pro-cedimiento presentando informacioacuten o documentos en cualquier estado delproceso de control y con el correlativo deber de ser evaluados por el auditoriv) El derecho a probar que implica que el dictamen u opinioacuten del auditor seemita estrictamente sobre la base de la probanza actuada la no exigencia deprobanza sobre hechos que la Administracioacuten debe tener por ciertos o debeactuar prueba de oficio la facultad de ofrecer y actuar pruebas de parte la fa-cultad de controlar la prueba de cargo que se pueda actuar (ej Testimonios de

terceros que involucren al auditado) el derecho a que sea valorada la pruebade descargo presentada el derecho del auditado a no declarar en su contraV) El derecho a un procedimiento de control sin dilaciones indebidas comocuando el informe final no es emitido no obstante haber actuado toda laprueba y concluido el programa de trabajo

Pero este debido proceso de control presenta una potencialidad mayorcuando se refiere al derecho de defensa mismo

En principio el auditado tiene derecho a la comunicacioacuten del cargo odel hallazgo con caraacutecter previo a la conclusioacuten de la labor de control con el






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acceso a los documentos y pruebas que se citan en el hallazgo (salvo que elauditado ya cuente con ellos)(4) y tambieacuten de contar con un plazo razonablepara entrega de informacioacuten o absolucioacuten de posiciones formulacioacuten de des-cargos y alegaciones

Conocer el contenido del informe resultado de la auditoria asiacute comolos documentos que sirvieron de base para su elaboracioacuten (dictaacutemenes e in-formes previos etc)

Constituye derecho de los auditados conocer las apreciaciones con-clusivas que el auditor ha presentado respecto de su gestioacuten El auditado es elprimer interesado en conocer sobre los aspectos deacutebiles observaciones de-ficiencias y opiniones que se produzcan acerca de sus funciones Como taltiene un derecho a obtener copia de las partes pertinentes del informe finale incluso comprende a los documentos sustentatorios o referenciados en el

informe si este se sustentara en otros dictaacutemenes profesionales o teacutecnicos (in-formes de ingenieriacutea legales etc)

(4) Por ejemplo el Tribunal Constitucional (Exp Ndeg 1199-2003-AATC) declaroacute fundada una demandade amparo y ordenoacute que se declare nulo un procedimiento de control por cuando la ComisioacutenAuditora no cumplioacute con entregar los documentos y pruebas que sustentan el hallazgo pese aque fueron solicitados por el auditado reiteradamente La posicioacuten del Tribunal se resume en queldquo() el Tribunal Constitucional estima que se ha lesionado el derecho de defensa del recurrenteen la medida en que la omisioacuten de proveer la informacioacuten que sustentaba los hallazgos que se leimputan no le permitioacute conocer los teacuterminos en que el oacutergano investigador habiacutea analizado los

cargos atribuidos y su responsabilidad en las infracciones imputadas Solo conociendo estos as-pectos el demandante podiacutea ejercer su derecho de defensa de manera idoacutenea y eficazrdquo



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servidores auditados

I Consideraciones preliminares

La realizacioacuten de una accioacuten de control gubernamental (auditoriacutea oexamen especial) implica el desenvolvimiento de una de las funciones internasdel Estado hacia su propia administracioacuten en cuyo despliegue involucra a di-versos funcionarios y servidores puacuteblicos

El termino ldquoauditadordquo es empleado para referirse a aquel que habiendomantenido viacutenculo laboral contractual o relacioacuten de cualquier naturaleza conalguna de las entidades sujetas al aacutembito del control gubernamental ejercioacutefunciones en tales entidades que son objeto de supervisioacuten vigilancia y ve-

rifi

cacioacuten por medio de alguna teacutecnica del control gubernamental (examenespecial auditoriacutea etc) Como se puede apreciar se trata de un funcionarioo servidor puacuteblico que rinde cuentas al Estado a traveacutes de los mecanismosdel Sistema Nacional de Control La nocioacuten de auditado no comprende a laspersonas naturales o juriacutedicas con relaciones juriacutedicas de otra iacutendole con lasentidades como son los postores proveedores contratistas subcontratistasetc Ellos son terceros frente a la accioacuten de control no obstante lo cual lesalcanza el deber de colaboracioacuten con la funcioacuten de control que se plasmaen la obligacioacuten de acudir a los requerimientos de auditor (ej Rendir declara-ciones) dar testimonios y confirmar hechos y proporcionar informacioacuten o do-

cumentos relacionados con las compras del Estado Pero en todo caso estedeber de colaboracioacuten no los identifica como auditados ya que estaacute limitadoa aquello que fue el viacutenculo con la entidad puacuteblica y con el uacutenico propoacutesito deverificar operaciones realizadas con la entidad auditada

El presente ensayo estaacute dedicado a compendiar y analizar brevementecada uno de los componentes del estatuto de los auditados como conceptocomprensivo tanto de sus derechos como de sus deberes(1)

(1) Un interesante documento aunque poco difundido es la denominada ldquoGuiacutea del Auditadordquo

(Apeacutendice Nordm 06 del Manual de Auditoriacutea Gubernamental) que compendia los derechos y deberesde los auditados Recomendamos su lectura




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