implicancias del nuevo cÓdigo civil y comercial · implicancias del nuevo código civil y...

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IMPLICANCIAS DEL NUEVO COacuteDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIOacuteN RESPECTO DE LA PRESCRIPCIOacuteN EN

MATERIA TRIBUTARIA NACIONAL Y LOCAL

pAtricio esteBAn urresti

Fiscal en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la CABA

Profesor de Finanzas Puacuteblicas y Derecho Tributario Universidad de Buenos Aires

suMArio I Introduccioacuten II Algunos aspectos generales en materia de prescripcioacuten liberatoria III Normas procesales en materia de prescrip-cioacuten IV Alcances y consecuencias de la prescripcioacuten en materia tri-butaria V La prescripcioacuten de la tasa de justicia VI La prescripcioacuten liberatoria de los tributos locales seguacuten la doctrina de la Corte Suprema VII La prescripcioacuten de los tributos locales en el Coacutedigo Civil y Comer-cial de la Nacioacuten VIII Consecuencias de las modificaciones introduci-das por el Coacutedigo Civil y Comercial en lo que respecta a la prescripcioacuten de los tributos locales IX Aplicacioacuten temporal de las reformas incor-poradas por el Coacutedigo Civil y Comercial en materia de prescripcioacuten de los tributos locales X Forma de computar los plazos de prescripcioacuten en curso ante su modificacioacuten por una norma posterior XI Algunas conclusiones a modo de resumen

I IntroduccIoacuten

Sabido es que la prescripcioacuten de los principales impuestos nacionales que existen en nuestro paiacutes (impuesto a las ganancias ganancia miacutenima presunta bienes personales IVA etc) se encuentra regida por la Ley federal 11683 1

Dicha ley contiene numerosas disposiciones en materia de prescripcioacuten y entre otras cuestiones 2 regula los plazos de las acciones y poderes del Fisco para determinar y exigir el pago de los impuestos el inicio del coacutemputo de dichos plazos las causales de suspensioacuten y las causales de interrupcioacuten 3

1 Texto ordenado por el Decreto 8211998 y leyes modificatorias posteriores 2 Dejo de lado en este trabajo las distintas normas que se vinculan con la prescripcioacuten en

materia de multas y en los supuestos de repeticioacuten 3 Ver artiacuteculos 56 57 y 65 a 67 de la Ley 11683

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Sin embargo es necesario recordar una regla metodoloacutegica baacutesica que se encuentra legislada en el artiacuteculo 1 de la Ley 11683 norma que establece ldquoEn la interpretacioacuten de las disposiciones de esta ley o de las leyes impositivas sujetas a su reacutegimen se atenderaacute al fin de las mismas y a su significacioacuten econoacutemica Soacutelo cuando no sea posible fijar por la letra o por su espiacuteritu el sentido o alcance de las normas conceptos o teacuterminos de las disposiciones antedichas podraacute recurrirse a las normas conceptos y teacuterminos del derecho privadordquo

Ese precepto consagra la primaciacutea en el terreno tributario de los textos que le son propios de su espiacuteritu y de los principios de la legislacioacuten especial y con caraacutecter supletorio o secundario de los que pertenecen al Derecho Privado 4

Es decir ante la falta de previsiones nacionales especiacuteficas en materia tribu-taria es posible recurrir a la legislacioacuten comuacuten para llenar los eventuales vaciacuteos legislativos de modo que las modificaciones que se producen en el aacutembito priva-do tambieacuten pueden impactar en materia tributaria

De hecho el caraacutecter supletorio que tiene el Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten 5 en esta materia estaacute reconocido expresamente en la reforma cuando en el artiacuteculo 2532 regula el aacutembito de aplicacioacuten del capiacutetulo vinculado con la prescripcioacuten y sentildeala que tales normas se aplican ldquoen ausencia de disposiciones especiacuteficasrdquo regla que no estaba prevista en el Coacutedigo de Veacutelez Sarsfield

En tales condiciones existen numerosos aspectos que la Ley 11683 y las restantes normas tributarias omiten regular circunstancia que torna imprescindi-ble acudir a las disposiciones de otras ramas juriacutedicas

En efecto las leyes tributarias suelen contener normas especiacuteficas en mate-ria de prescripcioacuten en aquellas cuestiones puntuales que justifican un tratamiento particular pero se abstienen de disciplinar aquellos aspectos en los cuales la le-gislacioacuten de fondo aporta una solucioacuten que resulta plenamente aplicable y no es necesario reiterar

A modo de ejemplo cabe destacar que la Ley 11683 establece distintas causales de suspensioacuten e interrupcioacuten del plazo vinculado con las acciones y poderes del Fisco para determinar y exigir el pago de los impuestos pero no indica queacute efectos genera la suspensioacuten o la interrupcioacuten de dicho plazo razoacuten por la cual resulta niacutetido que en tales cuestiones ha de estarse a lo que disponga la legislacioacuten comuacuten 6

Las normas tributarias tampoco establecen hasta queacute momento perduran los efectos interruptivos del plazo de modo que resulta necesario acudir a las

4 Fallos 237452 249189 297500 304203 entre muchos otros5 Aprobado por la Ley 26994 y que entroacute en vigencia el 1ordm de agosto de 2015 (conf

artiacuteculo 1 de la Ley 27077) 6 En este punto considero que el Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten mantiene la so-

lucioacuten existente aunque mejora la redaccioacuten que contienen en materia de suspensioacuten e interrupcioacuten

iMplicAnciAs del nuevo coacutedigo civil y coMerciAl de lA nAcioacuten 345

disposiciones del Derecho comuacuten Este punto ha sido regulado por el artiacuteculo 2547 de la reforma al disponer ldquolos efectos interruptivos del curso de la pres-cripcioacuten permanecen hasta que deviene firme la resolucioacuten que pone fin a la cuestioacuten con autoridad de cosa juzgada formal La interrupcioacuten del curso de la prescripcioacuten se tiene por no sucedida si se desiste del proceso o caduca la ins-tanciardquo norma que si bien sigue alguno de los lineamientos del Coacutedigo Civil 7 contiene innovaciones que merecen destacarse El artiacuteculo transcripto determina la duracioacuten del efecto interruptivo y de esa forma soluciona dos problemas En primer teacutermino esclarece que la prescripcioacuten no sigue corriendo mientras se estaacute sustanciando el proceso de modo que descarta la solucioacuten propuesta por cierta doctrina y jurisprudencia que sosteniacutea lo contrario Por otra parte marca con cla-ridad la pauta acerca de cuaacutendo vuelve a correr el plazo de prescripcioacuten 8

Una situacioacuten similar se presenta en lo atinente a la forma de calcular el plazo ya que la Ley 11683 establece desde cuaacutendo comienza 9 pero guarda silencio acerca de la manera de computarlo y respecto de su finalizacioacuten Por dicha razoacuten la Corte Suprema entendioacute que en ese aspecto regiacutea necesariamente el Coacutedigo Civil 10 En el Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten esta cuestioacuten estaacute regulada en su artiacuteculo 6 que dispone

ldquoEl modo de contar los intervalos del derecho es el siguiente diacutea es el in-tervalo que corre de medianoche a medianoche En los plazos fijados en diacuteas a

de la prescripcioacuten los artiacuteculos 3983 y 3998 respectivamente del Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield Al regular la suspensioacuten e interrupcioacuten el nuevo Coacutedigo dispone ldquoLa suspensioacuten de la prescrip-cioacuten detiene el coacutemputo del tiempo por el lapso que dura pero aprovecha el periacuteodo transcurrido hasta que ella comenzoacuterdquo (artiacuteculo 2539) y agrega ldquoEl efecto de la interrupcioacuten de la prescripcioacuten es tener por no sucedido el lapso que la precede e iniciar un nuevo plazordquo (artiacuteculo 2544)

7 Me refiero a lo dispuesto por el artiacuteculo 3987 ldquoLa interrupcioacuten de la prescripcioacuten causada por la demanda se tendraacute por no sucedida si el demandante desiste de ella o si ha tenido lugar la desercioacuten de la instancia seguacuten las disposiciones del Coacutedigo de procedimientos o si el demandado es absuelto definitivamenterdquo El segundo paacuterrafo del artiacuteculo 2547 de la reforma estaacute en liacutenea con ese criterio pero no reproduce el supuesto de la absolucioacuten definitiva del demandado que preveiacutea la norma ya que en dicho caso la cuestioacuten queda resuelta mediante una decisioacuten que hace cosa juzgada material de modo que el asunto no puede reeditarse en un proceso posterior

8 cAlvo costA cArlos A (dir) Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten concordado comentado y comparado con los Coacutedigos Civil de Veacutelez Sarsfield y de Comercio T III Thomson Reuters La Ley Buenos Aires 2015 comentario a cargo de Joseacute F Maacuterquez y MAxiMiliAno r cAlderoacuten p 761

9 El artiacuteculo 57 establece ldquoComenzaraacute a correr el teacutermino de prescripcioacuten del poder fiscal para determinar el impuesto y facultades accesorias del mismo asiacute como la accioacuten para exi-gir el pago desde el 1ordm de enero siguiente al antildeo en que se produzca el vencimiento de los plazos generales para la presentacioacuten de declaraciones juradas e ingreso del gravamenrdquo

10 CSJN 10031961 ldquoPirolo de Capurro Luciacutea y otros c Gobierno Nacionalrdquo Fallos 249256 En fecha maacutes reciente el Maacuteximo Tribunal federal tambieacuten entendioacute que si la ley impo-sitiva fija lisa y llanamente un plazo en antildeos resulta de aplicacioacuten a su respecto el artiacuteculo 25 del


contar de uno determinado queda eacuteste excluido del coacutemputo el cual debe empe-zar al siguiente Los plazos de meses o antildeos se computan de fecha a fecha Cuan-do en el mes del vencimiento no hubiera diacutea equivalente al inicial del coacutemputo se entiende que el plazo expira el uacuteltimo diacutea de ese mes Los plazos vencen a la hora veinticuatro del diacutea del vencimiento respectivo El coacutemputo civil de los plazos es de diacuteas completos y continuos y no se excluyen los diacuteas inhaacutebiles o no labora-bles En los plazos fijados en horas a contar desde una hora determinada queda eacutesta excluida del coacutemputo el cual debe empezar desde la hora siguiente Las leyes o las partes pueden disponer que el coacutemputo se efectuacutee de otro modordquo 11

El objetivo de este trabajo consiste en determinar precisamente cuaacuteles son algunas de las consecuencias que la sancioacuten del Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten produce en el aacutembito tributario nacional

Por otra parte adquiere especial relevancia establecer en queacute situacioacuten que-dan ubicadas las provincias la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires y los munici-pios en lo que respecta a su facultad para regular la prescripcioacuten de los tributos locales aspecto que constituye sin dudas una de las cuestiones maacutes debatidas de la reforma

Cabe aclarar que la uacutenica prescripcioacuten que interesa a los efectos de este trabajo es la liberatoria ya que la adquisitiva o usucapioacuten no tiene aplicacioacuten en el aacutembito tributario

En ese contexto la Corte Suprema sentildealoacute en un precedente vinculado con la materia impositiva que ldquola finalidad de la prescripcioacuten reside en la conve-niencia general de concluir situaciones inestables y dar seguridad y firmeza a los derechos aclarando la situacioacuten de los patrimonios ante el abandono que la inaccioacuten del titular hace presumirrdquo 12

Coacutedigo Civil seguacuten el cual los plazos ldquode mes o meses de antildeo o antildeos terminaraacuten el diacutea que los respectivos meses tengan el mismo nuacutemero de diacuteas de su fechardquo (CSJN 14082007 ldquoMaleic SA c Direccioacuten Gral Impositivardquo Fallos 3303552)

11 La norma mantiene en lo esencial el criterio que surgiacutea de los artiacuteculos 25 y 27 del Coacute-digo Civil de Veacutelez Sarsfield En efecto el artiacuteculo 25 disponiacutea ldquoLos plazos de mes o meses de antildeo o antildeos terminaraacuten el diacutea que los respectivos meses tengan el mismo nuacutemero de diacuteas de su fecha Asiacute un plazo que principie el 15 de un mes terminaraacute el 15 del mes correspondiente cualquiera que sea el nuacutemero de diacuteas que tengan los meses o el antildeordquo Por su parte el artiacuteculo 27 estableciacutea ldquoTodos los plazos seraacuten continuos y completos debiendo siempre terminar en la medianoche del uacuteltimo diacutea y asiacute los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo valen si se ejecutan antes de la medianoche en que termina el uacuteltimo diacutea del plazordquo

12 CSJN 10081995 ldquoFisco Nacional - DGI c Compantildeiacutea de Seguros del Interior SA s ejecucioacuten fiscalrdquo Fallos 3181416


II algunos aspEctos gEnEralEs En matErIa dE prEscrIpcIoacuten lIbEratorIa

El Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten a diferencia del Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield no define la prescripcioacuten

Los autores del anteproyecto sentildealaron la imprecisioacuten en la que recaen las definiciones teacutecnicas de la prescripcioacuten y se inclinaron por omitir una definicioacuten general 13

Otra de las particularidades que tiene el nuevo Coacutedigo es que regula las disposiciones comunes a la prescripcioacuten liberatoria y adquisitiva

Maacutes allaacute de que se mejora la redaccioacuten de distintas normas y se precisan varios aspectos podriacutea afirmarse que existen muchos puntos en los que se man-tienen las ideas rectoras del Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield

Los requisitos baacutesicos para que proceda la prescripcioacuten liberatoria consisten en que transcurra el tiempo indicado en la ley y que en dicho plazo medie silencio o inaccioacuten del titular del derecho es decir requiere la conjugacioacuten del factor tem-poral con la inactividad del acreedor durante el lapso fijado por la ley

Parte de la doctrina sentildealaba que el periacuteodo de tiempo para que opere la pres-cripcioacuten no puede ser establecido por la voluntad privada sino que debe estar regi-do uacutenicamente por la ley En ese sentido el Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten adopta dicha postura e incorpora una norma novedosa ya que el artiacuteculo 2533 determina ldquoCaraacutecter imperativo Las normas relativas a la prescripcioacuten no pueden ser modificadas por convencioacutenrdquo disposicioacuten que permite reafirmar que la justifi-cacioacuten del instituto se vincula con la seguridad juriacutedica y el intereacutes general

A efectos de que comience a correr el plazo de prescripcioacuten es necesario que el creacutedito pueda exigirse ya que soacutelo cuando el acreedor estaacute en posibili-dad de accionar comienza a computarse Ese concepto baacutesico surge de forma clara del artiacuteculo 2554 de la reforma en cuanto dispone como regla general que ldquoel transcurso del plazo de prescripcioacuten comienza el diacutea en que la prestacioacuten es exigiblerdquo 14 Esa regla general es complementada por otras disposiciones que se refieren a distintos supuestos particulares dentro de los cuales adquiere rele-vancia el previsto en el artiacuteculo 2556 de la reforma en cuanto determina que ldquoel transcurso del plazo de prescripcioacuten para reclamar la contraprestacioacuten por servi-cios o suministros perioacutedicos comienza a partir de que cada retribucioacuten se torna exigiblerdquo Dicho supuesto no estaba especiacuteficamente regulado en el Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield y puede tener aplicacioacuten en lo que respecta a las tasas que constituyen uno de los principales tributos que recaudan los municipios

13 Veacuteanse los fundamentos del anteproyecto del Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten14 La norma recepta la interpretacioacuten que se admitiacutea respecto del Coacutedigo Civil de Veacutelez

Sarsfield cuyo artiacuteculo 3956 establece ldquola prescripcioacuten de las acciones personales lleven o no intereses comienza a correr desde la fecha del tiacutetulo de la obligacioacutenrdquo


Por otra parte no parece loacutegico computar el plazo si el acreedor se encuen-tra impedido de ejercer la respectiva accioacuten Esa situacioacuten estaacute contemplada en el artiacuteculo 2550 del Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten que en lo que aquiacute interesa establece que ldquoel juez puede dispensar de la prescripcioacuten ya cumplida al titular de la accioacuten si dificultades de hecho o maniobras dolosas le obstaculizan temporalmente el ejercicio de la accioacuten y el titular hace valer sus derechos dentro de los seis meses siguientes a la cesacioacuten de los obstaacuteculosrdquo Esta norma modi-fica el reacutegimen de la dispensa de la prescripcioacuten ya que ampliacutea los supuestos de procedencia y el respectivo plazo para ejercer la accioacuten 15

Asimismo para que proceda la prescripcioacuten liberatoria es necesario que durante el plazo legal medie una inactividad del titular del derecho pues dicha situacioacuten hace presumir el desintereacutes en mantener su vigencia y asimismo no deben existir actos del deudor que impliquen un reconocimiento de la deuda

En definitiva a efectos de computar el respectivo plazo de prescripcioacuten corresponde examinar si no se ha verificado alguna causal de suspensioacuten yo de interrupcioacuten

Sin lugar a dudas en materia tributaria la causal de interrupcioacuten por ex-celencia estaacute dada por la respectiva peticioacuten judicial que realiza el Fisco En ese sentido el artiacuteculo 2546 de la reforma sentildeala que ldquoel curso de la prescripcioacuten se interrumpe por toda peticioacuten del titular del derecho ante autoridad judicial que traduce la intencioacuten de no abandonarlo contra el poseedor su representante en la posesioacuten o el deudor aunque sea defectuosa realizada por persona incapaz ante tribunal incompetente o en el plazo de gracia previsto en el ordenamiento proce-sal aplicablerdquo Con esta disposicioacuten se mantiene en liacuteneas generales el sistema antes vigente pero se aclaran algunas cuestiones y se definen aspectos que se encontraban controvertidos En efecto la norma transcripta mejora la redaccioacuten del artiacuteculo 3986 del Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield 16 que habiacutea generado la necesidad de interpretar extensivamente el teacutermino ldquodemandardquo en el sentido de que abarca cualquier actuacioacuten judicial que demuestre la intencioacuten del acreedor

15 El artiacuteculo 3980 del Coacutedigo Civil con la reforma de la Ley 17711 disponiacutea ldquoCuando por razoacuten de dificultades o imposibilidad de hecho se hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una accioacuten los jueces estaacuten autorizados a liberar al acreedor o al propietario de las consecuen-cias de la prescripcioacuten cumplida durante el impedimento si despueacutes de su cesacioacuten el acreedor o propietario hubiese hecho valer sus derechos en el teacutermino de tres mesesrdquo Cabe aclarar que dicha norma ha sido aplicada en varios precedentes vinculados con la prescripcioacuten en materia tributaria por ejemplo cuando existe una medida cautelar que impide al Fisco iniciar la respectiva ejecucioacuten del creacutedito

16 Me refiero a lo dispuesto por el primer paacuterrafo del artiacuteculo 3986 ldquoLa prescripcioacuten se interrumpe por demanda contra el poseedor o deudor aunque sea interpuesta ante juez incompe-tente o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juiciordquo


de ejercer su derecho y mantiene el criterio de que los defectos formales de la peticioacuten judicial no la privan de su efecto interruptivo No obstante lo expuesto resulta novedoso que se decidioacute reconocer efectos interruptivos a la peticioacuten ju-dicial presentada en el ldquoplazo de graciardquo adoptando una solucioacuten que generaba posturas encontradas 17

III normas procEsalEs En matErIa dE prEscrIpcIoacuten

En el Libro Sexto su Tiacutetulo I se refiere a la prescripcioacuten y caducidad y den-tro de su Capiacutetulo 1 vinculado con las disposiciones comunes a la prescripcioacuten liberatoria y adquisitiva el nuevo Coacutedigo contiene la Seccioacuten 5ordf ldquoDisposiciones procesales relativas a la prescripcioacutenrdquo que regula tales aspectos en tres artiacuteculos

Se mantiene la idea central de que la prescripcioacuten aun cuando se trata de una institucioacuten de orden puacuteblico 18 no opera de pleno derecho En efecto el artiacute-culo 2552 establece ldquoEl juez no puede declarar de oficio la prescripcioacutenrdquo norma que conserva la solucioacuten del Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield 19

En cuanto a la oportunidad en que debe plantearse la excepcioacuten de pres-cripcioacuten el artiacuteculo 2553 del Coacutedigo Civil y Comercial dispone ldquoLa prescrip-cioacuten debe oponerse dentro del plazo para contestar la demanda en los procesos de conocimiento y para oponer excepciones en los procesos de ejecucioacuten Los terceros interesados que comparecen al juicio vencidos los teacuterminos aplicables a las partes deben hacerlo en su primera presentacioacutenrdquo Es decir tambieacuten adopta un criterio que se ajusta a lo que disponiacutea el Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield 20

17 En un antiguo precedente la Corte Suprema de Justicia adoptoacute ese criterio al sentildealar que ldquola demanda presentada al diacutea siguiente de vencer el plazo de prescripcioacuten pero dentro del plazo de gracia (art 124 del Coacutedigo Procesal) cumple el efecto interruptivo sin que pueda alegarse que exista desmedro de las leyes de fondo ya que la norma procesal no ampliacutea ni altera el sistema del Coacutedigo Civil limitaacutendose a otorgar un plazo de compensacioacuten de aquel que en virtud del ho-rario de funcionamiento de los tribunales se ve privado el litigante para hacer efectivo su propoacutesito de interrumpir la prescripcioacutenrdquo (Fallos 29692)

18 El caraacutecter de orden puacuteblico de la prescripcioacuten se encuentra corroborado por ejemplo por la imposibilidad de pactar convenciones en contrario y de que uacutenicamente se puede renunciar a la prescripcioacuten ya cumplida (artiacuteculos 2533 y 2535 respectivamente del Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten)

19 El artiacuteculo 3964 del Coacutedigo Civil estableciacutea ldquoEl juez no puede suplir de oficio la pres-cripcioacutenrdquo En la nota respecto de dicho artiacuteculo veacutelez sArsField expuso que la inaccioacuten no puede ser conocida y verificada por los jueces mientras no sea alegada y probada por el interesado y que ademaacutes muchas veces la conciencia puede resistir el oponer la prescripcioacuten

20 Seguacuten el artiacuteculo 3962 ldquoLa prescripcioacuten debe oponerse al contestar la demanda o en la primera presentacioacuten en el juicio que haga quien intente oponerlardquo


Sin embargo una de las innovaciones que contiene el Coacutedigo Civil y Co-mercial de la Nacioacuten se vincula con las viacuteas procesales relacionadas con los planteos de prescripcioacuten El Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield en su artiacuteculo 3949 estableciacutea que ldquola prescripcioacuten liberatoria es una excepcioacuten para repeler una ac-cioacuten por el solo hecho [de] que el que la entabla ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla o de ejercer el derecho al cual ella se refiererdquo En cambio el nuevo Coacutedigo determina en su artiacuteculo 2551 que ldquoLa prescripcioacuten puede ser articulada por viacutea de accioacuten o de excepcioacutenrdquo Seguacuten los autores del anteproyecto se recoge la alternativa de solicitar la declaracioacuten de la prescripcioacuten por viacutea de accioacuten declarativa adecuando la redaccioacuten del Coacutedigo de Veacutelez Sarsfield que soacutelo contemplaba su articulacioacuten mediante una excepcioacuten 21

Desde hace mucho tiempo la doctrina sosteniacutea que era viable articular plan-teos vinculados con la prescripcioacuten no soacutelo a traveacutes de una excepcioacuten sino tam-bieacuten iniciando una demanda a tales efectos En efecto Couture expresaba que no hay obstaacuteculos en que la prescripcioacuten liberatoria pueda hacerse valer mediante una accioacuten meramente declarativa porque el intereacutes es tambieacuten legiacutetimo con re-ferencia a la certeza juriacutedica cuando se deduce para que se declare si existe o no un derecho a la liberacioacuten de un creacutedito o de una carga real 22

Por ello considero que el artiacuteculo 2551 de la reforma resulta acertado al contemplar expresamente la posibilidad de plantear la prescripcioacuten como una accioacuten

Dicha disposicioacuten tiene notoria incidencia en lo que respecta a la materia tributaria en la cual existen numerosas acciones tendientes a que se declare la prescripcioacuten de deudas de tal caraacutecter baacutesicamente en casos de impuestos locales empadronados (por ejemplo el impuesto inmobiliario o los automotores) ante la renuencia de los organismos recaudadores a actualizar los respectivos registros

En cuanto al tipo de proceso que puede promoverse a efectos de obtener una decisioacuten judicial que declare la prescripcioacuten de deudas tributarias cabe destacar que generalmente en el aacutembito de la justicia en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires se han iniciado acciones meramente declarativas 23 en los teacuterminos del artiacuteculo 277 24 de la norma de rito portentildea viacutea que coincide con la mencionada por los autores del anteproyecto

21 Veacuteanse los fundamentos del anteproyecto del Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten22 couture eduArdo J ldquoLa accioacuten declarativa de prescripcioacutenrdquo T I La Ley Seccioacuten

Doctrina 1936 p 62 y ss23 Entre muchos otros antecedentes veacutease C Cont Adm y Trib CABA Sala II 10203

ldquoAgunin Bernardo y otros c GCBA (Direccioacuten General de Rentas) saccioacuten meramente declara-tiva (art 277 CCAyT)rdquo Expte 1314 y Sala I 23052008 ldquoAssef Alicia Mabel cGCBA saccioacuten meramente declarativa (art 277 CCAyT)rdquo Expte 198690

24 El artiacuteculo 277 del Coacutedigo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad (Ley 189) establece ldquoPuede deducirse demanda que tienda a obtener una sentencia meramente


Sin embargo corresponde agregar que en algunas oportunidades la juris-prudencia de la ciudad de Buenos Aires tambieacuten ha admitido que la prescripcioacuten de las deudas tributarias sea planteada mediante acciones de haacutebeas data 25

En ese sentido se sentildealoacute que no existe regla juriacutedica que impida debatir la prescripcioacuten de una deuda por medio de un procedimiento sumariacutesimo toda vez que la procedencia de este cauce procesal no depende exclusivamente de la materia debatida (prescripcioacuten de una deuda) sino tambieacuten de las circunstancias faacutecticas en que estaacute inmersa la pretensioacuten esto es la urgencia objetiva de obtener una decisioacuten judicial la innecesariedad de un largo debate y prueba la configu-racioacuten de una posible ilegalidad manifiesta en el proceder de la demandada y el tenor de los derechos afectados entre otras cuestiones 26

Iv alcancEs y consEcuEncIas dE la prEscrIpcIoacuten En matErIa trIbutarIa

El artiacuteculo 53 del Decreto 139779 reglamentario de la Ley 11683 estable-ce ldquoLa Direccioacuten General no exigiraacute el pago de impuestos prescriptos a menos que el responsable haya renunciado en forma expresa o taacutecita a la prescripcioacuten ganadardquo 27

Una lectura superficial de la norma podriacutea inducir a errores acerca de los alcances que tiene la prescripcioacuten liberatoria en materia tributaria

Cabe aclarar que la disposicioacuten transcripta constituye una norma de caraacutecter interno pero no cambia la naturaleza del instituto 28 en el sentido de que como ya se expuso la prescripcioacuten no puede ser declarada de oficio a diferencia de lo que ocurre en otras latitudes 29

Es imprescindible aclarar entonces cuaacuteles son los efectos que produce la prescripcioacuten respecto de la obligacioacuten tributaria

declarativa para hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia alcance o modalidades de una relacioacuten juriacutedica siempre que esa falta de certeza pudiera producir un perjuicio o lesioacuten ac-tual alla actora y eacutestea no dispusiere de otro medio legal para ponerle teacutermino inmediatamenterdquo Dicha norma tiene alcances muy similares a lo dispuesto por el artiacuteculo 322 del Coacutedigo Procesal Civil y Comercial de la Nacioacuten

25 C Cont Adm y Trib CABA Sala I 08112002 ldquoBahhouri Graciela cGCBA s haacute-beas data (art 16 CCABA)rdquo Expte 4404 Sala II 14052001 ldquoTorres Tocci Moacutenica S y otros cGCBArdquo (sentencia publicada en La Ley 2001-F p 489) y Sala III 260514 ldquoGuzmaacuten Heacutector Alejandro cGCBA y otros s haacutebeas data (art 16 CCABA) Expte 43272

26 C Cont Adm y Trib CABA Sala I 141108 ldquoBermuacutedez Jorge Omar cGCBA shaacutebeas datardquo Expte 25351 y Sala III en la causa ldquoGuzmaacutenrdquo op cit

27 Normas anaacutelogas contienen los ordenamientos locales Por ejemplo el artiacuteculo 7 del Decreto 203303 reglamentario del Coacutedigo Fiscal de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires

28 gArciacuteA Mulliacuten roque ldquoLa prescripcioacuten liberatoria en los coacutedigos provinciales tribu-tariosrdquo Boletiacuten de la DGI Nordm 314 p 100

29 La Ley General Tributaria espantildeola en su artiacuteculo 69 sentildeala que la prescripcioacuten se aplicaraacute de oficio incluso en los casos en que se haya pagado la deuda tributaria sin necesidad de


Corresponde sentildealar que se reconoce mayoritariamente que en nuestro sistema juriacutedico la prescripcioacuten extingue la accioacuten del acreedor para reclamar el creacutedito pero no el derecho

Por otra parte ante la ausencia de normas especiacuteficas en materia tributaria que en virtud de la autonomiacutea dogmaacutetica de dicha disciplina indiquen cuaacuteles son los efectos que produce la prescripcioacuten resulta necesario aplicar la solucioacuten que establece el Derecho comuacuten

En ese sentido el Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield era claro en cuanto a que al perder su exigibilidad la obligacioacuten se transforma en una natural En efecto seguacuten su artiacuteculo 515 inciso 2 las obligaciones naturales ldquoson las que fundadas soacutelo en el derecho natural y en la equidad no confieren accioacuten para exigir su cumplimiento pero que cumplidas por el deudor autorizan para retener lo que se ha dado por razoacuten de ellas tales son () 2) las obligaciones que principian por ser obligaciones civiles y que se hallan extinguidas por la prescripcioacutenrdquo

En cuanto a las consecuencias praacutecticas que derivan de dicha categoriza-cioacuten es necesario agregar lo dispuesto por el artiacuteculo 516 norma que estableciacutea ldquoEl efecto de las obligaciones naturales es que no puede reclamarse lo pagado cuando el pago de ellas se ha hecho voluntariamente por el que teniacutea capacidad legal para hacerlordquo Asimismo cabe mencionar que el artiacuteculo 791 inciso 2 de-terminaba que ldquoNo habraacute error esencial ni se puede repetir lo que se hubiese pagado en los casos siguientes () Cuando se hubiere pagado una deuda que ya se hallaba prescriptardquo

En virtud de lo expuesto se sostiene que operada la prescripcioacuten se extin-gue la accioacuten pero el derecho creditorio subsiste en su caraacutecter de obligacioacuten natural 30

En el marco expuesto resulta fundamental responder el siguiente interro-gante iquestPuede un contribuyente solicitar con eacutexito la repeticioacuten de los importes que abonoacute en concepto de una deuda prescripta

El Modelo de Coacutedigo Tributario para Ameacuterica Latina 31 se expide expresa-mente sobre el punto y adopta una solucioacuten tajante al sentildealar en su artiacuteculo 60

que la invoque o excepcione el obligado tributario Asimismo agrega que la prescripcioacuten ganada extingue la deuda tributaria

30 La jurisprudencia ha destacado que ldquola declaracioacuten de prescripcioacuten de la deuda recla-mada no tiene como consecuencia la extincioacuten de la obligacioacuten sino que esta uacuteltima se transforma en natural habieacutendose extinguido uacutenicamente la accioacuten judicial para instar su cobro compulsivordquo (cfr C Cont Adm y Trib CABA Sala I 22102007 ldquoGCBA cCampbell Colin Munro sotros procesos incidentalesrdquo Expte EJF 5083072)

31 Cfr Modelo de Coacutedigo Tributario para Ameacuterica Latina preparado para el programa conjunto de tributacioacuten OEABID Unioacuten Panamericana Secretariacutea General de la Organizacioacuten de Estados Americanos Washington DC 1967 La comisioacuten redactora estuvo integrada por cAr-los M giuliAni Fonrouge (Argentina) ruBens goMes de sousA (Brasil) y rAMoacuten vAldeacutes costA


ldquoLo pagado para satisfacer una obligacioacuten prescrita no puede ser materia de re-peticioacuten aunque el pago se hubiera efectuado con conocimiento de la prescrip-cioacutenrdquo En los comentarios a dicha disposicioacuten los redactores sentildealan que lo dis-puesto es una aplicacioacuten del principio juriacutedico de que las obligaciones naturales no pueden ser materia de accioacuten de repeticioacuten o de reembolso

Con sustento en las disposiciones del Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield parte de la doctrina nacional sostiene que no puede repetirse el pago de obligaciones naturales 32

Sin embargo resta determinar si la imposibilidad de repetir el pago de una obligacioacuten tributaria prescripta constituye una regla absoluta o existen supuestos en los cuales podriacutea resultar admisible

La jurisprudencia ha admitido la repeticioacuten del pago de una obligacioacuten na-tural interpretando a contrario sensu el artiacuteculo 516 del Coacutedigo Civil porque el importe habiacutea sido retenido y el contribuyente habiacutea hecho reserva de repetir dejando constancia expresa de su disconformidad con el pago En efecto la Sala I de la Caacutemara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la ciudad ha destacado que ldquola discutida en estos autos constituye una deuda natural En cuanto a los efectos de ese tipo de obligaciones el artiacuteculo 516 del Coacutedigo Civil dispone que lsquono puede reclamarse lo pagado cuando el pago de ellas se ha hecho voluntariamente por el que teniacutea capacidad legal para hacer-lorsquo Contrario sensu el pago involuntario de una obligacioacuten natural permite al deudor reclamar lo abonado Sentado lo que antecede corresponde analizar si en autos se ha configurado un pago involuntario pues de ser asiacute encuadra el supuesto en las previsiones del artiacuteculo 516 del Coacutedigo Civil arriba citado y co-rresponde en consecuencia hacer lugar a la repeticioacuten intentada De las proban-zas de autos surge que la deuda fue abonada en ocasioacuten del perfeccionamiento de una escritura traslativa de dominio respecto del bien que la registraba y en el marco de la obligacioacuten que recae sobre el escribano interviniente de retener las sumas que los asientos de la administracioacuten indican Debe ponderarse asimismo

(Uruguay) Cabe aclarar que el mencionado modelo constituye una obra doctrinaria fundamental que ejercioacute gran influencia en varios coacutedigos de distintos paiacuteses latinoamericanos y que auacuten man-tiene vigencia

32 Cfr entre otros giuliAni Fonrouge cArlos M y nAvArrine susAnA cAMilA Proce-dimiento tributario y de la seguridad social 9ordf ed Lexis Nexis Buenos Aires 2005 p 490 Sin embargo al referirse al artiacuteculo 516 del Coacutedigo Civil se ha sostenido que ldquoel texto del coacutedigo de fondo pareciera admitir que siacute puede reclamarse lo pagado producto de una obligacioacuten natural cuando el pago no se ha hecho voluntariamente como seriacutea el caso de ser producto de un reclamo fiscal cuya defensa no podriacutea ejercerse sin el pago previordquo (cfr ziccArdi horAcio ldquoPrescripcioacutenrdquo en la obra colectiva bajo su direccioacuten 75ordm Aniversario de la ley nordm 11683 homenaje de la facultad de Ciencias Econoacutemicas Consejo Profesional de Ciencias Econoacutemicas de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires Buenos Aires 2008 p 571)


y especialmente que el accionante dejoacute expresa constancia en acta notarial de la realizacioacuten del pago contra su voluntad y con aacutenimo de reclamar las sumas ingresadasrdquo 33

En sentido anaacutelogo la misma Sala resolvioacute que ldquocorresponde analizar si en autos se ha configurado un pago involuntario pues de ser asiacute encuadra el supuesto en las previsiones del artiacuteculo 516 del Coacutedigo Civil arriba citado y co-rresponde en consecuencia hacer lugar a la repeticioacuten intentada De las proban-zas de autos surge que la deuda fue abonada en ocasioacuten del perfeccionamiento de una escritura traslativa de dominio respecto del bien que la registraba y en el marco de la obligacioacuten que recae sobre el escribano interviniente de retener las sumas que los asientos de la administracioacuten indican Debe ponderarse asimismo y especialmente que la accionante dejoacute expresa constancia en acta notarial de la realizacioacuten del pago contra su voluntad y con aacutenimo de reclamar las sumas ingre-sadas Consecuentemente no se trata de un pago voluntario ndashndashes decir realizado espontaacuteneamente y sin coerciones externasndashndash que habilite al acreedor a retener lo pagadordquo 34

Al llegar la uacuteltima de las causas citadas a la instancia del Tribunal Supe-rior de Justicia de la ciudad se sostuvo que ldquola cancelacioacuten de tributos efectuada mediante retencioacuten practicada por el escribano interviniente al momento de per-feccionar una operacioacuten que tenga por objeto un inmueble al que corresponda la deuda reivindicada por el Fisco constituye un pago involuntario del deudor en los teacuterminos del art 516 del Coacutedigo Civil Esta norma desautoriza al pagador para reclamar la restitucioacuten de lo abonado por obligaciones naturales en tanto dicho pago hubiera sido efectuado lsquovoluntariamente por el que teniacutea capacidad legal para hacerlorsquo Consiguientemente el precepto ha venido a disponer contra-rio sensu que las obligaciones de tal caraacutecter cumplidas de modo no voluntario siacute habilitan al deudor que las abona a repetir lo ingresado en dicho concepto Importa aquiacute destacar la exigencia de voluntariedad que conforme a la mejor doctrina civilista debe ser entendida en clave de espontaneidad para ocluir la repeticioacuten En otros teacuterminos a fines de impedir la repeticioacuten por parte del deu-dor de la obligacioacuten natural cancelada esto es permitir al acreedor retener para siacute lo percibido se requiere que el pago se haya realizado de modo espontaacuteneo sin dolo ni coerciones externas aunque se ignore que se estaacute dando satisfaccioacuten a una deuda no exigible civilmente Asiacute se han expresado en teacuterminos contun-dentes calificadas autoridades del Derecho Civil () Supuestos sustancialmente anaacutelogos al que se presenta en estas actuaciones referidos a contribuyentes que

33 C Cont Adm y Trib CABA Sala I 10112009 ldquoVasen Hugo Fernando cGCBA srepeticioacutenrdquo Expte 18515

34 C Cont Adm y Trib CABA Sala I 05052010 ldquoSAM Languenauer e Hijos cGCBA y otros saccioacuten meramente declarativardquo Expte 22091


cancelaron impuestos tasas yo contribuciones sobre inmuebles ya prescriptos dejando expresa protesta en el marco del perfeccionamiento de operaciones re-lacionadas a dichas propiedades ndashrealizacioacuten de actos de constitucioacuten o transmi-sioacuten de derechos reales que exigiacutean como requisito ineludible el ingreso de los respectivos gravaacutemenes a traveacutes de la intervencioacuten de agentes perceptores desig-nados por la administracioacutenndash no constituyen una cuestioacuten novedosa sino que por el contrario fueron considerados desde antantildeo por la jurisprudencia como pagos involuntarios en los teacuterminos arriba analizados y por ende repetiblesrdquo 35

En ese mismo orden de ideas en un caso vinculado con la repeticioacuten de importes en concepto de un impuesto inmobiliario rural que se encontraban pres-criptos al momento de ser abonados la Corte de Justicia de Salta sentildealoacute que ldquola irrepetibilidad en cuanto efecto de la obligacioacuten natural soacutelo cabe ser invocada respecto de pagos espontaacuteneos o sea voluntarios y en modo alguno de aqueacutellos que expresa y concretamente se han formalizado lsquobajo protestorsquo es decir preten-diendo habilitar el reclamo respectivo por la viacutea de la repeticioacuten que es la uacutenica haacutebil para dar validez juriacutedica al mencionado protesto en el pago efectuadordquo 36

Por otra parte la jurisprudencia del Fuero en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires entendioacute que lo dispuesto en el artiacuteculo 791 inciso 2 del Coacutedigo Civil tampoco constituye un obstaacuteculo para admitir la repeticioacuten de lo pagado por obligaciones prescriptas En causas en las que los contribuyentes solicitaban a la Justicia que ordenara a los escribanos que se abstuvieran de ingresar los importes retenidos en el marco de operaciones inmo-biliarias se sentildealoacute que el eventual depoacutesito de tales sumas por parte del notario no obstaba a una repeticioacuten ulterior 37

La interpretacioacuten expuesta resulta muy interesante y permite descartar la tesis que sostiene que nunca puede repetirse lo abonado por una obligacioacuten pres-cripta al menos en supuestos en que las sumas fueron ingresadas por agentes de retencioacuten y en esa oportunidad el contribuyente deja expresa constancia de su oposicioacuten al ingreso del tributo 38

35 TSJ CABA 14112011 ldquoGCBA s queja por recurso de inconstitucionalidad denega-do en lsquoSAM Langenauer e Hijos CIFIAG c GCBA s accioacuten meramente declarativarsquordquo Expte 800611 voto del juez cAsaacutes quien cita abundante doctrina y jurisprudencia en sustento de su postura

36 Corte de Justicia de Salta 11042011 ldquoNorte Saltentildeo SA vs Provincia de Salta ndash re-curso de apelacioacutenrdquo Causa CJS 317258 Tomo 15410931106

37 C Cont Adm y Trib CABA Sala I 05052008 ldquoVaacutezquez Loacutepez Manuel y otros cGCBA y otros sotros procesosrdquo Expte 275821 y 07032007 ldquoConcordia 4357 SA cGCBA sotros procesos incidentalesrdquo Expte 197871

38 Hace muchos antildeos se sentildealoacute que si el contribuyente solamente ha pagado lo que es-taba prescripto ante las repetidas intimaciones de la Direccioacuten General del Impuesto a los reacuteditos y ante el conocimiento de que iba a ser requerido por juicio de apremio no ha habido entonces pago voluntario de una obligacioacuten natural sino el pago forzado de la deuda que hace admisible su


En el marco juriacutedico resentildeado corresponde examinar cuaacutel es la incidencia que tiene la sancioacuten del Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten respecto de la posibilidad de repetir el pago de obligaciones tributarias prescriptas

En primer teacutermino cabe aclarar que el nuevo Coacutedigo elimina la categoriacutea de las obligaciones naturales pero en una norma que se vincula con el tema dispone ldquolo entregado en cumplimiento de deberes morales o de conciencia es irrepeti-blerdquo (artiacuteculo 728)

Por otra parte el artiacuteculo 2538 establece que ldquoel pago espontaacuteneo de una obligacioacuten prescripta no es repetiblerdquo

Es decir el Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten sin aludir a la existencia de una obligacioacuten natural dispone la irrepetibilidad del pago espontaacuteneo de una obligacioacuten prescripta y en consecuencia mantiene la solucioacuten antes vigente

La modificacioacuten en la terminologiacutea utilizada en la reforma se condice con la interpretacioacuten que se hace acerca de la ldquovoluntariedadrdquo del pago que preveacute el artiacuteculo 516 del Coacutedigo de Veacutelez Sarsfield en el sentido de que debe entenderse como ldquoespontaneidadrdquo del pago es decir que no haya sido hecho con vicios de dolo intimidacioacuten o fuerza fiacutesica irresistible ya que la falta de voluntariedad por error no es invocable por quien lo realizoacute (artiacuteculo 791 inciso 2) 39

En definitiva se mantiene la idea rectora de que en principio no se puede repetir el pago de una obligacioacuten tributaria prescripta pero seriacutea aplicable la ju-risprudencia antes citada en el sentido de que si dicho pago no fue ldquoespontaacuteneordquo ndashteacutermino que reemplaza al concepto de ldquovoluntariordquo 40 del artiacuteculo 516 del Coacutedi-go Civil de Veacutelez Sarsfieldndash no existiriacutean objeciones para admitir la repeticioacuten

v la prEscrIpcIoacuten dE la tasa dE justIcIa

La Ley 23898 regula las tasas judiciales correspondientes a todas las ac-tuaciones que tramitan ante los tribunales nacionales de la Capital Federal y los tribunales nacionales con asiento en las provincias

La mencionada ley no contiene normas expresas en materia de prescripcioacuten y se limita a establecer en su artiacuteculo 17 que la Ley 11683 se aplica en forma supletoria

Ante dicha omisioacuten se han generado distintos criterios jurisprudenciales acerca de cuaacutel es el momento en que comienza a correr el plazo de prescripcioacuten aplicable en materia de tasas judiciales y asimismo respecto de queacute plazo co-rresponde aplicar

repeticioacuten por interpretacioacuten a contrario sensu del artiacuteculo 516 del Coacutedigo Civil no siendo aplica-ble el inciso 2 del artiacuteculo 791 de dicho Coacutedigo pues no se trata de un pago por error (cfr C Fed Ap de la CABA 30071948 ldquoDecarlini Joseacuterdquo LL 53-602)

39 cAlvo costA op cit p 75340 Sobre dicho punto veacutease gAlli enrique v ldquoEl concepto de pago voluntario en las

obligaciones naturalesrdquo Anales de la Facultad de Derecho de La Plata Nordm 7 1934 ps 109-130


Es evidente que el comienzo del plazo de prescripcioacuten debe vincularse con la fecha de exigibilidad de la deuda 41

En ese contexto se ha sentildealado que ldquoes aplicable al creacutedito fiscal por tasa de justicia la norma del art 3956 del Coacutedigo Civil seguacuten la cual el plazo de prescripcioacuten comienza a correr desde la fecha del tiacutetulo de la obligacioacuten que no es otro que la determinacioacuten realizada en el expediente por el representante del Fisco consentida por todosrdquo y se agregoacute que ldquoel plazo de prescripcioacuten de la tasa de justicia no se suspende ni interrumpe por el hecho de mantenerse abierta la instancia pues una vez firme la determinacioacuten de su importe la misma puede ser ejecutadardquo 42

Para determinar cuaacutel es el plazo aplicable una de las primeras cuestio-nes que corresponde determinar es si a tales efectos resulta aplicable la Ley 11683 43 cuyas disposiciones como ya se sentildealoacute se aplican supletoriamente a la Ley 23898 Un breve repaso de la jurisprudencia demuestra que existen criterios encontrados acerca de esa cuestioacuten

En efecto se ha sentildealado que al no contemplar la ley de tasa de justicia ninguna disposicioacuten en materia de prescripcioacuten corresponde aplicar supletoria-mente las que resultan de la Ley 11683 referidas a las acciones y poderes del Fisco para determinar y exigir el pago del impuesto y puntualmente el plazo quinquenal para el supuesto de contribuyentes inscriptos (artiacuteculo 56 inciso a Ley 11683) 44 Tambieacuten se entendioacute aplicable el plazo de cinco antildeos establecido por el artiacuteculo 56 inciso a de la Ley 11683 con sustento en que la tasa de justi-cia no requiere inscripcioacuten alguna por lo que corresponde encuadrar la situacioacuten en el supuesto faacutectico de dicha norma en cuanto se refiere a los contribuyentes no inscriptos que no tengan obligacioacuten legal de inscribirse 45 Por otra parte se consideroacute aplicable en materia de tasas judiciales el plazo decenal previsto por el artiacuteculo 56 inciso b de la Ley 11683 para los contribuyentes no inscriptos

41 C Nac Cont Adm Fed Sala III 10052005 ldquoCadipsa SArdquo AP 81654742 C Nac Civil Sala D 19091996 ldquoC A E y S Jrdquo La Ley Online ARJUR5487199643 En lo que aquiacute interesa el artiacuteculo 56 de la Ley 11683 (to 1998) establece que las

acciones y poderes del Fisco para determinar y exigir el pago de los impuestos regidos por esa ley prescriben ldquoa) Por el transcurso de cinco (5) antildeos en el caso de contribuyentes inscriptos asiacute como en el caso de contribuyentes no inscriptos que no tengan obligacioacuten legal de inscribirse ante la Administracioacuten Federal de Ingresos Puacuteblicos o que teniendo esa obligacioacuten y no habieacutendola cumplido regularicen espontaacuteneamente su situacioacuten b) Por el transcurso de diez (10) antildeos en el caso de contribuyentes no inscriptosrdquo

44 C Nac Ap Cont Adm Fed Sala III 21082008 ldquoCemento San Martiacuten SA c AFIPrdquo La Ley Online ARJUR89332008

45 Juzgado Federal de Primera Instancia de Ejecucioacuten Fiscal Tributaria de la Capital Fe-deral Nordm 5 27112007 ldquoAFIP - DGI c Pippo SAICrdquo La Ley Online ARJUR110762007 En dicha sentencia se exponen distintos fundamentos para justificar por queacute la solucioacuten debe buscarse en las normas de la Ley 11683 y descartar las posturas que aplican en esta materia el Coacutedigo Civil


dado que el quinquenal contemplado para los inscriptos no es aplicable porque la inscripcioacuten que preveacute la ley estaacute referida a aquellos impuestos para los cuales se la contempla lo que no sucede con la tasa judicial 46

En sentido contrario a la aplicacioacuten de la Ley 11683 se puso de relieve que ldquola tasa de justicia no es un impuesto pues su hecho generador es la prestacioacuten por parte del Estado de un servicio directo inmediato y concretordquo de modo que ldquodebido a la naturaleza y caracteriacutesticas de la obligacioacuten el sujeto pasivo no encuadra en ninguno de los supuestos previstos por la ley 11683 de aplicacioacuten supletoria En consecuencia y ante la ausencia de una regulacioacuten especiacutefica so-bre la materia corresponde atenerse al reacutegimen general obligacional del Coacutedigo Civil en materia de prescripciones lo que conduce a adoptar el plazo decenal previsto por el art 4023rdquo 47

Dentro del marco jurisprudencial descripto cabe sentildealar que hace pocos antildeos la Corte Suprema adoptoacute una postura expresa acerca de cuaacutel es el plazo aplicable en materia de tasas judiciales y desde cuaacutendo corresponde computarlo

El Maacuteximo Tribunal federal sentildealoacute que ldquoel plazo quinquenal de prescrip-cioacuten al que se refieren los impugnantes establecido en el art 56 inc a de la ley 11683 (to 1998) no resulta aplicable a la obligacioacuten de pago de la tasa de justicia dado que como bien lo destaca el sentildeor representante del Fisco las si-tuaciones contempladas en dicha norma (contribuyentes inscriptos no inscriptos que no tengan obligacioacuten legal de inscribirse ante la AFIP o que teniendo esa obligacioacuten no habieacutendola cumplido regularicen espontaacuteneamente su situacioacuten) no aprehenden la de los sujetos pasivos de la tasa de justicia razoacuten por la cual el plazo de prescripcioacuten es el decenal establecido por el art 4023 del Coacutedigo Civilrdquo 48

Con relacioacuten al momento en que se inicia el plazo dicho precedente agre-goacute que ldquotambieacuten corresponde desestimar el planteo de las partes vinculado con el coacutemputo del plazo de la prescripcioacuten opuesta porque como se trata de una obligacioacuten que se origina en la prestacioacuten de un servicio por parte del oacutergano

46 C Nac Civil Sala F 28022006rdquoBanco de Intercambio Regional c Turimar SArdquo La Ley Online ARJUR13362006

47 C Nac Comercial Sala C 29032011 ldquoBenettar SAIC c Benetton SPA (hoy Benet-C Nac Comercial Sala C 29032011 ldquoBenettar SAIC c Benetton SPA (hoy Benet-ton Group SPA) s ordinariordquo En el mismo sentido ver C Nac Comercial Sala B 11041989 ldquoAtma SArdquo La Ley Online ARJUR1221989

48 CSJN 26092012 ldquoAlzaga de Lanusse Mariacutea Josefina y otros c Buenos Aires Pro-vincia de s dantildeos y perjuiciosrdquo Causa A394XIXORI Dicha doctrina fue reiterada entre otros precedentes en los autos B137XXIVORI ldquoBuenos Aires Provincia de cGas del Estado srepeti-cioacutenrdquo sentencia del 231114 Por otra parte cabe recordar que la Corte Suprema descartoacute la aplica-cioacuten a las tasas nacionales del plazo decenal que contempla en materia de impuestos el artiacuteculo 1 de la Ley 11585 en virtud de que se trata de tributos de diversa iacutendole y finalidad (Fallos 3131366 y 3272754)


jurisdiccional respecto de la pretensioacuten deducida (Fallos 3273949 330547 en-tre otros) mientras el proceso esteacute abierto no puede comenzar a correr teacutermino alguno Y el proceso estaacute abierto a los fines del ingreso de la tasa de justicia en tanto no se disponga su archivo momento en el cual el funcionario asignado por la ley debe comprobar si el servicio que se prestoacute y que partir de su intervencioacuten finaliza adeuda o no dicho tributo (arts 11 ley 21859 10 uacuteltimo paacuterrafo ley 23898 8 y 9 de la acordada 201992 ver fs 1985 segundo paacuterrafo) Recieacuten a partir de alliacute y frente al incumplimiento del funcionario empezariacutea a correr el plazo que le permitiriacutea a la obligada al pago una vez transcurrido aqueacutel tener la certeza de estar liberada de su exigibilidadrdquo

En el marco jurisprudencial expuesto resulta claro que para aquellos tribu-nales que entienden que no es aplicable la Ley 11683 a efectos de determinar el plazo de prescripcioacuten de la tasa de justicia la sancioacuten del Coacutedigo Civil y Comer-cial de la Nacioacuten tiene notoria incidencia

En efecto el artiacuteculo 4023 del Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield ndashque estable-ce una suerte de plazo residual en materia de prescripcioacutenndash queda reemplazado en la reforma por el artiacuteculo 2560 que contempla uno geneacuterico de cinco antildeos

Por ello si no se admite la aplicacioacuten de la Ley 11683 el plazo de prescrip-cioacuten de la tasa de justicia se reduce a la mitad ya que pasa de un teacutermino decenal a uno quinquenal

vI la prEscrIpcIoacuten lIbEratorIa dE los trIbutos localEs sEguacuten la doctrIna dE la cortE suprEma 49

La doctrina de la Corte Suprema de la Nacioacuten ha sostenido reiteradamente que la prescripcioacuten no es un instituto propio del Derecho Puacuteblico local sino un instituto general de derecho lo que ha justificado que en ejercicio de la habilita-cioacuten constitucional que surge del artiacuteculo 75 inciso 12 de la Constitucioacuten Nacio-nal el legislador nacional no soacutelo fijara los plazos correspondientes a las diversas hipoacutetesis en particular sino que dentro de ese marco estableciera tambieacuten un reacutegimen destinado a comprender la generalidad de las acciones susceptibles de extinguirse por esa viacutea De ahiacute que cuando la legislacioacuten local se apartoacute de las previsiones del Coacutedigo Civil el Tribunal Cimero declaroacute su invalidez aunque se tratare de regulaciones concernientes a materias de Derecho Puacuteblico local 50

49 En estas liacuteneas me limito a mencionar la doctrina de la Corte Suprema sin que lo expuesto implique emitir ninguacuten tipo de juicio criacutetico acerca del tema ya que la cuestioacuten ha sido profundamente examinada por la doctrina que se encuentra claramente divida entre los defensores y los detractores del criterio que sostiene el Maacuteximo Tribunal federal En el aacutembito judicial las criacuteticas maacutes fundadas a la doctrina de la Corte pueden consultarse en el conocido precedente ldquoSo-ciedad Italiana de Beneficenciardquo Expte 219203 dictado por el Tribunal Superior de Justicia de la CABA el 17 de noviembre de 2003

50 Fallos 175300 176115 193157 203274 284319 285209 y 3201344 entre otros


Hace maacutes de una deacutecada en la causa ldquoFilcrosardquo la Corte Suprema sentildea-loacute ndashde forma coincidente con lo dictaminado por la Procuracioacuten General de la Nacioacuten y con sustento en varios precedentes anterioresndash que las legislaciones locales no pueden apartarse del Coacutedigo Civil a efectos de regular la prescripcioacuten de sus tributos 51

Ante la complejidad del asunto y las divergencias de opiniones que existiacutean en la materia los inminentes cambios en la composicioacuten de la Corte Suprema que se produjeron desde el antildeo 2004 generaron grandes expectativas acerca de cuaacutel seriacutea la postura de los nuevos ministros que se incorporaron al Maacuteximo Tribunal federal Esa situacioacuten perduroacute alguacuten tiempo hasta que en el antildeo 2009 la Corte ratificoacute la doctrina de la causa ldquoFilcrosardquo en los autos ldquoCasa Casmma SRLrdquo 52 Luego el Maacuteximo Tribunal federal mantuvo ese criterio sin fisuras en varias causas posteriores 53

De conformidad con la doctrina vigente de la Corte Suprema de Justicia las normas tributarias locales 54 deben ajustarse a lo que disponga el Coacutedigo Civil no soacutelo en lo que se refiere al plazo de prescripcioacuten aplicable sino tambieacuten respecto del inicio la forma de coacutemputo las causales de suspensioacuten interrupcioacuten etc

En efecto el Maacuteximo Tribunal federal ha destacado que ldquola prescripcioacuten de las obligaciones tributarias locales tanto en lo relativo a sus respectivos plazos como al momento de su inicio y a sus causales de suspensioacuten e interrupcioacuten en virtud de lo dispuesto por el art 75 inc 12 de la Constitucioacuten Nacional se rigen por lo estatuido por el Congreso de la Nacioacuten de manera uniforme para toda la

51 Fallos 3263899 sentencia del 30 de septiembre de 200352 CSJN 26032009 ldquoMunicipalidad de La Matanza c Casa Casmma SRL s concurso

preventivo s incidente de verificacioacuten tardiacuteardquo Fallos 332616 Cabe recordar que en dicha opor-tunidad la jueza ArgiBAy emitioacute un voto particular en el que sostuvo ldquola liacutenea de decisiones que viene siguiendo el Tribunal a partir del caso lsquoFilcrosarsquo no ha merecido respuesta alguna del Con-greso Nacional en el que estaacuten representados los estados provinciales y cuenta con la posibilidad de introducir precisiones en los textos legislativos para derribar asiacute las interpretaciones judiciales de las leyes si de alguna manera se hubiera otorgado a eacutestas un significado erroacuteneo Tal circunstancia confiere plausibilidad a la interpretacioacuten de la legislacioacuten nacional que sirvioacute de fundamento a la decisioacuten adoptada en dicho precedente pese a las dificultades que encuentro para extraer del Coacute-digo Civil a partir de la argumentacioacuten utilizada en el fallo el claro propoacutesito legislativo de limitar el ejercicio de los poderes provinciales en el aacutembito de sus materias reservadasrdquo Dicho argumento cobra especial relevancia con la sancioacuten del nuevo Coacutedigo Civil y Comercial

53 Por ejemplo en los autos ldquoMunicipalidad de Resistencia c Lubricom SRLrdquo Fallos 3322108 ldquoBrunordquo Fallos 3322250 28092010 ldquoFisco de la Provincia de Buenos Airesrdquo F358XLV ldquoFisco de Provincia cUllaterdquo F391XLVI y ldquoProvincia del Chaco c Riverordquo P154XLV sentencias del 1ordm de noviembre de 2011 05082014 ldquoDireccioacuten General de Rentas c Picke-lados Mendoza SA s apremiordquo D711XLVIII y maacutes recentemente 27112014 ldquoMunicipali-dad de San Pedro c Monte Yaboti SA s ejecucioacuten fiscalrdquo Causa M235XLIXRHE

54 Me refiero a las normas provinciales de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires yo municipales


Repuacuteblica y ante la ausencia de otra norma nacional que la discipline su solu-cioacuten debe buscarse en el Coacutedigo Civil pues la prescripcioacuten no es un instituto del derecho puacuteblico local sino un instituto general del derechordquo 55

Por aplicacioacuten de dicha doctrina son invaacutelidas las normas locales que esta-blecen un plazo de prescripcioacuten decenal para las tasas municipales e impuestos provinciales cuyos hechos imponibles se reiteran a lo largo del tiempo 56 pues seguacuten la Corte resulta aplicable el plazo quinquenal que contempla el artiacuteculo 4027 inciso 3 del Coacutedigo Civil norma que establece ldquoSe prescribe por cinco antildeos la obligacioacuten de pagar los atrasos () De todo lo que debe pagarse por antildeos o plazos perioacutedicos maacutes cortosrdquo 57

Asimismo sentildealoacute que resultan invaacutelidas las normas locales que determinan un plazo de prescripcioacuten quinquenal para la accioacuten de repeticioacuten de tributos ya que es aplicable el plazo de diez antildeos del artiacuteculo 4023 del Coacutedigo Civil 58

Por otra parte agregoacute que son invaacutelidas las normas locales que disponen que el inicio del plazo de prescripcioacuten se computa desde el 1ordm de enero del antildeo siguiente al vencimiento para presentar la declaracioacuten jurada yo ingresar el tri-buto toda vez que no se ajustan al artiacuteculo 3956 del Coacutedigo Civil norma que determina que ldquola prescripcioacuten de las acciones personales lleven o no intereses comienza a correr desde la fecha del tiacutetulo de la obligacioacutenrdquo 59

55 CSJN 11022014 ldquoMunicipalidad de la Ciudad de Corrientes cHerrmann Alejandro Enrique sapremiordquo M804XLVIII

56 En cambio para el supuesto de hechos imponibles instantaacuteneos es decir aqueacutellos que se agotan en siacute mismos y no se reiteran perioacutedicamente como podriacutea ser el caso del impuesto de sellos o del impuesto a la trasmisioacuten gratuita de bienes seriacutea admisible que contemplaran un plazo de prescripcioacuten decenal ya que la situacioacuten no encuadrariacutea en el artiacuteculo 4027 inciso 3 del Coacutedigo Civil sino en el artiacuteculo 4023 En ese sentido se sentildealoacute que la aplicacioacuten de un plazo de prescripcioacuten decenal dispuesto por un Coacutedigo Fiscal provincial no es invaacutelida en lo que respecta a obligaciones tributarias no perioacutedicas de sujetos pasivos que realizan un hecho imponible aislado como es el caso del impuesto de sellos ya que la solucioacuten normativa local es ideacutentica a la que brin-da el artiacuteculo 4023 del Coacutedigo Civil y por lo tanto resulta constitucionalmente admisible (CSJN 17032009 ldquoYPF SA c Provincia de Tierra del Fuegordquo Fallos 332531)

57 CSJN 30092003 en los autos ldquoMunicipalidad de Avellaneda sinc de verif en Fil-crosa SA squiebrardquo Fallos 3263899 08092009 en la causa ldquoMunicipalidad de Resistencia c Lubricom SRLrdquo Fallos 3322108 y 11022014 ldquoMunicipalidad de la Ciudad de Corrientes cHerrmann Alejandro Enrique sapremiordquo M804XLVIII y 271114 ldquoMunicipalidad de San Pedro c Monte Yaboti SA s ejecucioacuten fiscalrdquo M235XLIXRHE

58 CSJN 06102009 ldquoBruno Juan Carlos c Provincia de Buenos Airesrdquo Fallos 3322250 El artiacuteculo 4023 dispone ldquoToda accioacuten personal por deuda exigible se prescribe por diez antildeos salvo disposicioacuten especialrdquo

59 CSJN 01112011 en los autos ldquoFisco de Provincia c Ullate Alicia Ineacutes ndash ejecutivo - apelacioacuten - recurso directordquo F391XLVI


Finalmente destacoacute que no son vaacutelidas las normas locales que establecen causales de suspensioacuten de los plazos que se apartan de las previstas en el Coacutedigo Civil 60

vII la prEscrIpcIoacuten dE los trIbutos localEs En El coacutedIgo cIvIl y comErcIal dE la nacIoacuten

En el marco de la consolidada doctrina que surge de los precedentes men-cionados resulta evidente que las normas tributarias locales deben ajustarse a lo que disponga el Coacutedigo Civil de modo que cualquier modificacioacuten incluida en el proyecto de unificacioacuten de los coacutedigos impactaba necesariamente en los aacutembitos provincial de la ciudad de Buenos Aires y municipal

En lo que concierne a la prescripcioacuten tributaria el anteproyecto elaborado por la Comisioacuten de Reformas 61 ndashintegrada por los jueces de la Corte Suprema de la Nacioacuten Dres ricArdo luis lorenzetti y elenA highton de nolAsco y la Dra AiacutedA keMelMAJer de cArluccindash no conteniacutea referencias expresas sobre el punto y tampoco fueron incorporadas en el proyecto que envioacute el Poder Ejecutivo al Honorable Congreso de la Nacioacuten

En efecto el proyecto remitido al Congreso no aludiacutea a la materia tributaria y dentro de la idea rectora de acortar los plazos 62 aplicables para favorecer la seguridad juriacutedica en su artiacuteculo 2562 disponiacutea ldquoPlazo de prescripcioacuten de dos antildeos Prescriben a los dos antildeos inc c el reclamo de todo lo que se devenga por antildeos o plazos perioacutedicos maacutes cortos excepto que se trate del reintegro de un capital en cuotasrdquo

Dicha norma que fue finalmente sancionada reemplaza al artiacuteculo 4027 inciso 3 del Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield 63 y reduce el plazo de prescripcioacuten liberatoria de cinco a dos antildeos

Como ya se expuso la Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten interpretoacute que la legislacioacuten de fondo en lo que se refiere a la prescripcioacuten debe prevalecer respecto de las regulaciones locales en materia de Derecho Tributario y en ese marco entendioacute que el plazo quinquenal que establece el artiacuteculo 4027 inciso 3

60 CSJN 01112001 ldquoProvincia del Chaco c Rivero Aniacutebal sapremiordquo Causa P154XLV y 6122011 en los autos ldquoGCBA c Bottoni Julio Heriberto sejecucioacuten fiscalrdquo G37XLVII

61 Designada por el Decreto 191201162 Hace maacutes de dos deacutecadas el Presidente de la Comisioacuten de Reforma que elaboroacute el

anteproyecto de Coacutedigo habiacutea sentildealado que las modificaciones sociales y la aceleracioacuten econoacutemica producen la necesidad de acortar los plazos de prescripcioacuten ldquopiedra de toque del equilibrio entre Justicia y Seguridadrdquo Veacutease lorenzetti ricArdo ldquoAnaacutelisis funcional de la prescripcioacuten liberato-riardquo JA 1994-III p 820 y ss

63 Artiacuteculo 4027 inciso 3 ldquoSe prescribe por cinco antildeos la obligacioacuten de pagar los atrasos () 3ordm De todo lo que debe pagarse por antildeos o plazos perioacutedicos maacutes cortosrdquo


del Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield resulta aplicable a las obligaciones tributarias provinciales de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires y municipales 64

La consecuencia directa que generaba el proyecto de Coacutedigo Civil y Co-mercial de la Nacioacuten tal como habiacutea sido enviado era que el plazo de prescrip-cioacuten para los principales tributos locales quedaba reducido a dos antildeos

Considero que resulta evidente que un plazo bienal impide que los fiscos lo-cales puedan ejercer de forma correcta las facultades necesarias para determinar y exigir el pago de las obligaciones adeudadas y que se tratoacute de una consecuen-cia no deseada por quienes elaboraron el anteproyecto

Sin embargo las posibles implicancias negativas que podiacutea generar la refor-ma no pasaron inadvertidas por las administraciones tributarias locales asiacute como tampoco por varias instituciones y organismos que emitieron distintos pronun-ciamientos y finalmente generaron en los legisladores la conviccioacuten de que era necesario modificar el proyecto original 65

En ese sentido la Comisioacuten Federal de Impuestos 66 el 31 de agosto de 2012 emitioacute la Resolucioacuten Declarativa 52012 67 mediante la cual anticipaba la preocupacioacuten manifestada por la totalidad de los fiscos con relacioacuten al artiacuteculo 2562 inciso c) del anteproyecto del Coacutedigo Civil y Comercial al considerar que ldquode aprobarse el plazo de 2 antildeos aparece como consecuencia necesaria una nueva dificultad insuperable para los fiscos en cuanto a la persecucioacuten de las obligaciones tributarias Ello es asiacute en la medida en que el plazo sentildealado resulta incompatible con los tiempos necesarios para fiscalizar determinar agotar la viacutea administrativa y dejar expedita la ejecucioacuten fiscal uacutenico medio admisible en el sistema republicano para el reclamo compulsivo de deudas de esta naturalezardquo

Por tales motivos el plenario de representantes de la Comisioacuten Federal de Impuestos resolvioacute declarar la preocupacioacuten de los fiscos que integran ese orga-nismo en cuanto a las graves consecuencias que acarreariacutea para la recaudacioacuten tributaria la reduccioacuten del plazo de prescripcioacuten liberatoria que surgiacutea de la re-daccioacuten del artiacuteculo 2562 inciso c) del proyecto de Coacutedigo Civil y Comercial

64 Siempre que se trate como ya se aclaroacute de tributos perioacutedicos tales como el impuesto sobre los ingresos brutos los impuestos inmobiliarios a los automotores y embarcaciones las tasas de inspeccioacuten seguridad e higiene etc

65 Veacutease krivocApich gerMaacuten ldquoLa prescripcioacuten de la obligacioacuten tributaria en el Coacutedigo Civil y Comercial y su impacto en los tributos locales Un paso adelante en el fortalecimiento de las haciendas localesrdquo elDialcom DC1E28

66 La Comisioacuten Federal de Impuestos estaacute constituida por un representante de la Nacioacuten y uno por cada provincia adherida (artiacuteculo 10 de la Ley 23548) y constituye el oacutergano de aplicacioacuten de la Ley de Coparticipacioacuten Federal de Impuestos

67 Publicada en el Boletiacuten Oficial 32484 del 19 de septiembre de 2012


de la Nacioacuten y dirigirse a los legisladores nacionales a efectos de solicitarles que tuvieran en cuenta los argumentos expuestos

Por su parte la Comisioacuten de Procedimientos Tributarios de la Asociacioacuten Argentina de Estudios Fiscales consideroacute oportuno pronunciarse respecto de las disposiciones que en materia de prescripcioacuten extintiva preveiacutea el Proyecto de Unificacioacuten del Coacutedigo Civil y Comercial en virtud de su potencial incidencia sobre la materia tributaria local Sentildealoacute que la reduccioacuten del plazo prevista en el artiacuteculo 2562 inciso c) traeriacutea aparejada la exigencia de que las administraciones fiscales locales cuenten con deudas determinadas y exigibles en un plazo suma-mente exiguo debiendo agotar en el mismo plazo las labores de verificacioacuten y fiscalizacioacuten de la materia imponible y los procedimientos determinativos Se sostuvo que ello conllevariacutea en los hechos a la alteracioacuten de la percepcioacuten de riesgo frente a eventuales incumplimientos y su correlato con el incremento de la evasioacuten como consecuencia de la imposibilidad material de cumplir tales la-bores sobre masas de contribuyentes significativas En ese contexto desde la Comisioacuten alertaron sobre los riesgos de aplicar lisa y llanamente las modifica-ciones proyectadas y propiciaron que la regulacioacuten de la prescripcioacuten tributaria local ndashen cuanto a los plazos y su coacutemputo asiacute como a las causales de suspensioacuten e interrupcioacutenndash tendiera a una armonizacioacuten con lo establecido para los tributos nacionales

Asimismo las audiencias puacuteblicas celebradas en las ciudades de Buenos Aires La Plata Rosario y San Luis entre otras tuvieron incidencia a efectos de que se introdujeran distintas modificaciones hasta llegar al texto finalmente sancionado 68

En la revisioacuten efectuada al proyecto por la Comisioacuten Bicameral para la re-forma actualizacioacuten y unificacioacuten de los Coacutedigos Civil y Comercial de la Na-cioacuten 69 se mantuvo la redaccioacuten del artiacuteculo 2532 70 pero se modificoacute la del artiacuteculo

68 Veacutease pAdulo AdriAnA MAriacuteA A ldquoEl Coacutedigo Civil y Comercial y la facultad de las provincias y de la Ciudad Autoacutenoma para regular la prescripcioacuten en el derecho tributariordquo LL 2015-A ps 643-655

69 La Comisioacuten Bicameral para la reforma actualizacioacuten y unificacioacuten de los Coacutedigos Ci-vil y Comercial de la Nacioacuten fue creada por resolucioacuten conjunta de las Caacutemaras de Diputados y Se-nadores del Congreso de la Nacioacuten del 04072012 De acuerdo al artiacuteculo 2 de la citada resolucioacuten dicho cuerpo se constituyoacute con la finalidad de analizar el proyecto de Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten remitido al Congreso de la Nacioacuten por el Poder Ejecutivo Nacional mediante el mensaje 884 del antildeo 2012 redactar el proyecto de ley correspondiente y elaborar el despacho previo a su tratamiento legislativo La Comisioacuten estuvo integrada por treinta miembros quince senadores na-cionales y quince diputados nacionales designados por los presidentes de cada Caacutemara respetando la proporcioacuten de las representaciones poliacuteticas en cada una de las Caacutemaras (artiacuteculo 3 de la citada resolucioacuten)

70 Artiacuteculo 2532 ldquoAacutembito de aplicacioacuten En ausencia de disposicioacuten especiacutefica las nor-mas de este Capiacutetulo son aplicables a la prescripcioacuten adquisitiva y liberatoriardquo


2560 por la siguiente ldquoPlazo geneacuterico El plazo de la prescripcioacuten es de cinco antildeos excepto que esteacute previsto uno diferente Este plazo se aplica a la prescrip-cioacuten de impuestos tasas contribuciones y otros tributos nacionales provinciales de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires y municipalesrdquo 71

Con dicha modificacioacuten se superaban en parte las principales objeciones que generaba el proyecto porque se manteniacutea el plazo quinquenal que seguacuten la doctrina de la Corte resultaba aplicable en liacuteneas generales a la prescripcioacuten liberatoria respecto de los tributos locales

Sin embargo al ser tratado por la Caacutemara de Senadores el proyecto fue aprobado en general pero recibioacute dos modificaciones relevantes en los artiacuteculos 2532 y 2560

Se sostiene que los cambios efectuados en los dos preceptos antes transcrip-tos tuvieron su origen en el planteo realizado por la senadora de Misiones sAndrA giMeacutenez quien sentildealoacute que la cuestioacuten atinente a la prescripcioacuten en materia tribu-taria no habiacutea sido tratada en el seno de la Comisioacuten Bicameral a pesar de que su provincia asiacute lo habiacutea requerido 72 Sin embargo maacutes allaacute de la intervencioacuten de la mencionada senadora considero que en este punto el debate parlamentario fue sumamente escueto y no permite determinar con claridad cuaacutel fue la indudable intencioacuten del Congreso Nacional aspecto que dificulta la interpretacioacuten de tales normas cuyos alcances como se expondraacute en el punto siguiente se encuentran sumamente controvertidos

Finalmente y despueacutes de los vaivenes antes mencionados en el texto apro-bado por la Ley 26994 la cuestioacuten atinente a la regulacioacuten de la prescripcioacuten en materia tributaria quedoacute legislada en el Libro Sexto relativo a las disposicio-nes comunes a los Derechos Personales y Reales Tiacutetulo I sobre Prescripcioacuten y Caducidad Capiacutetulo 1ordm referido a las Disposiciones comunes a la prescripcioacuten liberatoria y adquisitiva en la Seccioacuten 1ordf Normas generales

Ese apartado se inicia con el artiacuteculo 2532 norma que dispone ldquoAacutembito de aplicacioacuten En ausencia de disposiciones especiacuteficas las normas de este capiacutetulo son aplicables a la prescripcioacuten adquisitiva y liberatoria Las Legislaciones loca-les podraacuten regular esta uacuteltima en cuanto al plazo de los tributosrdquo

A su vez en el Capiacutetulo 2ordm sobre Prescripcioacuten liberatoria Seccioacuten 2ordf Pla-zos de prescripcioacuten el artiacuteculo 2560 establece ldquoPlazo Geneacuterico El plazo de la prescripcioacuten es de cinco antildeos excepto que esteacute previsto uno diferente en la legislacioacuten localrdquo

71 Como se expuso en su redaccioacuten original el artiacuteculo se limitaba a regular el plazo ge-neacuterico de prescripcioacuten sin hacer ninguna alusioacuten a la materia tributaria

72 pAdulo op cit


vIII consEcuEncIas dE las modIfIcacIonEs IntroducIdas por El coacutedIgo cIvIl y comErcIal En lo quE rEspEcta a la prEscrIpcIoacuten dE los trIbutos localEs

Considero que las modificaciones que expresamente se incorporaron al Coacute-digo en lo que respecta a la facultad que tienen las legislaciones locales para regu-lar el plazo de prescripcioacuten tributaria lejos de aportar una solucioacuten paciacutefica y que resuelva en forma definitiva el punto generan numerosos interrogantes y previ-sibles controversias que soacutelo podraacuten ser dirimidas por los tribunales de justicia

En la doctrina se observan posiciones antagoacutenicas que van desde los autores que cuestionan la constitucionalidad de los artiacuteculos 2532 y 2560 hasta quienes sin objetar la validez de tales normas discrepan notoriamente acerca de cuaacutel es el recto alcance que cabe otorgar a dichas disposiciones

En efecto para algunos autores el agregado efectuado por el Congreso a los artiacuteculos 2532 y 2560 del proyecto elaborado por la Comisioacuten de Reformas delegando a los gobiernos locales la facultad de fijar los plazos de prescripcioacuten liberatoria en materia tributaria deviene a tenor de la doctrina de la Corte Supre-ma notoriamente inconstitucional

Se sostiene que si de conformidad con la doctrina del Maacuteximo Tribunal federal la regulacioacuten de los aspectos sustanciales de las relaciones entre acree-dores y deudores corresponde a la legislacioacuten nacional por imperio del artiacuteculo 75 inciso 12 de la Constitucioacuten Nacional los gobiernos locales no pueden dictar leyes incompatibles con lo que los coacutedigos de fondo establecen al respecto ya que al haber atribuido a la Nacioacuten la facultad de dictarlos han debido admitir la prevalencia de las leyes del Congreso y la necesaria limitacioacuten de no sancionar normas que las contradigan Esta limitacioacuten que incluso alcanza al propio Con-greso cuando actuacutea como Legislatura de la Capital Federal (artiacuteculo 75 inciso 30 de la Constitucioacuten Nacional) le impide a eacuteste delegar a los gobiernos locales facultades que la Constitucioacuten le ha asignado al Estado Nacional 73

En ese orden de ideas se sentildeala que con la reforma introducida por los artiacuteculos 2532 y 2560 al delegar en la ldquolegislacioacuten localrdquo ya sea provincial de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires o municipal la regulacioacuten relativa a los pla-zos de prescripcioacuten el Congreso se ha apartado ostensiblemente de la interpreta-cioacuten constitucional expuesta por la Corte Suprema Por ello se agrega que es una delegacioacuten inconstitucional pues el Congreso no puede delegar una facultad que

73 spisso rodolFo r ldquoPrescripcioacuten liberatoria de tributos provinciales en el Coacutedigo Civil y Comercialrdquo LL 2014-F p 1237 En sentido anaacutelogo veacutease scoponi cristiAn FernAndo ldquoLa prescripcioacuten y los tributos locales la inconstitucionalidad del art 2532 in fine del nuevo Coacutedigo Civil y Comercial a la luz del criterio de la Corterdquo El Derecho Vol 260 ps 831-835 coronello silvinA eacute y ArAuJo FABiAnA i ldquoLa prescripcioacuten de los tributos localesrdquo Errepar marzo de 2015 diacuteAz ortiz Joseacute A ldquoEl Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten ley 26994 y el plazo de prescrip-cioacuten en normas tributarias locales (provinciales y municipales)rdquo Impuestos 2015-4 ps 19-22


la Constitucioacuten Nacional le otorga en forma exclusiva ndashen tanto se entienda que lo relativo a la prescripcioacuten forma parte del bloque de ldquoderecho comuacutenrdquo que en la interpretacioacuten actual de la Corte es lo que ordena el artiacuteculo 75 inciso 12 de la Constitucioacutenndash sino que debe ejercerla eacutel mismo dictando la pertinente norma en concreto 74

En sentido contrario se argumenta que el legislador nacional ha optado por algo asiacute como la reivindicacioacuten de las facultades locales en la materia estable-ciendo que a este respecto haya que estar a lo que se disponga localmente Se sos-tiene que la posible duda acerca de la validez de la reforma deberiacutea en definitiva ser zanjada en favor de la constitucionalidad de lo asiacute dispuesto lisa y llanamente sobre la base de lo establecido en el artiacuteculo 126 de la Constitucioacuten Nacional norma que expresamente reconoce a las provincias la facultad de legislar en ma-teria de Coacutedigos de fondo en la medida en que no lo haga el Estado Nacional Desde esa oacuteptica se agrega que no cabriacutea ver aquiacute una suerte de delegacioacuten de facultades sino maacutes bien una declinacioacuten de parte del Estado Nacional a ejercer su competencia en lo que respecta al plazo de prescripcioacuten de los tributos locales lo cual naturalmente hace renacer la competencia que la Constitucioacuten Nacional reconoce a las provincias en el mentado artiacuteculo 126 75

De todas formas si por viacutea de hipoacutetesis se admitiera la constitucionalidad de los artiacuteculos 2532 y 2560 del Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten no ce-san alliacute los problemas interpretativos sino que resta determinar los alcances que corresponde reconocer a la legislacioacuten local a efectos de regular la prescripcioacuten tributaria

Una primera lectura permitiriacutea sostener que el alcance de las atribuciones locales se encuentra limitado a su facultad para regular la prescripcioacuten liberatoria ldquoen cuanto al plazo de los tributosrdquo tal como lo sentildeala el artiacuteculo 2532 en forma coincidente con el artiacuteculo 2560 que soacutelo alude a los plazos

Parte de la doctrina que acepta esa interpretacioacuten sentildeala que las legislacio-nes locales uacutenicamente tienen potestad para fijar los plazos de prescripcioacuten pero la regulacioacuten en lo que respecta al inicio del coacutemputo las causales de suspensioacuten e interrupcioacuten continuacutean siendo potestad del legislador nacional 76 por lo que debe entenderse con los liacutemites establecidos en el Coacutedigo unificado cuando las normativas locales legislen en exceso de lo alliacute previsto 77 En el mismo sentido

74 nAveirA de cAsAnovA gustAvo J Derecho tributario 2a ed Editorial Estudio Buenos Aires 2015 p 121

75 ArcAl gAstoacuten ldquoEl nuevo Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten devuelve a las Provincias la facultad para legislar en materia de prescripcioacuten de tributosrdquo disponible en wwwdpicuanticocom

76 cricco Antonio J y luduentildeA gABriel e ldquoUn aporte a los conflictos que se aproxi-man sobre la prescripcioacuten en los tributos localesrdquo Errepar febrero de 2015

77 Fernaacutendez sABellA MAriacuteA F y lAiun FernAndA ldquoNuevo Coacutedigo Civil y Comercial


se agrega que la facultad otorgada en el artiacuteculo 2532 debe ser interpretada de manera estricta y por ello no puede extenderse dicha atribucioacuten a dictar normas especiales sobre otras cuestiones (tales como el comienzo del coacutemputo del plazo o sus causales de modificacioacuten) o respecto de otras materias ajenas a la cuestioacuten tributaria 78 Esa postura puede encontrar sustento en la interpretacioacuten literal de la norma y en extendidos criterios de hermeneacuteutica seguacuten los cuales no debe presuponerse la inconsecuencia o falta de previsioacuten en el legislador 79 y tampoco corresponde efectuar distinciones donde la norma no lo hace 80 Por ello si la nor-ma respectiva no aludioacute a la prescripcioacuten liberatoria en forma geneacuterica sino que uacutenicamente mencionoacute a los plazos cabe entender que su intencioacuten deliberada fue acotar la facultad local de manera exclusiva a ese punto De todas formas si se admite la validez de la reforma y se sostiene que se limita a facultar a las legisla-ciones locales para que exclusivamente regulen los plazos de prescripcioacuten tribu-taria surgen nuevos interrogantes ya que es evidente que como toda norma juriacute-dica deben superar la regla de razonablidad iquestCuaacutel podriacutea ser entonces el plazo maacuteximo de prescripcioacuten admisible para los tributos locales Desde mi perspec-tiva el plazo geneacuterico no puede superar los cinco antildeos ndashteacutermino que incluso podriacutea considerarse excesivo si nos encontramos ante tributos empadronadosndash 81 y uacutenicamente se encontrariacutea justificado un plazo decenal como maacuteximo insupe-rable en los supuestos de contribuyentes no inscriptos (v gr en el impuesto sobre los ingresos brutos) o en los casos de hechos imponibles que ante su falta de

unificado iquestPrescripcioacuten tributaria sin liacutemites para los fiscos provincialesrdquo La Ley Online78 cAlvo costA op cit p 74879 Fallos 322 2189 324 2153 326 2390 entre muchos otros80 Fallos 3312453 334875 entre muchos otros en virtud del conocido adagio ubi lex

non distinguit nec nos distinguere debemus81 Hace veinticinco antildeos al fundar la aplicacioacuten del plazo quinquenal en materia de ta-

sas nacionales la Corte Suprema ya habiacutea sentildealado ldquoDicha solucioacuten concuerda tambieacuten con los principios que fundan la prescripcioacuten abreviada en los creacuteditos de vencimientos perioacutedicos que el deudor debe afrontar con sus recursos ordinarios ya que dicha abreviacioacuten tiende a evitar que la desidia del acreedor ocasione trastornos econoacutemicos al deudor por la acumulacioacuten de un nuacutemero crecido de cuotas No se advierte por otra parte la imposibilidad del ente prestatario de los servi-cios de obrar con adecuada diligencia dentro de un plazo como el de 5 antildeos ya bastante prolonga-do puesto que los modernos sistemas de computacioacuten pueden ser utilizados en momento oportuno para detectar la noacutemina de los deudores y promover las acciones legales pertinentes en resguardo de sus interesesrdquo (CSJN 111290 ldquoObras Sanitarias de la Nacioacuten c Colombo Aquilino


exteriorizacioacuten no hayan podido ser conocidos por los organismos recaudadores (por ejemplo en el impuesto de sellos) 82

Finalmente otros autores entienden que la forma en que se ha legislado en el nuevo Coacutedigo Civil y Comercial la prescripcioacuten en materia tributaria conlleva a resguardar la autonomiacutea de las provincias y de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires a traveacutes del ejercicio efectivo y pleno de sus potestades normativas propias En consecuencia se sostiene que si bien el artiacuteculo 2532 determina ldquoLas legis-laciones locales podraacuten regular esta uacuteltima en cuanto al plazo de tributosrdquo con esa expresioacuten se abarcan todas las cuestiones atinentes a la prescripcioacuten ndashsus-pensioacuten interrupcioacuten dispensa de la prescripcioacutenndash y no soacutelo el tiempo del plazo prescriptivo ya que si el legislador soacutelo hubiera querido limitar la potestad local a la definicioacuten del lapso de la prescripcioacuten hubiera bastado con lo dispuesto en el artiacuteculo 2560 en el cual despueacutes de establecerse que el plazo geneacuterico es de cinco antildeos se agrega ldquoexcepto que esteacute previsto uno diferente en la legislacioacuten localrdquo Se agrega entonces que lo establecido en el artiacuteculo 2532 comprende todos los aspectos de la prescripcioacuten regulados en el capiacutetulo en que se ubica y no soacutelo a la cuestioacuten temporal la cual tiene su norma especiacutefica en el artiacuteculo 2560 83

En el complejo marco interpretativo mencionado considero que no puede darse por sentado sin ninguacuten tipo de argumentacioacuten y desarrollo suficiente que la reforma sea constitucional y especialmente que faculte a las legislaciones lo-cales a regular por completo la prescripcioacuten tributaria maacutexime cuando la letra de las normas como ya se sentildealoacute alude uacutenicamente a los ldquoplazosrdquo de prescripcioacuten liberatoria

Por el contrario entiendo que la trascendencia de la cuestioacuten debatida exige que todos los operadores juriacutedicos y en especial los tribunales de justicia rea-licen un profundo examen de las distintas posturas que se han expuesto y antes de adoptar el criterio que consideren correcto expongan de manera fundada las razones que permiten refutar las otras interpretaciones

Dentro del panorama jurisprudencial el precedente que sin dudas tiene ma-yor relevancia no soacutelo por emanar de la maacutexima autoridad de un Poder Judicial local sino tambieacuten por los miembros que los suscribieron es el fallo dictado

rdquo Fallos 3131366) Por otra parte el plazo de cinco antildeos coincide con el criterio general que surge tanto del nuevo Coacutedigo (artiacuteculo 2560) como de la Ley 11683 (artiacuteculo 56) y del Coacutedigo Aduanero (artiacuteculo 803)

82 Sin perjuicio de la imprescriptibilidad de las acciones civiles derivadas de delitos de lesa humanidad el plazo maacuteximo que contempla el Coacutedigo Civil y Comercial es de diez antildeos (ar-tiacuteculo 2561 primer paacuterrafo) Dicho plazo decenal de prescripcioacuten tambieacuten es el mayor que surge de la Ley 11683 (artiacuteculo 56 inciso b) y el que establecen otras leyes nacionales en materia de impuestos (artiacuteculo 1 de la Ley 11585) aportes y contribuciones de la seguridad social (artiacuteculo 16 de la Ley 14236) y regiacutemenes de promocioacuten industrial (artiacuteculo 21 de la Ley 21608)

83 pAdulo op cit


recientemente por el Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires 84 Alliacute se sentildealoacute que correspondiacutea retomar el criterio que habiacutea adoptado dicho Tribunal en la causa ldquoSociedad Italiana de Beneficenciardquo 85 apar-taacutendose nuevamente de la doctrina expuesta por la Corte Suprema de Justicia en el caso ldquoFilcrosardquo con fundamento en que el Congreso Nacional a traveacutes de las disposiciones del nuevo Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten ldquoha venido a validar la tesis que este Tribunal sentara en sus decisiones referidas a la auto-nomiacutea local para reglar el plazo de prescripcioacuten de los tributos de la jurisdiccioacuten ndashindependientemente de la fecha de entrada en vigencia del nuevo plexo y de los aspectos de derecho intertemporalndash y existen suficientes razones para apartarse de la jurisprudencia anterior sentada por la CSJN sobre esta materiardquo 86

Cabe aclarar que en dicha causa no existiacutean discrepancias acerca de que re-sultaba aplicable el plazo quinquenal sino que lo medular de la controversia se

84 TSJ CABA 23102015 ldquoFornaguera Sempe Sara Stella y otros c GCBA s otras demandas contra la aut administrativa s recurso de inconstitucionalidad concedidordquo Expte 1114814

85 Cabe recordar que unas semanas despueacutes de que se dictara ldquoFilcrosardquo el Tribunal Su-perior de Justicia de la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires por unanimidad se expidioacute en sentido contrario y expuso las razones por las cuales se apartaba del criterio sostenido por la Corte Suprema de la Nacioacuten (TSJ CABA 171103 ldquoSociedad Italiana de Beneficenciardquo Expte 219203) Luego reiteroacute su postura en varias oportunidades (TSJ CABA 110504 ldquoYPF SA c Direccioacuten Ge-neral de Rentasrdquo Expte 259403 y 230505 ldquoGCBA c Constructar SA s ejecucioacuten fiscalrdquo Expte 327504 que contoacute con el voto concurrente del juez lozAno) Aun con posterioridad a que la Corte ratificara la doctrina de la causa ldquoFilcrosardquo en los autos ldquoCasa Casmma SRLrdquo (Fallos 332616) el Tribunal Superior de Justicia portentildeo mantuvo su postura en el sentido de que la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires se encuentra facultada para regular el reacutegimen de prescripcioacuten de las obligaciones tributarias locales sin tener que sujetarse en ese aspecto a lo dispuesto por el Coacutedigo Civil u otra ley nacional Entre otros argumentos se sentildealoacute que la Corte habiacutea reiterado la doctrina de la causa ldquoFilcrosardquo pero ldquono ha ponderado los diversos argumentos esgrimidos por esta instancia local al pronunciarse en la causa lsquoSociedad Italiana de Beneficenciarsquordquo (TSJ CABA 160609 ldquoSastre Gracielardquo Expte 620408) Sin embargo en una causa que precisamente prove-niacutea del Tribunal Superior de Justicia la Corte Suprema reiteroacute que ldquolas provincias ndashy en este caso la Ciudad Autoacutenoma de Buenos Airesndash carecen de facultades para establecer normas que importen apartarse de la legislacioacuten de fondo incluso cuando se trata de regulaciones concernientes a ma-terias de derecho puacuteblico local Parece necesario insistir aquiacute una vez maacutes en que como dijo esa Corte la prescripcioacuten no es un instituto propio del derecho puacuteblico local sino un instituto general del derechordquo (CSJN 061211 autos ldquoGobierno de la Ciudad de Buenos Aires cBottoni Julio H s ejecucioacuten fiscalrdquo G37XLVII) En ese contexto cabe destacar que el Maacuteximo Tribunal portentildeo entendioacute que por razones de economiacutea procesal y para evitar someter al justiciable a un largo itine-rario judicial innecesario este tipo de controversias debiacutea resolverse a la luz de la doctrina sentada por la Corte Suprema (TSJ CABA 22102013 ldquoMarini Osvaldo Oscar s queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en GCBA c Osvaldo Marini s ej fisc ndash avaluacuteordquo Expte 907012)

86 TSJ CABA 23102015 ldquoFornaguera Semperdquo Expte 1114814 voto del juez cAsaacutes Cabe aclarar que la solucioacuten que se desprende del fallo fue adoptada por unanimidad


vinculaba con el momento a partir del cual se iniciaba el respectivo teacutermino cues-tioacuten respecto de la cual las normas portentildeas se apartan de la solucioacuten que surge del Coacutedigo Civil 87 En virtud de lo expuesto resulta niacutetido que la postura que adoptoacute el Tribunal Superior de Justicia de la ciudad implica dar por sentada la constitucio-nalidad de las normas pertinentes del Coacutedigo Civil y Comercial asiacute como tambieacuten sostener que las atribuciones que se confieren a las legislaciones locales respecto de la prescripcioacuten liberatoria de sus tributos no se limitan a la regulacioacuten de los plazos sino que importan consagrar su autonomiacutea a efectos de disciplinar por completo y sin sujecioacuten a las normas nacionales dicha prescripcioacuten

Resta conocer queacute posicioacuten adoptaraacute la Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten cuando sea llamada a intervenir en alguna causa en la que se discuta esta cuestioacuten

Ix aplIcacIoacuten tEmporal dE las rEformas Incorporadas por El coacutedIgo cIvIl y comErcIal En matErIa dE prEscrIpcIoacuten dE los trIbutos localEs

Como se mencionoacute en el apartado anterior la doctrina ha expuesto posturas diametralmente opuestas acerca de los alcances que cabe conferir a los artiacuteculos 2532 y 2560 del nuevo Coacutedigo asiacute como tambieacuten respecto de su propia consti-tucionalidad

No obstante lo sentildealado cabe aclarar que los interrogantes y dudas antes planteados se refieren a la validez y en su caso interpretacioacuten de las normas involucradas cuestioacuten que resulta claramente distinta a la aplicacioacuten temporal de dichas disposiciones cualesquiera que sean los alcances que se les otorguen

En uno de los primeros precedentes que examinaron esta temaacutetica la Caacute-mara del Fuero Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad aplicoacute el nuevo Coacutedigo incluso antes de que entrara en vigencia 88 Al respecto sentildealoacute que

ldquoSi bien el nuevo coacutedigo no se encuentra auacuten vigente lo cierto es que for-ma parte del derecho argentino ya que ha sido sancionado y promulgado de

87 Las normas portentildeas al igual que varias disposiciones de los Coacutedigos Fiscales provin-ciales y en sentido anaacutelogo a lo que determina el artiacuteculo 57 de la Ley federal 11683 establecen que el inicio del plazo de prescripcioacuten se computa desde el 1ordm de enero del antildeo siguiente al ven-cimiento para presentar la declaracioacuten jurada yo ingresar el tributo Como ya se expuso dicha solucioacuten fue declarada invaacutelida por la Corte Suprema ya que se aparta del artiacuteculo 3956 del Coacutedigo Civil seguacuten el cual la prescripcioacuten ldquocomienza a correr desde la fecha del tiacutetulo de la obligacioacutenrdquo El nuevo Coacutedigo Civil y Comercial mantiene ese criterio al sentildealar ldquoRegla general El transcurso del plazo de prescripcioacuten comienza el diacutea en que la prestacioacuten es exigiblerdquo (artiacuteculo 2554)

88 Cabe destacar que la Corte Suprema mantuvo la doctrina del precedente ldquoFilcrosardquo incluso con posterioridad a que fuera sancionada la Ley 26994 y su modificatoria la Ley 27077 (ver 27112014 ldquoMunicipalidad de San Pedro cMonte Yaboti SA s ejecucioacuten fiscalrdquo Causa M235XLIXRHE)


conformidad con las reglas de admisioacuten de dicho sistema juriacutedico Por ende no puede ser ignorada la inequiacutevoca voluntad del Congreso Nacional ndashemitida a traveacutes de las viacuteas constitucionales pertinentesndash de no legislar en materia de pres-cripcioacuten de tributos locales y de que esa facultad sea ejercida por las legislaturas locales Es decir que es el propio oacutergano que seguacuten la Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten seriacutea competente para legislar sobre la cuestioacuten el que considera que no le corresponde ejercer tal competencia con relacioacuten a los plazos de prescrip-cioacuten de los tributos localesrdquo 89

En sentido contrario cabe agregar que se desestimoacute la aplicacioacuten retroac-tiva del Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten a efectos de resolver un planteo de prescripcioacuten de tributos locales con sustento en que ldquocarece de fuerza de conviccioacuten el extenso desarrollo relativo a las nuevas disposiciones del Coacutedigo Civil pues eacuteste no soacutelo no estaacute en vigencia sino a la vez nunca pudo conformar el escenario bajo el cual quedara trabado el fondo del litigiordquo 90

De todas formas como ya se sentildealoacute el Tribunal Superior de Justicia de la ciudad sostuvo que a traveacutes de las disposiciones del nuevo Coacutedigo Civil y Co-mercial de la Nacioacuten ldquoha venido a validar la tesis que este Tribunal sentara en sus decisiones referidas a la autonomiacutea local para reglar el plazo de prescripcioacuten de los tributos de la jurisdiccioacuten ndashindependientemente de la fecha de entrada en vigencia del nuevo plexo y de los aspectos de derecho intertemporalndash y existen suficientes razones para apartarse de la jurisprudencia anterior sentada por la CSJN sobre esta materiardquo 91 Como puede apreciarse la referencia vinculada con la aplicacioacuten temporal del Coacutedigo en el marco de un proceso en el que se debatiacutea la prescripcioacuten de un tributo local devengado en el antildeo 1991 no fue objeto de un extenso desarrollo argumental

Desde mi perspectiva la reciente entrada en vigencia del Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten no tiene ninguna relevancia respecto de las controversias planteadas que auacuten no tienen sentencia firme ya que dicho cuerpo legal no con-templa su aplicacioacuten retroactiva y mantiene como criterio general ese criterio (cfr artiacuteculo 7) 92 y lo reafirma en el artiacuteculo 2537 ndashal que luego mencionondash espe-ciacuteficamente en materia de prescripcioacuten liberatoria

89 C Cont Adm y Trib CABA Sala III 9032015 ldquoGCBA cAGM Argentina SA sej fiscalrdquo Expte EFJ 972822

90 Caacutemara de Apelacioacuten en lo Contencioso Administrativo de La Plata 16072015 ldquoFis-co de la Provincia de Buenos Aires c Philips Argentina SA s apremio provincialrdquo Expte 17065 Ver asimismo ArcAl gAstoacuten ldquoLa Caacutemara Contencioso Administrativo de La Plata descartoacute sin maacutes aplicar retroactivamente el nuevo Coacutedigo Civil y Comercial en materia de prescripcioacutenrdquo Dia-rio Tributario Aduanero y Financiero Nordm 80 d02092015 disponible en wwwdpicuanticocom


92 Artiacuteculo 7 ldquoEficacia temporal A partir de su entrada en vigencia las leyes se aplican


En ese sentido cabe destacar que al examinar una excepcioacuten de prescrip-cioacuten la Caacutemara del Fuero Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad ha sentildealado que ldquola normativa aplicable a los periacuteodos fiscales reclamados es la vigente al momento de devengarse el tributo original en cada una de las posicio-nes objeto de la pretensioacutenrdquo 93

Por otra parte la Corte Suprema de Justicia en un precedente que podriacutea resultar aplicable a la controversia planteada sostuvo que ldquoni el legislador ni el juez podriacutean en virtud de una ley nueva o de su interpretacioacuten arrebatar o alterar un derecho patrimonial adquirido al amparo de la legislacioacuten anterior pues en este caso el principio de la no retroactividad deja de ser una norma infraconstitu-cional para confundirse con la garantiacutea de la inviolabilidad de la propiedadrdquo y en este sentido agregoacute que ldquola inteligencia de la norma en cuestioacuten () propuesta en la sentencia apelada que lleva a aplicar el menor plazo de prescripcioacuten a una situacioacuten iacutentegramente desarrollada con anterioridad a la entrada en vigencia del nuevo reacutegimen legal resulta constitucionalmente objetablerdquo 94

En siacutentesis considero que el Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten no tiene ninguna relevancia ni virtualidad con relacioacuten a las obligaciones que de acuerdo con la consolidada doctrina de la Corte Suprema en la causa ldquoFilcrosardquo se encontraban prescriptas En otros teacuterminos el nuevo Coacutedigo no contempla su aplicacioacuten retroactiva y desde mi perspectiva no rige respecto de los plazos de prescripcioacuten que de conformidad con la postura del Maacuteximo Tribunal federal ya habiacutean fenecido antes de su entrada en vigencia

x forma dE computar los plazos dE prEscrIpcIoacuten En curso antE su modIfIcacIoacuten por una norma postErIor

El Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten contiene una norma especiacutefica destinada a solucionar los problemas interpretativos que pueden generarse ante nuevas disposiciones que alteren los plazos de prescripcioacuten que ya se encuentran en curso

En efecto el artiacuteculo 2537 dispone que ldquolos plazos de prescripcioacuten en curso al momento de entrada en vigencia de una nueva ley se rigen por la ley anterior Sin embargo si por esa ley se requiere mayor tiempo que el que fijan las nuevas quedan cumplidos una vez que transcurra el tiempo designado por las nuevas leyes contado desde el diacutea de su vigencia excepto que el plazo fijado por la ley

a las consecuencias de las relaciones y situaciones juriacutedicas existentes La leyes no tienen efecto retroactivo sean o no de orden puacuteblico excepto disposicioacuten en contrario La retroactividad estable-cida por la ley no puede afectar derechos amparados por garantiacuteas constitucionalesrdquo

93 C Cont Adm y Trib CABA Sala I 15052009 ldquoGCBA cTransporte Serrano SRL s ej fiscalrdquo Expte 589728

94 CSJN 24031994 ldquoJawetz Alberto s apelacioacuten resolucioacuten de la Caja de Retiros Jubi-laciones y Pensiones de la Policiacutea Federalrdquo Fallos 317218


antigua finalice antes que el nuevo plazo contado a partir de la vigencia de la nueva ley en cuyo caso se mantiene el de la ley anteriorrdquo

Dicha disposicioacuten otorga estatus de norma general a una solucioacuten de dere-cho transitorio que ya existiacutea en el Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield 95 pero asimis-mo fija una foacutermula maacutes completa descriptiva y clara

El artiacuteculo 2537 no constituye una disposicioacuten de derecho transitorio pues ha sido previsto para regir de manera permanente todo conflicto temporal de leyes en materia de prescripcioacuten y no solamente el supuesto especiacutefico de la san-cioacuten del Coacutedigo Civil y Comercial Esto significa que ademaacutes de regular la etapa de transicioacuten abierta con la entrada en vigencia del nuevo Coacutedigo serviraacute para resolver todo problema que se presente en el futuro cuando en el propio Coacutedigo o en leyes particulares se modifiquen los plazos de prescripcioacuten 96

Esa situacioacuten es muy probable que se presente si las legislaciones locales hacen uso de la facultad que ndashmaacutes allaacute de los problemas antes mencionados vinculados con su validezndash les otorga el artiacuteculo 2532 segundo paacuterrafo de la reforma para regular el plazo de prescripcioacuten liberatoria en materia de tributos de modo que resulta clara la importancia de la norma que se comenta

xI algunas conclusIonEs a modo dE rEsumEn

En lo que respecta a la prescripcioacuten liberatoria el Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten mantiene muchas de las ideas rectoras del Coacutedigo Civil de Veacutelez Sarsfield aunque precisa varios aspectos antes controvertidos e incorpora algu-nas cuestiones novedosas

La prescripcioacuten tributaria en el aacutembito de los principales impuestos nacio-nales se encuentra especiacuteficamente regulada en la Ley 11683 pero en todos los aspectos que no han sido normados las disposiciones del nuevo Coacutedigo se apli-can supletoriamente

Algunas de las reformas introducidas receptan la jurisprudencia ya exis-tente y tienen especial aplicacioacuten en la materia tributaria como por ejemplo la posibilidad de articular planteos de prescripcioacuten liberatoria no soacutelo mediante una excepcioacuten sino tambieacuten por viacutea de accioacuten

El punto principal que genera notorios problemas juriacutedicos se vincula con las modificaciones que se incorporaron al Coacutedigo en materia de prescripcioacuten tributaria local

Considero que las modificaciones que expresamente se incorporaron al Coacute-digo Civil y Comercial en lo que respecta a la facultad que tienen las legislaciones

95 El artiacuteculo 4051 del Coacutedigo Civil disponiacutea ldquoLas prescripciones comenzadas antes de regir el nuevo Coacutedigo estaacuten sujetas a las leyes anteriores pero si por esas leyes se requiriese mayor tiempo que el que fijan las nuevas quedaraacuten sin embargo cumplidas desde que haya pasado el tiempo designado por las nuevas leyes contado desde el diacutea en que rija el nuevo Coacutedigordquo

96 cAlvo costA op cit p 752


locales para regular el plazo de prescripcioacuten tributaria lejos de aportar una so-lucioacuten paciacutefica y que resuelva en forma definitiva el punto generan numerosos interrogantes y previsibles controversias que soacutelo podraacuten ser dirimidas por los tribunales de justicia

En efecto en la doctrina se observan posiciones antagoacutenicas que van desde los autores que cuestionan la constitucionalidad de los artiacuteculos 2532 y 2560 hasta quienes sin objetar la validez de tales normas discrepan notoriamente acerca de cuaacutel es el recto alcance que cabe otorgar a dichas disposiciones

En ese complejo marco interpretativo considero que no puede darse por sentado sin ninguacuten tipo de argumentacioacuten y desarrollo suficiente que la reforma sea constitucional y especialmente que faculte a las legislaciones locales a regu-lar por completo la prescripcioacuten tributaria maacutexime cuando la letra de las normas como ya se sentildealoacute alude uacutenicamente a los ldquoplazosrdquo de prescripcioacuten liberatoria

Seguacuten el reciente fallo dictado por el Tribunal Superior de Justicia de la ciudad en los autos ldquoFornaguera Semperdquo el Coacutedigo Civil y Comercial ha con-sagrado la autonomiacutea local para regular la prescripcioacuten de sus tributos y dicha solucioacuten permite apartarse de manera inmediata de la doctrina de ldquoFilcorsardquo

Sin embargo estimo que las controversias soacutelo podraacuten ser finalmente di-sipadas cuando la Corte Suprema de Justicia de la Nacioacuten adopte una solucioacuten expliacutecita acerca de las cuestiones planteadas en este trabajo

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EL CONTROL DE LAACTIVIDAD ESTATAL

Procesos EspecialesResponsabilidad yOtros Supuestos

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DireccioacutenENRIQUE M ALONSO REGUEIRA

ProacutelogoSERGIO G FERNAacuteNDEZ

AutoresENRIQUE M ALONSO REGUEIRA - ANDREacuteS ASCAacuteRATE - CARLOS BALBIacuteN

AGUSTIacuteN BONAVERI - FABIAacuteN OMAR CANDA - ARIEL CARDACI MEacuteNDEZ

PABLO S CARDUCCI - JUAN CARLOS CASSAGNE - MARIacuteA ROSA CILURZO

GISELA E DAMBROSI - ALEJANDRA PATRICIA DIacuteAZ - SERGIO GUSTAVO FERNAacuteNDEZ

CARLOS MARIacuteA FOLCO - DIEGO FREEDMAN - ESTEBAN CARLOS FURNARI

ROBERTO OSCAR FURNARI - BELTRAacuteN GAMBIER - FERNANDO R GARCIacuteA PULLEacuteS

CARLOS MANUEL GRECCO - ELENA HIGHTON DE NOLASCO - GONZALO KODELIA

AGUSTIacuteN LOacutePEZ COacutePPOLA - PABLO LUIS MANILI - ERNESTO ALBERTO MARCER

LUCIANO MARCHETTI - MACARENA MARRA GIMEacuteNEZ - SEBASTIAacuteN JULIO MARTURANO

EDUARDO MERTEHIKIAN - JOSEacute MARIacuteA MOLTOacute DARNER - MARCOS MORAacuteN

MARIacuteA GIMENA OLMOS SONNTAG - MARIacuteA JOSEacute RODRIacuteGUEZ

JOSEacute MARIacuteA RODRIacuteGUEZ DE SANTIAGO - HORACIO ROSATTI - JUAN CARLOS RUA

LEANDRO G SALGAacuteN RUIZ - PATRICIO MARCELO E SAMMARTINO - LISANDRO SANDOVAL

JUAN ANTONIO STUPENENGO - GUIDO SANTIAGO TAWIL - LEONARDO TOIA

JOSEacute MANUEL UGARTE - PATRICIO ESTEBAN URRESTI - JUAN MARTIacuteN VOCOS CONESA

GRACIELA CRISTINA WUumlST

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Edicioacuten

copy Asociacioacuten de DocentesFacultad de Derecho y Ciencias SocialesUniversidad de Buenos Aires

Prohibida su reproduccioacuten total por cualquier medio sin expresa autorizacioacuten de la editora Permitida su reproduccioacuten parcial con la indicacioacuten expresa y clara de la editora artiacuteculo autor y paacuteginaTodos los trabajos son de la responsabilidad exclusiva de los autores

(Las opiniones vertidas en este trabajo son responsabilidad exclusiva del autor)

AsociAcioacuten de docentes

FAcultAd de derecho y cienciAs sociAles

universidAd de Buenos Aires

Av Joseacute Figueroa Alcorta 2263(C1425CKB) Buenos Aires - Argentina

El Control de la Actividad Estatal II enrique M Alonso regueirA [etal] 1a edicioacuten para el profesor - Ciudad Autoacutenoma de Buenos Aires Asociacioacuten de Docentes de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires 2016850 p 23x16 cm

ISBN 978-987-46364-0-9

1 Derecho Administrativo I Alonso regueirA enrique M (Director) Fernaacutendez sergio g (Proacutelogo)CDD 342

1ordf Edicioacuten Diciembre de 2016


Sin embargo es necesario recordar una regla metodoloacutegica baacutesica que se encuentra legislada en el artiacuteculo 1 de la Ley 11683 norma que establece ldquoEn la interpretacioacuten de las disposiciones de esta ley o de las leyes impositivas sujetas a su reacutegimen se atenderaacute al fin de las mismas y a su significacioacuten econoacutemica Soacutelo cuando no sea posible fijar por la letra o por su espiacuteritu el sentido o alcance de las normas conceptos o teacuterminos de las disposiciones antedichas podraacute recurrirse a las normas conceptos y teacuterminos del derecho privadordquo

Ese precepto consagra la primaciacutea en el terreno tributario de los textos que le son propios de su espiacuteritu y de los principios de la legislacioacuten especial y con caraacutecter supletorio o secundario de los que pertenecen al Derecho Privado 4

Es decir ante la falta de previsiones nacionales especiacuteficas en materia tribu-taria es posible recurrir a la legislacioacuten comuacuten para llenar los eventuales vaciacuteos legislativos de modo que las modificaciones que se producen en el aacutembito priva-do tambieacuten pueden impactar en materia tributaria

De hecho el caraacutecter supletorio que tiene el Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten 5 en esta materia estaacute reconocido expresamente en la reforma cuando en el artiacuteculo 2532 regula el aacutembito de aplicacioacuten del capiacutetulo vinculado con la prescripcioacuten y sentildeala que tales normas se aplican ldquoen ausencia de disposiciones especiacuteficasrdquo regla que no estaba prevista en el Coacutedigo de Veacutelez Sarsfield

En tales condiciones existen numerosos aspectos que la Ley 11683 y las restantes normas tributarias omiten regular circunstancia que torna imprescindi-ble acudir a las disposiciones de otras ramas juriacutedicas

En efecto las leyes tributarias suelen contener normas especiacuteficas en mate-ria de prescripcioacuten en aquellas cuestiones puntuales que justifican un tratamiento particular pero se abstienen de disciplinar aquellos aspectos en los cuales la le-gislacioacuten de fondo aporta una solucioacuten que resulta plenamente aplicable y no es necesario reiterar

A modo de ejemplo cabe destacar que la Ley 11683 establece distintas causales de suspensioacuten e interrupcioacuten del plazo vinculado con las acciones y poderes del Fisco para determinar y exigir el pago de los impuestos pero no indica queacute efectos genera la suspensioacuten o la interrupcioacuten de dicho plazo razoacuten por la cual resulta niacutetido que en tales cuestiones ha de estarse a lo que disponga la legislacioacuten comuacuten 6

Las normas tributarias tampoco establecen hasta queacute momento perduran los efectos interruptivos del plazo de modo que resulta necesario acudir a las

4 Fallos 237452 249189 297500 304203 entre muchos otros5 Aprobado por la Ley 26994 y que entroacute en vigencia el 1ordm de agosto de 2015 (conf

artiacuteculo 1 de la Ley 27077) 6 En este punto considero que el Coacutedigo Civil y Comercial de la Nacioacuten mantiene la so-

lucioacuten existente aunque mejora la redaccioacuten que contienen en materia de suspensioacuten e interrupcioacuten












































































































































































































72 pAdulo op cit
































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implicancias del nuevo cÓdigo civil y comercial · implicancias del nuevo código civil y...

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