fideicomisos del mercado de valores y fideicomisos de ... · 1. fideicomisos propios del mercado de...

FORO SOBRE FIDUCIA Y MERCADOS DE VALORES IBEROAMERICANOSFORO SOBRE FIDUCIA Y MERCADOS DE VALORES IBEROAMERICANOSV ENCUENTRO DE EXPERTOS EN FIDUCIA Y TITULARIZACIONV ENCUENTRO DE EXPERTOS EN FIDUCIA Y TITULARIZACION

PANEL 2: FIDEICOMISOS PROPIOS DEL MERCADO DE VALORESPANEL 2: FIDEICOMISOS PROPIOS DEL MERCADO DE VALORES

FIDEICOMISOS DEL MERCADO DE VALORESFIDEICOMISOS DEL MERCADO DE VALORESY FIDEICOMISOS DE TITULARIZACIONY FIDEICOMISOS DE TITULARIZACION

EN EL ECUADOREN EL ECUADOR

INSTITUTO IBEROAMERICANO DE MERCADO DE VALORESINSTITUTO IBEROAMERICANO DE MERCADO DE VALORESSUPERINTENDENCIA DE COMPASUPERINTENDENCIA DE COMPAÑÍÑÍASASBOLSA DE VALORES DE GUAYAQUILBOLSA DE VALORES DE GUAYAQUIL

ABRIL 28 y 29, 2010ABRIL 28 y 29, 2010GUAYAQUIL GUAYAQUIL -- ECUADORECUADOR

1.1. Fideicomisos propios del Mercado de Valores Fideicomisos propios del Mercado de Valores en el Ecuadoren el Ecuador

2.2. La TitularizaciLa Titularizacióón en el Ecuadorn en el Ecuador

3.3. Breves reflexiones sobre la crisis 2008 / 2009 Breves reflexiones sobre la crisis 2008 / 2009 en el primer Mundoen el primer Mundo

4.4. ConclusionesConclusiones

TEMATICATEMATICA

Ley de Mercado de Valores de 1993Ley de Mercado de Valores de 1993Cuatro artCuatro artíículos introducidos en el Cculos introducidos en el Cóódigo de digo de ComercioComercio

Ley de Mercado de Valores de 1998Ley de Mercado de Valores de 1998Veintinueve artVeintinueve artíículos propiosculos propiosSecciSeccióón de Fideicomiso Mercantil y Encargo n de Fideicomiso Mercantil y Encargo FiduciarioFiduciarioSecciSeccióón de Administradoras de Fondos y n de Administradoras de Fondos y FideicomisosFideicomisos

1. FIDEICOMISOS PROPIOS1. FIDEICOMISOS PROPIOSDEL MERCADO DE VALORESDEL MERCADO DE VALORES

En el Ecuador, en principio, todos los En el Ecuador, en principio, todos los Fideicomisos Mercantiles son del Mercado de Fideicomisos Mercantiles son del Mercado de ValoresValores

Modalidades (disposiciModalidades (disposicióón reglamentaria):n reglamentaria):

GarantGarantííaaAdministraciAdministracióónnInmobiliarioInmobiliarioInversiInversióónnTitularizaciTitularizacióónnFines ComunitariosFines Comunitarios


Fideicomisos MercantilesFideicomisos Mercantiles

Marcado componente econMarcado componente econóómicomicoManejo / administraciManejo / administracióón de recursosn de recursosDestino a realizarse inversionesDestino a realizarse inversionesExpectativa de generar / obtener un retornoExpectativa de generar / obtener un retorno

Reconocen derechosReconocen derechosConstituyentes, adherentes, beneficiarios o terceros en Constituyentes, adherentes, beneficiarios o terceros en generalgeneralMultiplicidad de tercerosMultiplicidad de tercerosDerechos FiduciariosDerechos Fiduciarios


Fideicomisos MercantilesFideicomisos Mercantiles

Derechos FiduciariosDerechos FiduciariosOfrecidos al pOfrecidos al púúblico en generalblico en generalSector del pSector del púúblicoblicoOferta pOferta púúblicablica


Fideicomiso propio del Mercado de Valores que Fideicomiso propio del Mercado de Valores que es el Fideicomiso de Titularizacies el Fideicomiso de Titularizacióónn

Alto componente econAlto componente econóómicomicoDerechos sobre el patrimonio autDerechos sobre el patrimonio autóónomo y los activos nomo y los activos subyacentessubyacentesOferta pOferta púúblicablica

Prohibido: Prohibido: Oferta pOferta púública de Derechos Fiduciariosblica de Derechos FiduciariosEmisiEmisióón de Certificados de Participacin de Certificados de Participacióón Fiduciaria, ni n Fiduciaria, ni Certificados de Derechos FiduciariosCertificados de Derechos Fiduciarios


Ley de Mercado de Valores de 1998Ley de Mercado de Valores de 1998

Fideicomiso Mercantil en el Ecuador: dotado Fideicomiso Mercantil en el Ecuador: dotado de personalidad jurde personalidad juríídicadica

TitularizaciTitularizacióón: n:

Esquema de financiamiento estructuradoEsquema de financiamiento estructuradoDesintermediaciDesintermediacióón financieran financieraAdelantar flujos futurosAdelantar flujos futuros

2. LA TITULARIZACION2. LA TITULARIZACIONEN EL ECUADOREN EL ECUADOR

Diferentes categorDiferentes categoríías de la Titularizacias de la Titularizacióón:n:

SegSegúún el tratamiento que se da a los Flujos:n el tratamiento que se da a los Flujos:Pass Pass ThroughThroughPay Pay ThroughThrough

SegSegúún el Flujo que se utilice:n el Flujo que se utilice:CapitalCapitalIntereses (Intereses (StripsStrips))Capital + InteresesCapital + Intereses



SegSegúún el paquete de activos subyacentes:n el paquete de activos subyacentes:Un solo paquete (Un solo paquete (OneOne shotshot))Revolvente (Revolvente (RevolvingRevolving))

SegSegúún el momento y caractern el momento y caracteríísticas de la emisisticas de la emisióón:n:Por TramosPor TramosPor SeriesPor Series



SegSegúún el tratamiento contable:n el tratamiento contable:Fuera de balance (Off Fuera de balance (Off –– balance balance sheetsheet))Dentro de balance (Dentro de balance (OnOn –– balance balance sheetsheet))

SegSegúún el momento de la existencia del activo:n el momento de la existencia del activo:Activos que existen (Activos)Activos que existen (Activos)Activos que se espera que existan (Flujos Futuros)Activos que se espera que existan (Flujos Futuros)



SegSegúún la LMV y sus Reglamentos:n la LMV y sus Reglamentos:CarteraCarteraInmueblesInmueblesProyectos InmobiliariosProyectos InmobiliariosFlujos en generalFlujos en general


Titularizaciones sobre Activos que existen:Titularizaciones sobre Activos que existen:CarteraCarteraInmueblesInmuebles

Titularizaciones sobre Activos que se espera Titularizaciones sobre Activos que se espera que existan (Titularizaciones de Flujos):que existan (Titularizaciones de Flujos):

Proyectos InmobiliariosProyectos InmobiliariosFlujos en generalFlujos en general


Los Los ““activos que se espera que existanactivos que se espera que existan”” son un son un ““invento recienteinvento reciente”” que surgique surgióó como un como un concepto concepto ““adad--hochoc”” para la figura de la para la figura de la TitularizaciTitularizacióón, incorporada en el Ecuador a n, incorporada en el Ecuador a travtravéés de la Ley de Mercado de Valores de s de la Ley de Mercado de Valores de 1998 ?1998 ?

NONO


CCóódigo Civil Ecuatoriano (digo Civil Ecuatoriano (de 1830de 1830):):

Art. 1477: (Actos y declaraciones de Art. 1477: (Actos y declaraciones de voluntad)voluntad)

““No sNo sóólo las cosas que existen pueden ser lo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaraciobjeto de una declaracióón de voluntad, sino n de voluntad, sino las que se espera que existanlas que se espera que existan; pero es ; pero es menester que las unas y las otras sean menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estcomerciables, y que estéén determinadas, a n determinadas, a lo menos en cuanto a su glo menos en cuanto a su géénero.nero.””


CCóódigo Civil Ecuatoriano (digo Civil Ecuatoriano (de 1830de 1830):):

Art. 1752: (Compraventa)Art. 1752: (Compraventa)

““La venta de cosas que no existen, pero se La venta de cosas que no existen, pero se espera que existanespera que existan, se entender, se entenderáá hecha hecha bajo la condicibajo la condicióón de existir, salvo que se n de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se comprdel contrato aparezca que se compróó la la suerte.suerte.””


Fideicomiso Mercantil (de 1998):Fideicomiso Mercantil (de 1998):

Art. 109: (Contrato de Fideicomiso Mercantil)Art. 109: (Contrato de Fideicomiso Mercantil)

““Por el contrato de fideicomiso mercantil una o mPor el contrato de fideicomiso mercantil una o máás s personas llamadas constituyentes o fideicomitentes personas llamadas constituyentes o fideicomitentes transfieren, de manera temporal e irrevocable, la transfieren, de manera temporal e irrevocable, la propiedad de bienes muebles o inmuebles corporales propiedad de bienes muebles o inmuebles corporales o incorporales, o incorporales, que existen o se espera que existanque existen o se espera que existan, a , a un patrimonio autun patrimonio autóónomo, dotado de personalidad nomo, dotado de personalidad jurjuríídica para que la sociedad administradora de dica para que la sociedad administradora de fondos y fideicomisos, que es su fiduciaria y en tal fondos y fideicomisos, que es su fiduciaria y en tal calidad su representante legal, cumpla con las calidad su representante legal, cumpla con las finalidades especfinalidades especííficas instituidas en el contrato de ficas instituidas en el contrato de constituciconstitucióón, bien en favor del propio constituyente o n, bien en favor del propio constituyente o de un tercero llamado beneficiario.de un tercero llamado beneficiario.””


Fideicomiso Mercantil:Fideicomiso Mercantil:

Art. 117: (Art. 117: (Bienes que se espera que existanBienes que se espera que existan))

““Los bienes que no existen pero que se Los bienes que no existen pero que se espera que existan podrespera que existan podráán comprometerse n comprometerse en el contrato de fideicomiso mercantil a en el contrato de fideicomiso mercantil a efectos de que cuando lleguen a existir, efectos de que cuando lleguen a existir, incrementen el patrimonio del fideicomiso incrementen el patrimonio del fideicomiso mercantilmercantil..””


TitularizaciTitularizacióón (de 1998):n (de 1998):

Art. 139: (Originador)Art. 139: (Originador)

““Originador consiste en una o mOriginador consiste en una o máás personas s personas naturales o jurnaturales o juríídicas, de derecho pdicas, de derecho púúblico o blico o privado, pprivado, púúblicas, privadas o mixtas, de blicas, privadas o mixtas, de derecho privado con finalidad social o derecho privado con finalidad social o ppúública, nacionales o extranjeras, o blica, nacionales o extranjeras, o entidades dotadas de personalidad jurentidades dotadas de personalidad juríídica, dica, propietarios de propietarios de activos o derechos sobre activos o derechos sobre flujos susceptibles de ser titularizadosflujos susceptibles de ser titularizados..””


TitularizaciTitularizacióón:n:

Art. 141 (Patrimonio de PropArt. 141 (Patrimonio de Propóósito sito Exclusivo)Exclusivo)

““Cualquiera sea el patrimonio de propCualquiera sea el patrimonio de propóósito sito exclusivo que se utilice para desarrollar un exclusivo que se utilice para desarrollar un proceso de titularizaciproceso de titularizacióón, n, los activos o los activos o derechos sobre flujos transferidosderechos sobre flujos transferidos por el por el originador integraroriginador integraráán un patrimonio n un patrimonio independiente, que contarindependiente, que contaráá con su propio con su propio balance, distinto de los patrimonios balance, distinto de los patrimonios individuales del originador, del agente de individuales del originador, del agente de manejo o de los inversionistas.manejo o de los inversionistas.””



Art. 143: (Activos Art. 143: (Activos titularizablestitularizables))

““PodrPodráán desarrollarse procesos de n desarrollarse procesos de titularizacititularizacióón a partir de los activos, que n a partir de los activos, que existen o se espera que existan, que existen o se espera que existan, que conlleven la expectativa de generar flujos conlleven la expectativa de generar flujos futurosfuturos determinables, sea de fondos, sea determinables, sea de fondos, sea de derechos de contenido econde derechos de contenido econóómico, mico, respecto a los cuales su titular pueda respecto a los cuales su titular pueda disponer libremente.disponer libremente.””



Art. 156:Art. 156:

““De los procesos de titularizaciDe los procesos de titularizacióón de n de flujos de fondos en general.flujos de fondos en general.””



Art. 17, Num. 5): (Modalidades de Art. 17, Num. 5): (Modalidades de Fideicomisos)Fideicomisos)

““Para efectos de clasificaciPara efectos de clasificacióón se pueden n se pueden mencionar los siguientes:mencionar los siguientes:

5. De procesos de 5. De procesos de titularizacititularizacióónn: son : son aquellos en los cuales se aportan los aquellos en los cuales se aportan los activos activos que existen o se espera que existanque existen o se espera que existan, con la , con la finalidad de titularizar dichos activos.finalidad de titularizar dichos activos.””


Doctrina II Doctrina II –– SC /IMV SC /IMV ((G.SG.S. No. 26, pp. 15. No. 26, pp. 15--16)16)::

El Art. 1486 del CEl Art. 1486 del Cóódigo Civil sedigo Civil seññala: ala: ““El contrato es real El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicicuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicióón n de la cosa a la que se refiere;... y es de la cosa a la que se refiere;... y es consensual cuando consensual cuando se perfecciona por el solo consentimientose perfecciona por el solo consentimiento””. . En el caso En el caso del contrato de fideicomiso, la doctrina ha considerado del contrato de fideicomiso, la doctrina ha considerado a este tipo de contrato como del tipo consensual a este tipo de contrato como del tipo consensual conforme al Art. 1140 del Cconforme al Art. 1140 del Cóódigo Civil, en virtud digo Civil, en virtud se se consolida desde que las partes se prestan consolida desde que las partes se prestan recrecííprocamente su consentimientoprocamente su consentimiento. . …… Es decir, el Es decir, el contrato queda concluido, para producir sus efectos contrato queda concluido, para producir sus efectos propios, desde que las partes han manifestado su propios, desde que las partes han manifestado su consentimiento.consentimiento.


Doctrina II Doctrina II –– SC /IMV SC /IMV ((G.SG.S. No. 26, pp. 15. No. 26, pp. 15--16)16)::

ContinuaciContinuacióón n ……

Considerando que el fideicomiso mercantil es un contrato Considerando que el fideicomiso mercantil es un contrato consensual, la calidad de constituyente de un fideicomiso consensual, la calidad de constituyente de un fideicomiso mercantil, junto con sus derechos y obligaciones se la mercantil, junto con sus derechos y obligaciones se la adquiere mediante la manifestaciadquiere mediante la manifestacióón de la voluntad de n de la voluntad de ééste al ste al comparecer y suscribir el respectivo contrato como comparecer y suscribir el respectivo contrato como constituyente. No se podrconstituyente. No se podríía limitar a que dicha calidad se la a limitar a que dicha calidad se la adquiera a partir del momento en que se perfecciona la adquiera a partir del momento en que se perfecciona la transferencia de los bienes al patrimonio auttransferencia de los bienes al patrimonio autóónomo, nomo, tal es astal es asííque la Ley prevque la Ley prevéé la posibilidad de transferir bienes que se la posibilidad de transferir bienes que se espera que existan, y a pesar de no haber perfeccionado la espera que existan, y a pesar de no haber perfeccionado la transferencia, el constituyente ya ha contratransferencia, el constituyente ya ha contraíído obligaciones y do obligaciones y ostenta derechos, que son los previstos en el respectivo ostenta derechos, que son los previstos en el respectivo contrato. Lo contrario significarcontrato. Lo contrario significaríía que la suscripcia que la suscripcióón de un n de un contrato, no genera obligaciones para las partes, lo que se contrato, no genera obligaciones para las partes, lo que se contrapone a las normas y principio de derecho civilcontrapone a las normas y principio de derecho civil..


Ahora bien, una categorizaciAhora bien, una categorizacióón de la n de la TitularizaciTitularizacióón es segn es segúún el tratamiento contable:n el tratamiento contable:

Fuera de balance (Off Fuera de balance (Off –– balance balance sheetsheet))Dentro de balance (Dentro de balance (OnOn –– balance balance sheetsheet))

Fuera de balance:Fuera de balance:Titularizaciones de Activos existentesTitularizaciones de Activos existentes

CarteraCarteraInmueblesInmuebles

Dentro de balance:Dentro de balance:Titularizaciones de Activos que se espera que existanTitularizaciones de Activos que se espera que existan

Flujos FuturosFlujos FuturosReflejarse como pasivo del OriginadorReflejarse como pasivo del Originador


Crisis 2008 y 2009 en los mercados del primer Crisis 2008 y 2009 en los mercados del primer Mundo:Mundo:

Problemas detectadosProblemas detectados

Evidentes conflictos de intereses (Lehman Brothers, Evidentes conflictos de intereses (Lehman Brothers, Fannie Fannie MaeMae y y GinnieGinnie MaeMae))

Bajo desempeBajo desempeñño de las calificadoras de riesgoso de las calificadoras de riesgos

Posibilidad de colocaciones privadasPosibilidad de colocaciones privadas

Falta de controles de la autoridadFalta de controles de la autoridad

3. BREVES REFLEXIONES3. BREVES REFLEXIONESSOBRE LA CRISISSOBRE LA CRISIS

Crisis 2008 y 2009 en los mercados del primer Crisis 2008 y 2009 en los mercados del primer Mundo:Mundo:

Correctivos que se estCorrectivos que se estáán implementadon implementado

Se estSe estáán expidiendo regulaciones que impiden n expidiendo regulaciones que impiden concentraciones de varias funciones en un mismo actor concentraciones de varias funciones en un mismo actor

Establecimiento de mayores estEstablecimiento de mayores estáándares, controles y ndares, controles y seguimientos para las calificadoras de riesgosseguimientos para las calificadoras de riesgos

Exigencia de que todas las colocaciones sean pExigencia de que todas las colocaciones sean púúblicas, blicas, cuando vayan dirigidas a multiplicidad de inversionistascuando vayan dirigidas a multiplicidad de inversionistas

Establecimiento de mayores controles y seguimiento a las Establecimiento de mayores controles y seguimiento a las estructuras / figura exigida del estructuras / figura exigida del ServicerServicer

3. BREVES REFLEXIONES3. BREVES REFLEXIONESSOBRE LA CRISISSOBRE LA CRISIS

La TitularizaciLa Titularizacióón ha cobrado mucha fuerza, especialmente n ha cobrado mucha fuerza, especialmente en el sector real de la economen el sector real de la economíía.a.

Los tomadores de decisiLos tomadores de decisióón han encontrado en la n han encontrado en la TitularizaciTitularizacióón una alternativa de fondeo real, factible y n una alternativa de fondeo real, factible y alcanzable, con plazos malcanzable, con plazos máás largos y tasas ms largos y tasas máás bajas.s bajas.

La TitularizaciLa Titularizacióón es una figura bondadosa que debe ser n es una figura bondadosa que debe ser cuidada por todos los actores, bien usada, no abusada. Los cuidada por todos los actores, bien usada, no abusada. Los controles de la autoridad son bienvenidos. No queremos la controles de la autoridad son bienvenidos. No queremos la crisis del primer Mundo.crisis del primer Mundo.

La TitularizaciLa Titularizacióón llegn llegóó al Ecuador para quedarse al Ecuador para quedarse …… y y ventajosamente no hay retorno ventajosamente no hay retorno ……

44. CONCLUSIONES. CONCLUSIONES““A VUELO DE PAJAROA VUELO DE PAJARO””

Gracias !!!Gracias !!!

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