fallo san martin

8/20/2019 Fallo San Martin

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Poder Judicial de la Nación

JUZGADO FEDERAL EN LO CIVIL Y COM. Y CON. ADM. DE

!AN MARIN "

79944/2015

COOPERATIVA DE TRABAJO PARA LA COMUNICACION SOCIAL c/

PODER EJECUTIVO DE LA NACION s/AMPARO LEY 16.96

!an Mar#in$ %% de enero de "&%'.(

AUTOS Y VISTOS:

Para re)ol*er la +edida cau#elar in#erina )olici#ada en la) ,re)en#e)

ac#uacione) cara#ulada) !C""#$%&'()& *$ T%&+&," #&%& -& C"(c&c( S"c(&-

c/P"*$% E,$c'()" *$ -& N&c( s/&#&%" -$ 16.963 $#'$. SM 79944/2015 $

del Re-i)#ro de e)#e Ju-ado Federal de !an Mar#/n nro. "$ !ecre#ar/a nro. 0 1

RESULTANDO:

2ue a 3). %4546 )e ,re)en#a el !r. PARICIO ENCI!O RIVERO!$ en

)u car7c#er de ,re)iden#e de la COOPERAIVA DE RA8AJO PARA LA

COMUNICACI9N !OCIAL$ con el ,a#rocinio le#rado del Dr. Enri:ue Mi-uel

Lou#eiro$ a ,lan#ear acción de a+,aro en lo) #;r+ino) del ar#. 40 de la Con)#i#uciónNacional 1 de la Le1 N< %'.=>'.

Rela#a :ue )e ,re#ende la nulidad a?)olu#a del Decre#o N< "0'5%6

dic#ado ,or el PODER EJECUIVO NACIONAL ,or el cual )e re)ol*ió la

in#er*ención ,or %>& d/a) de la Au#oridad Federal de !er*icio) de Co+unicación

Audio*i)ual @AF!CA 1 el ce)e en )u) 3uncione) del Direc#orio de dicBa au#oridad$

deando en ,oder del in#er*en#or la) 3acul#ade) de -o?ierno 1 ad+ini)#ración.

A)i+i)+o )e ,re#ende la nulidad del ar#. "0 inc. "$ 4$ 6$ '$ 1 > del dec. nro.

%05"&%6$ en *ir#ud del cual di),u)o :ue la) 3uncione) 1 co+,e#encia de la AF!CA$

con)#i#uida le-al+en#e co+o au#oridad de a,licación de la Le1 N< "'.6""$ )e-n

e)#i,ula con claridad )u ar#. %&$ ,a)ar7n al 7+?i#o del nue*o Mini)#erio de

Co+unicacione).

Fecha de firma: 11/01/2016 Firmado por: MARTINA ISABEL FORNS, JUEZA FEDERAL


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En#iende :ue$ )e-n clara+en#e lo e)#i,ula el ar#. %4 de la Le1 de

!er*icio) de Co+unicación Audio*i)ual @L!CA$ e) el Con)eo Federal de

Co+unicación Audio*i)ual @COFECA el encar-ado de la re+oción de lo)

+ie+?ro) del Direc#orio de la AF!CA$ )ie+,re :ue Bu?iera raone) 3undada) ,ara

ello$ -aran#iando el derecBo de de3en)a 1 el de?ido ,roce)o.

Aclara :ue$ co+o in#e-ran#e) del COFECA.$ a #ra*;) de la

re,re)en#ación de la A)ociación Mundial de Radio) Co+uni#aria) @AMARC de

Ar-en#ina del )ec#or )in 3ine) de lucro$ )e *ieron i+,edido) de e,re)ar )u ,o)#ura

en el ,roce)o de re+oción$ al ,oner)e un dele-ado direc#o del Poder Eecu#i*o.

!o)#iene :ue lo) decre#o) a#acado) a+enaan 3uer#e+en#e el derecBo a

la li?er#ad de e,re)ión con)a-rado en lo) ar#). %4 1 0" de la Con)#i#ución

Nacional$ a*a)allando el ,rinci,io re,u?licano de di*i)ión de ,odere) 1 el

3ederali)+o -aran#iado en la le1 "'.6"" @ar#. % de la Con)#i#ución Nacional.

Funda )u le-i#i+ación ac#i*a en :ue$ al de),laar a lo) in#e-ran#e) del

Direc#orio del AF!CA$ el Poder Eecu#i*o Nacional a*anó )o?re la) co+,e#encia)

e),ec/3ica+en#e e)#a?lecida) ,or la L!CA ,ara la COFECA. 1 :ue$ ,or ende$ )e

encuen#ra le-i#i+ado ,ara in#er,oner la ,re)en#e acción de a+,aro.

ace con)ideracione) acerca de la -ra*edad in)#i#ucional ,roducida

,or el dic#ado de lo) decre#o) +encionado)$ ?a)7ndo)e en di*er)a) declaracione)del Mini)#ro de Co+unicacione) en +edio) ,eriod/)#ico) :ue aco+,aHa 1 :ue

)er/an de+o)#ra#i*o) de un ,ro3undo de)acuerdo con la Le1 N< "'.6"". A)i+i)+o$

1 ,ara #ener +a1or claridad de la ,ro3unda incon)#i#ucionalidad de lo) decre#o) del

P.E. :ue )olici#a$ ci#a el :ue lla+a )incericidio del Mini)#ro A-uad al a)e-urar :ue

una le1 del Con-re)o no ,uede li+i#ar la ca,acidad del ,re)iden#e$ :uedando

de+o)#rado :ue )e Bace #ria) nue)#ro )i)#e+a re,u?licano de -o?ierno$ ,re*i)#o en

el ar#. % de la C.N.

Recalca :ue el le-i)lador di),u)o con#role) 1 l/+i#e) al P.E. en lo :ue

)e re3iere a lo) or-ani)+o) re-uladore) de la) co+unicacione) en cuan#o a :ue el

con#rol )o?re el de)e+,eHo de lo) +ie+?ro) del Direc#orio no e)#7 a car-o del P.E.

)ino del COFECA. 1 la re+oción de lo) +ie+?ro) del Direc#orio no e) ,o#e)#ad del



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PE$ )ino del COFECA. a+?i;n Bace re3erencia a :ue la con3or+ación ,lural del

Direc#orio )e encuen#ra in)ana?le+en#e *ulnerada ,or lo) decre#o) cue)#ionado).

Funda la ,rocedencia de la acción de a+,aro en la le)ión a lo)

derecBo) 1 -aran#/a) de )u ,ar#e reconocido) en la Con)#i#ución Nacional 1 en la

Le1 N< "'.6"". De)#aca la ile-alidad 1 ar?i#rariedad +ani3ie)#a :ue )e ,roduce con

lo) decre#o) cue)#ionado) al in#er*enir un en#e au#7r:uico$ con un Direc#orio ,lural

con re,re)en#ación de di*er)o) )ec#ore) ,or un dele-ado de,endien#e direc#a+en#e

del PE en con#rario de una le1 *i-en#e 1 en lo) ,rinci,io) 1 ra#ado)

In#ernacionale) de DerecBo) u+ano) incor,orado) a la CN.$ :ue ,roB/?en la

re-re)i*idad en cuan#o a la ,ro#ección de e)o) derecBo).

En #al )en#ido$ ci#a el in3or+e del aHo "&&= )o?re la Ar-en#ina$ en

donde el Rela#or E),ecial ,ara la Li?er#ad de E,re)ión de la OEA$ Edi)on Lana$

elo-ia ,or )er ,ionera a la Ar-en#ina ,or e)#a?lecer la Au#oridad Federal

con3or+ada de +anera ,lural 1 di3erenciada de la au#oridad de a,licación

ac#ual+en#e. Con#raria+en#e$ al conocer el decre#o "0'5%6 1$ en una en#re*i)#a

,eriod/)#ica :ue adun#a$ )eHaló :ue el ca+ino e) ,oco or#odoo 1 Bo1 e)#7

cue)#ionada la le-alidad de la deci)ión.

Por o#ra ,ar#e$ en cuan#o al ac#o ad+ini)#ra#i*o de la in#er*ención

con)idera :ue ei)#e *icio en la cau)a ,or lo) 3unda+en#o) e)-ri+ido) Kcon3or+ear#). 1 %4 de la le1 %=64=($ 1 :ue )e ?a)an en )u,ue)#a) irre-ularidade) con el

ac#ual Direc#orio. Dice :ue )i a)/ 3uera$ de?er/a Ba?er)e )e-uido el ,rocedi+ien#o

le-al+en#e ,re*i)#o$ ,re)en#7ndo)e una denuncia 1 ,ro+o*iendo la de)#i#ución de

lo) Direc#ore).

A3ir+a :ue el *icio en la co+,e#encia re)ul#a e*iden#e$ #oda *e :ue el

P.E. no ,uede di),oner la in#er*ención de un en#e au#7r:uico 1a :ue )e e)#ar/a

re#rocediendo en la inde,endencia :ue :ui)o o#or-arle el le-i)lador$ )i-uiendo lo)

)#andare) in#ernacionale) en la +a#eria.

a+?i;n )o)#iene el *icio en el ,rocedi+ien#o$ ,or no Ba?er)e )e-uido

el ,roce)o e)#a?lecido en el ar#. %4 de la L!CA ,ara re+o*er lo) Direc#ore) en

+eno)ca?o de )u derecBo de de3en)a 1 ,or raone) 3undada) ,or +al de)e+,eHo.



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Con)idera #a+?i;n :ue ei)#e una ,al+aria nulidad al no ei)#ir lo) re:ui)i#o)

con)#i#ucionale) ,ara el dic#ado de un Decre#o de Nece)idad 1 Ur-encia @DNU.

re-ulado) ,or el ar#. == inc. 0 de la Con)#i#ución Nacional$ co+o e) el Decre#o N<

%05%6 cue)#ionado$ 1a :ue e) ,ac/3ica la uri),rudencia de la Cor#e !u,re+a de

Ju)#icia de la Nación :ue Ba declarado nulo) lo) decre#o) :ue no #ienen ra#i3icación

le-i)la#i*a Ka #ra*;) de la Co+i)ión 8ica+eral Per+anen#e( 1a :ue e) el Con-re)o

Nacional el nico ór-ano #i#ular de la 3unción le-i)la#i*a.

!eHala :ue con el dic#ado del Decre#o N< %05%6 no )e dan nin-uno de

lo) )u,ue)#o)$ e) decir$ no ei)#e 3uera +a1or ,ara :ue la) C7+ara) del Con-re)o

no ,uedan reunir)e o :ue la )olución le-i)la#i*a )ea de una ur-encia #al :ue de?a

)er )olucionada in+edia#a+en#e en un ,lao inco+,a#i?le con el #r7+i#e nor+al de

la) le1e). En#iende :ue e) clara la *olun#ad del Poder Eecu#i*o de ca+?iar a )u

*olun#ad la L!CA.

Mani3ie)#a :ue #a+?i;n con el dic#ado de lo) decre#o) ci#ado) )e *iolan

lo) ,rinci,io) re,u?licano de di*i)ión de ,odere) 1 el del 3ederali)+o$ con)a-rado)

en el ar#. % de la Con)#i#ución Nacional.

E) )u cri#erio$ :ue la ,re)en#e e) la */a +7) idónea$ ,or )er innece)aria

la */a ad+ini)#ra#i*a ,or Ba?er :uedado ,la)+ada )u in)u3iciencia en la au#oridad

:ue dic#ó dicBo) decre#o) 1 :ue$ )u u#iliación$ no Bar/a +7) :ue ,o),oner lain#er*ención de la u)#icia$ an#e la *iolación de la li?er#ad de e,re)ión 1 el derecBo

a la in3or+ación.

Final+en#e$ )o)#iene :ue a ,ar#ir de la re3or+a de la Con)#i#ución de

%==4 )e incor,oraron con erar:u/a con)#i#ucional lo) ra#ado) de DerecBo

u+ano) en el ar#. 6$ inc. "" 1 :ue en el aHo "&&' la Cor#e In#era+ericana de

DerecBo) u+ano) en el ca)o Al+onacid Arellano con)a-ró :ue lo) uece) 1

#ri?unale) in#erno) de lo) ,a/)e) :ue Ban )u)cri,#o lo) #ra#ado)$ e)#7n o?li-ado) a

a,licarlo) 1 :uedan )o+e#ido) a la) di),o)icione) con)a-rada) en la Con*ención

A+ericana )o?re DerecBo) u+ano) 1 a )u) in#er,re#acione). E) ,or ello :ue

en#iende :ue lo) uece) de?en Bacer con#rol de con*encionalidad cuando

in#er*ienen en un ca)o concre#o.



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Ci#a en #al )en#ido la) ,au#a) re),ec#o a la inde,endencia :ue de?en

-uardar lo) ór-ano) de re-ulación de lo) +edio) +a)i*o) de co+unicación :ue Ba

ela?orado la UNE!CO 1 la Rela#or/a E),ecial de Li?er#ad de E,re)ión de la

Co+i)ión In#era+ericana de DerecBo) u+ano) en )u in3or+e anual del "&&= 1 en

re3erencia a la Le1 N< "'.6"" :ue re-ula lo) !er*icio) de Co+unicación

Audio*i)ual en #odo el 7+?i#o del #erri#orio de la Re,?lica Ar-en#ina$ co+o un

i+,or#an#e a*ance re),ec#o de la )i#uación ,reei)#en#e ,or cuan#o la au#oridad de

a,licación era co+,le#a+en#e de,endien#e del PE$ no )e e)#a?lec/an re-la) clara)$

#ran),aren#e) 1 e:ui#a#i*a) ,ara la a)i-nación de 3recuencia)$ ni )e -enera?an

condicione) )u3icien#e) ,ara la ei)#encia de una radiodi3u)ión *erdadera+en#e

li?re de ,re)ione) ,ol/#ica).

!olici#a el dic#ado de una +edida cau#elar ur-en#e :ue )u),enda lo)

e3ec#o) del Decre#o N< "0'5%6 1 el ar#. "0 decie) del Decre#o N< %05%6$ en#endiendo

:ue ,or la) circun)#ancia) -ra*e) 1 o?e#i*a+en#e i+,o)#er-a?le) ,re*i)#a) en el

ar#. 4 de la Le1 N< "'.>64 no )e le de?e correr #ra)lado al P.E. a#en#o la ei)#encia

de *ero)i+ili#ud del derecBo 1 el ,eli-ro en la de+ora$ 1 la no a3ec#ación del

in#er;) ,?lico 1a :ue$ en#iende$ ,or el con#rario de no dic#ar)e la +edida )e

,ondr/a en ue-o la li?er#ad de e,re)ión 1 la )e-uridad ur/dica.

O3rece ,rue?a docu+en#al$ )olici#a Ba?ili#ación de d/a) 1 Bora)inB7?ile) 1 Bace re)er*a del ca)o 3ederal.

A 3). '65' )e a+,l/a de+anda$ denunci7ndo)e co+o BecBo nue*o la

)anción del Decre#o N< "'5%6 del P.E. ,u?licado en el 8ole#/n O3icial el 4 de

enero del corrien#e. !o)#iene :ue dicBo decre#o -uarda *inculación con lo) decre#o)

en :ue )e )olici#ó )u nulidad 1a :ue di),one la creación del En#e Nacional de

Co+unicacione) @ENACOM$ co+o au#oridad de a,licación de la) le1e) "'.6"" 1

".&>$ al #ie+,o :ue di)uel*e la AF!CA 1 LA AF!IC.

En#iende :ue$ en con)ecuencia$ )e de?e analiar #odo el ?lo:ue

nor+a#i*o :ue al#era la le1 "'.6""$ en lo rela#i*o a )u au#oridad de a,licación 1 la

+odi3icación de )u) ,rinci,io) rec#ore).

Funda+en#a el ,edido de )u incon)#i#ucionalidad 1 nulidad a?)olu#a en

:ue la au#oridad del ENACOM #iene de,endencia direc#a del Poder Eecu#i*o$ al



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di),oner )u ar#. 6 :ue lo) ,ro,io) direc#ore) ,odr7n )er re+o*ido) ,or el P.E. en

3or+a direc#a 1 )in e,re)ión de cau)a. E) ,or ello$ :ue a3ir+a :ue ei)#e una

re-re)ión incon)#i#ucional en relación al dero-ado ar#. %4 de la L!CA.

A3ir+a$ a)i+i)+o$ :ue e)#e decre#o e) nulo de nulidad a?)olu#a e

in)ana?le ,or:ue e+i#e di),o)icione) de car7c#er le-i)la#i*o )in :ue )e den la)

cau)a) ece,cionale) :ue Ba-an i+,o)i?le )e-uir lo) #r7+i#e) ordinario) ,re*i)#o)

en el ar#. ==$ inc. 0 de la Con)#i#ución Nacional. Funda en 3allo) de la Cor#e la

ri-uro)a ece,cionalidad en la ad+i)ión de 3acul#ade) le-i)la#i*a) en el P.E. 1

)o)#iene :ue no )e da$ en lo) 3unda+en#o) del Decre#o N< "'5%6$ la ri-uro)idad

:ue ei-en lo) e)#ric#o) e)#7ndare) e)#a?lecido) ,or la Con)#i#ución Nacional 1 la

uri),rudencia de la Cor#e :ue ci#a.

!eHala :ue re)ul#a e*iden#e la in#en)ión de eercer 3uncione)

le-i)la#i*a) e,re)a+en#e ,roBi?ida)$ no lla+7ndo)e )i:uiera a )e)ione)

e#raordinaria) del Con-re)o$ lo cual con)#i#u1e un *icio en la co+,e#encia del

decre#o "'5"&%6. A-re-a :ue el ar#. 6 de la Le1 N< "6.%6" #a+?i;n le :ui#a

co+,e#encia al PE ,ara la creación ,or decre#o de or-ani)+o) de)cen#raliado)$

:ue de?en )er creado) ,or le1.

Final+en#e$ #a+?i;n )olici#a :ue )e dic#e una +edida cau#elar in#erina

a 3in de :ue )e )u),endan lo) e3ec#o) de lo) decre#o) n+ero) %05%6$ "0'5%6 1"'5%6 1 de #oda o#ra nor+a le-al :ue +odi3i:ue o al#ere la Le1 N< "'.6""$ o )u

Au#oridad de a,licación$ Ba)#a #an#o )e dic#e )en#encia de3ini#i*a en e)#o) ac#uado)$

3unda+en#ando la *ero)i+ili#ud del derecBo 1 el ,eli-ro en la de+ora.

!olici#a la Ba?ili#ación de la 3eria udicial$ )e #en-a ,or a+,liada la

de+anda$ )e Ba-a lu-ar a la) +edida) in#erina) )olici#ada)$ Ba)#a #an#o )e dic#e

)en#encia de3ini#i*a en lo) ac#uado).

A 3). )e Ba?ili#a la 3eria udicial 1 )e corre *i)#a al !r. Fi)cal

Federal$ :uien dic#a+ina a 3). >5>&.

!e ,re)en#a la ac#ora a 3).%"65'$ 3undando )u le-i#i+ación 1

adun#ando docu+en#al rela#i*a al o#or-a+ien#o a dicBa Coo,era#i*a ,or ,ar#e del

AF!CA de la 3recuencia =0.= +B$ lla+ada FM En r7n)i#o.(



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A 3). %" )e declara la co+,e#encia en la) ,re)en#e)$ 1 )e lla+an au#o)

a re)ol*er 1

CONSIDERANDO:

I) Legitimación activa

Ca?e #ra#ar$ en ,ri+er #;r+ino$ la le-i#i+ación ac#i*a de lo)

accionan#e) en la ,re)en#e acción de a+,aro. Del e)cri#o inicial )ur-e :ue el !r.

PARICIO ENCI!O RIVERO! e) el ,re)iden#e de la Coo,era#i*a de ra?ao ,ara

la Co+unicación !ocial Li+i#ada Kcar7c#er :ue acredi#a con la docu+en#ación

a,or#ada a 3). 454>($ con do+icilio en le-al en Ca)#elar$ ,ar#ido de Morón$

,ro*incia de 8). A). de acuerdo al E)#a#u#o !ocial a-re-ado a 3). 4=56>$ a,ro?ado

,or Re)olución nro. '6> de la !ecre#ar/a de Acción Coo,era#i*a KMini)#erio de

Econo+/a$ de la Pro*incia de 8). A).($ a-re-ada a 3). 6=5'&.

Con3or+e a dicBo E)#a#u#o$ la Coo,era#i*a ac#ora #iene ,or o?e#o

3unda+en#al+en#e #ra?ao) e in*e)#i-acione) ,eriod/)#ica) ,ara )er di3undida) ,or

lo) +edio) de co+unicación )ocial$ ade+7) de or-aniar de?a#e) ,?lico) 1 una

e)#ruc#ura edi#orial de ,ro+oción 1 ,u?licidad ,ara )ol*en#ar lo) #ra?ao) 1 e*en#o)

,eriod/)#ico) +encionado) @*id ar#. 6 de )u E)#a#u#o. Por o#ra ,ar#e$ dice :ue e)in#e-ran#e del COFECA. a #ra*;) de la re,re)en#ación de la A)ociación Mundial de

Radio) Co+uni#aria) @AMARC de Ar-en#ina del )ec#or )in 3ine) de lucro @3).

%4*#a.. Ca?e +encionar en e)#e a),ec#o$ :ue la Cor#e !u,re+a de Ju)#icia de la

Nación ad+i#ió la ,ar#ici,ación co+o A+icu) Curiae a la AMARC. en la audiencia

,u?lica :ue cele?ró en la cau)a Gru,o Clar/n @*id con)iderando %0 de la +a1or/a

de dicBo 3allo dic#ado el "=5%&5"&%0.

A)i+i)+o$ )e encuen#ra acredi#ado :ue el AF!CA le Ba o#or-ado a la

Coo,era#i*a la 3recuencia =0.= +B$ lla+ada FM En r7n)i#o @*. 3). >'5%"4.(

Ca?e recordar #a+?i;n en e)#e )en#ido$ la le-i#i+ación o#or-ada ,or la

Le1 N< "'.6"" @L!CA$ :ue en )u ar#/culo "do$ l#i+a ,ar#e dice : “Legitimación.

Toda persona que acredite interés podrá requerir a la autoridad de aplicación



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competente el cumplimiento por parte de los servicios de comunicación

audiovisual de las obligaciones previstas en esta ley”.

!in ,eruicio de lo de#allado$ con)idero :ue en la) ,re)en#e) re)ul#a

,lena+en#e a,lica?le el cri#erio )u)#en#ado ,or la Cor#e !u,re+a de Ju)#icia de la

Nación recien#e+en#e$ in re C. "".LV Cole-io de A?o-ado) de ucu+7n

c5onora?le Con*ención Con)#i#u1en#e de ucu+7n 1 o#ro )5incon)#i#ucionalidad

dic#ado el %4 de a?ril del "&%6. En dicBo 3allo )e )o)#u*o :ue cuando “se denuncia

que han sido lesionadas expresas disposiciones constitucionales que hacen a la

esencia de la orma republicana de gobierno! poniendo en "aque los pilares de la

arquitectura de poder diagramada en la Ley #undamental! la simple condición de

ciudadano resultar$a suiciente para tener por demostrada la existencia de un

interés %especial& o %directo&. 'llo es as$ ya que cuando están en "uego las propias

reglas constitucionales %no cabe hablar de dilución de un derecho con relación al

ciudadano! cuando lo que el ciudadano pretende es la preservación de la uente de

todo derecho. (s$ como todos los ciudadanos están a la misma distancia de la

)onstitución para acatarla! están también igualmente habilitados para deenderla

cuando entienden que ella es desnaturali*ada! colocándola ba"o la amena*a de ser

alterada por maneras dierentes de las que ella prevé” @del con)id. =


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En con)ecuencia$ con)idero :ue la Coo,era#i*a a+,ari)#a en la

,re)en#e cau)a$ :ue Ba in*ocado -ra*edad in)#i#ucional re),ec#o :ue lo) decre#o)

dic#ado) ,or el P.E. Kn+ero) "0'5%6$ %05%6 1 "'5%6($ *iolación del ,rinci,io

re,u?licano de di*i)ión de ,odere)$ del 3ederali)+o$ de la li?er#ad de e,re)ión 1 el

acce)o a la in3or+ación$ en#re o#ro) a),ec#o) ,roce)ale) con)#i#ucionale) 1

ad+ini)#ra#i*o) de lo) ac#o) e+anado) de la M7i+a Au#oridad de la Nación$ :ue

dice a*anan )o?re la) co+,e#encia del Poder Le-i)la#i*o 1 el #e#o de la Le1 N<

"'.6"" @de !er*icio) de Co+unicación Audio*i)ual$ en adelan#e L!CA$ )e

encuen#ra le-i#i+ada ac#i*a 1 )u3icien#e+en#e ,ara in#er,oner la ,re)en#e acción de

a+,aro.

II) Medida cautela !"licitada

En ,ri+er #;r+ino$ e) da?le re)al#ar$ :ue +7) all7 de :ue el ar#.4$

inc.% de la le1 "'.>64 3acul#a al ue o #ri?unal a dic#ar una +edida in#erina$ la

+i)+a de?e reunir lo) ,re)u,ue)#o) de ad+i)i?ilidad de #oda +edida cau#elar$ ,or

lo :ue de?en )er *eri3icado) ,or la )u)cri,#a en el ca)o.(

Ca?e )eHalar$ en ,rinci,io$ :ue la 3inalidad del ,roce)o cau#elar

con)i)#e en a)e-urar la e3icacia ,r7c#ica de la )en#encia :ue de?e recaer en una

cau)a 1 la 3unda?ilidad de la ,re#en)ión :ue con3i-ura )u o?e#o no de,ende de unconoci+ien#o eBau)#i*o 1 ,ro3undo de la +a#eria con#ro*er#ida en el uicio

,rinci,al$ )ino de un an7li)i) de +era ,ro?a?ilidad acerca de la ei)#encia del

derecBo di)cu#ido. Ello e) lo :ue ,er+i#e :ue el u-ador )e e,ida )in nece)idad de

e3ec#uar un e)#udio aca?ado de la) di)#in#a) circun)#ancia) :ue rodean #oda la

relación ur/dica. De lo con#rario$ )i e)#u*ie)e o?li-ado a e#ender)e en

con)ideracione) al re),ec#o$ ,eli-rar/a la o?li-ación :ue ,e)a )o?re el ue de no

,reu-ar$ e) decir$ de no e+i#ir o,inión o deci)ión an#ici,ada a 3a*or de cual:uiera

de la) ,ar#e) @Fallo) 0&'"&'& 0%4%%.

A)i+i)+o$ 1 ,or o#ra ,ar#e$ la cue)#ión Ba?r7 de )u?ordinar)e a la

con3i-uración de do) e#re+o) in)o)la1a?le) la *ero)i+ili#ud del derecBo in*ocado

(3u+u) ?oni) iuri)( 1 el ,eli-ro en la de+ora (,ericulu+ in +ora( a la :ue de?e

a-re-ar)e la ,re)#ación de la con#racau#ela ,er#inen#e.



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En el )u? ea+ine$ )e )olici#a co+o +edida cau#elar )e ordene al Poder

Eecu#i*o Nacional :ue )e )u),endan lo) e3ec#o) de lo) decre#o) n+ero) %05%6$

"0'5%6 1 "'5%6 dic#ado) el %&5%"5%6 $ ""5%"5%6 1 el "=5%"5%6$ re),ec#i*a+en#e 1

de #oda o#ra nor+a le-al :ue +odi3i:ue o al#ere la Le1 N< "'.6""$ o )u Au#oridad

de a,licación$ Ba)#a #an#o )e dic#e )en#encia de3ini#i*a en e)#o) ac#uado).

En cuan#o a la *ero)i+ili#ud del derecBo$ de?o )eHalar :ue ,ara el

dic#ado de lo) decre#o) +encionado)$ )e Ba in*ocado el eercicio de la) 3acul#ade)

,ro,ia) del Pre)iden#e de la Nación ,re*i)#a) en el ar#. ==$ inci)o) % 1 0 de la

Con)#i#ución Nacional @*id con)iderando del dec. "0'5%6 1 "'5%6 1 ar#. == inc. %

1 de la Con)#i#ución Nacional @*id con)iderando del dec. %05%6.

a+?i;n$ ,ara re3or+ar con el Decre#o N< %05%6$ la Le1 de Mini)#erio)

KLe1 N< "".6"&$ #e#o ordenado ,or Decre#o N< 40>5=" 1 +odi3.( Bace alu)ión a lo)

ar#). "$ %= 1 "& de la Le1 N< "'.%""$ r;-i+en le-al de lo) Decre#o) de Nece)idad 1

Ur-encia.

Con)idero$ en e)#e e)#ado inicial$ :ue re)ul#a e*iden#e$ +ani3ie)#o 1

,al+ario :ue con el dic#ado de lo) decre#o) cue)#ionado) en la) ,re)en#e)$ )e Ba

a*anado )o?re la) co+,e#encia) del Poder Le-i)la#i*o 1 )e Ba *iolen#ado el ar#.

%'6 de la le1 "'.6""$ de !er*icio) de Co+unicación Audio*i)ual dic#ada el

%&5%&5"&&=$ :ue e,re)a+en#e e)#a?lece :ue “las disposiciones de esta ley sedeclaran de orden p+blico. Los actos "ur$dicos mediante los cuales se violaren las

disposiciones de la presente ley son nulos de pleno derecho”.

Para 3undar #al a3ir+ación$ ?a)#a con ci#ar el e#en)o 3allo de la Cor#e

!u,re+a de Ju)#icia de la Nación en la cau)a Gru,o Clar/n del "=5%&5"&%0 KRec

de ecBo$ G. 40=$ G446 1 G 46% del li?ro LI($ :ue reconoce :ue dicBa le1

@L!CA “,ha sido precedida de numerosos proyectos durante los +ltimos treinta

a-os! ue debatida ampliamente dentro y uera del )ongreso y inalmente

sancionada por una importante mayor$a de legisladores! representantes de

numerosas corrientes pol$ticas @*id con)id. 4$ del *o#o de la +a1or/a.

A)i+i)+o$ )e Bace re3erencia a :ue la elección de la 3or+a en :ue )e

e)#i+e adecuada ,ara ,ro+o*er lo) o?e#i*o) ,ro,ue)#o) ,or la le1 con)#i#u1e una

+a#eria li?rada al le-i)lador$ en el 7+?i#o ,ro,io de )u) 3uncione) 1 :ue e)a Cor#e



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Ba +ani3e)#ado en rei#erada) o,or#unidade) la i+,or#ancia de la li?er#ad de

e,re)ión en el r;-i+en de+ocr7#ico al a3ir+ar :ue “e/ntre las libertades que la

)onstitución consagra la de prensa es una de las que poseen mayor entidad! al

extremo de que sin su debido resguardo existir$a una democracia demedrada o

puramente nominal. 0ncluso no ser$a aventurado airmar que! a+n cuando el art.

12 enuncie derechos meramente individuales! está claro que la )onstitución al

legislar sobre la libertad de prensa protege undamentalmente su propia esencia

contra toda desviación tiránica” @*id 3allo ci#ado con)id. "%$ con ci#a de )u) 3allo)

,receden#e).

Ca?e a-re-ar$ :ue )i la Cor#e Ba deado e,lici#ado :ue e)#7 *edado a

lo) uece) el ea+en de )i la Le1 N< "'.6"" )e adecua a lo) a*ance) #ecnoló-ico)$ )i

e) una le1 o?)ole#a$ )i )e #ra#a o no de una le1 inco+,le#a o incon*enien#e @*id

con)id.0=$ *o#o del Mini)#ro Dr. Enri:ue Pe#raccBi en dicBo 3allo Gru,o Clar/n$

cue)#ión re)er*ada al Poder Le-i)la#i*o. En con)ecuencia$ ,uede decir)e$( )in lu-ar

a duda)( :ue #a+,oco el Poder Eecu#i*o Nacional ,uede ,or *ia de decre#o)

a*a)allar lo) o?e#i*o) de la nor+a 1 Ba)#a Bacer de)a,arecer ,or co+,le#o lo)

or-ani)+o) au#7r:uico) :ue Ba?/an )ido ,re*i)#o) en dicBa le1 :ue$ co+o )e dio$

3ue a+,lia+en#e de?a#ida 1 *o#ada ,or una +a1or/a de le-i)ladore) de di*er)a

re,re)en#ación ,ol/#ica.En e)#e )en#ido$ re)ul#a no#a?le la a3ir+ación del en#once) Mini)#ro Dr.

Ral Za33aroni al )o)#ener en )u *o#o del +i)+o ca)o Gru,o Clar/n :ue e)#a le1 K

la "'.6""($ “no surge como un brote aislado! sino que es un momento más en un

largo y complicado curso legislativo! iniciado hace noventa a-os y "alonado por

m+ltiples proyectos de iniciativas! después de un consenso muy amplio acerca de

la necesidad de superar la regulación de una ley de acto y de sus inconsultas y

contradictorias reormas” @*id )u *o#o$ #i#ulo II.". l#i+a ,ar#e.

III) Val"ación de l"! decet"! cue!ti"nad"!# en elación a la Le$

N% &'(&&(

No ,uedo dear de de)#acar :ue la Le1 de !er*icio) de Co+unicación

Audio*i)ual KL!CA( )ancionada el %&5%&5"&&=$ ,or el Con-re)o de la Nación en



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eercicio de )u) a#ri?ucione) con)#i#ucionale)$ con)idera la ac#i*idad realiada ,or

lo) )er*icio) de co+unicación audio*i)ual una ac#i*idad de in#er;) ,?lico$ de

car7c#er 3unda+en#al ,ara el de)arrollo )ociocul#ural de la ,o?lación ,or el :ue )e

e#erioria el derecBo Bu+ano inaliena?le de e,re)ar$ reci?ir$ di3undir e in*e)#i-ar

in3or+acione)$ idea) 1 o,inione) @*id ar#. "do. Y e,lica a con#inuación :ue “La

condición de actividad de interés p+blico importa la preservación y el desarrollo

de las actividades previstas en la presente como parte de las obligaciones del

'stado 3acional establecidas en el art$culo 45! inciso 16 de la )onstitución

3acional. ( tal eecto! la comunicación audiovisual en cualquiera de sus soportes

resulta una actividad social de interés p+blico! en la que el 'stado debe

salvaguardar el derecho a la inormación! a la participación! preservación y

desarrollo del 'stado de 7erecho! as$ como los valores de la libertad de

expresión”.

E)#o) carac#ere) #an )ólida+en#e e,re)ado) en dicBa L!CA @in#er;)

,?lico$ derecBo) Bu+ano) inaliena?le) 1 de)arrollo del E)#ado de DerecBo$ no

,ueden )er al#erado) ,or +edio del dic#ado de un Decre#o de Nece)idad 1 Ur-encia

KDNU($ ,or ,ar#e del Pre)iden#e de la Nación$ a :uien el ar#. ==$ inci)o 0ro. de la

C.N. ,roB/?e e,re)a+en#e “ba"o pena de nulidad absoluta e insanable! emitir

disposiciones de carácter legislativo”.Co+o e) )a?ido$ la ,ro,ia Con)#i#ución Nacional ,re*; :ue

“solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los

trámites ordinarios previstos por esta )onstitución para la sanción de la leyes y no

se trate de normas que regulen materia penal! tributaria! electoral o el régimen de

los partidos pol$ticos! podrá dictar decretos de necesidad y urgencia,”.

De la lec#ura de lo) 3unda+en#o) del DNU N< %05"&%6 )ur-e$ en lo

rela#i*o a la +a#eria de lo) )er*icio) de co+unicación audio*i)ual$ )er*icio)

,o)#ale)$ #ecnolo-/a) de la in3or+ación 1 #eleco+unicacione)$ la nece)idad de

creación del Mini)#erio de Co+unicacione) “,en atención a la creciente

comple"idad! volumen y diversidad de las tareas relativas al desarrollo de las

comunicaciones y su regulación y la necesidad de contar con una instancia



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organi*ativa que pueda dar respuesta eectiva a los desa$os presentes y uturos en

la materia”.

Con)idero :ue e)#e 3unda+en#o no ,uede incluir)e de nin-n +odo

en#re la) “circunstancias excepcionales de)cri,#a) co+o i+,re)cindi?le) ,ara :ue

el Pre)iden#e de la Nación eera 3uncione) le-i)la#i*a)$ *edada)

con)#i#ucional+en#e.

Nada )e e,lici#a en dicBo decre#o$ 1 #a+,oco lo) +o#i*o) ale-ado) en

el Decre#o N< "0'5%6 :ue di),u)o la In#er*ención del AF!CA @1 el AF!IC 1$

3inal+en#e en el Decre#o N< "'5%6 :ue di)ol*ió #ale) en#e) au#7r:uico)$ cu+,len el

re:ui)i#o con)#i#ucional +encionado.

En el ,ri+ero )ólo )e Bace re3erencia a -en;rico) incu+,li+ien#o) de

la) au#oridade) co+,e#en#e) 1 la 3al#a de a*ance) )i-ni3ica#i*o) en el de)arrollo de

+ecani)+o) de)#inado) al cu+,li+ien#o de la +a#eria en el Decre#o N< "'5%6$ a

:ue “esperar la cadencia habitual del trámite legislativo irrogar$a un importante

retraso que diicultar$a actuar en tiempo oportuno y obstar$a al cumplimiento

eectivo de los ob"etivos de la presente medida,”.

Ade+7)$ con re),ec#o al Decre#o N< "'5"&%6$ ca?e ,un#ualiar :ue

con3or+e )u) ,ro,io) 3unda+en#o) )e e)#7 dero-ando ,r7c#ica+en#e$ ,or e)a */a$ la

ca)i #o#alidad del ar#iculado de la Le1 N< "'.6"" 1 Le1 N< ".&> @Le1 Ar-en#inaDi-i#al$ con ,re#en)ión de una )u,ue)#a +oderniación 1 de no di)#or)ionar

nu+ero)o) a),ec#o) :ue cali3ica co+o o?)ole#o). En e3ec#o$ dice :ue ei)#e una

cr/#ica )i#uación del )ec#or de #eleco+unicacione) 1 lo) +edio) :ue con la ,ue)#a

in+edia#a del nue*o en#e$ de#er+inan la i+,erio)a nece)idad de e3ec#uar la

reor-aniación 1 +odi3icación nor+a#i*a ,ro1ec#ada$ con3i-urando una

circun)#ancia ece,cional :ue Bace i+,o)i?le )e-uir lo) #r7+i#e) ordinario)

,re*i)#o) ,or la CON!IUCION NACIONAL ,ara la )anción de la) le1e).

Ca?e recordar :ue no ?a)#a la circun)#ancia de :ue en un re-la+en#o

de ur-encia )e ,rocla+e :ue ei)#en circun)#ancia) ece,cionale) @*id ci#a de la

o,inión del Dr. al#er Carno#a$ in3ra con)iderando IV$ co+o )ucede en lo)

3unda+en#o) del Decre#o N< "'5%6 a:u/ cue)#ionado.



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Encuen#ro$ ,ri+a 3acie$ una con#radicción en dicBo) 3unda+en#o) al

Bacer re3erencia elo-io)a de 3allo) de la Cor#e !u,re+a de Ju)#icia de la Nación$

,ara lue-o )u)#i#uir u)#a+en#e lo) ar#/culo) de Le1 N< "'.6"" :ue 3ueron

declarado) con)#i#ucionale). E3ec#i*a+en#e$ en el 3allo Gru,o Clar/n :ue 1a Be

ci#ado en lo) con)iderando) ,receden#e)$ )e Ba?/a declarado con)#i#ucional lo) ar#).

4% 1 46$ :ue en el Decre#o N< "'5%6 :ue aBora )on )u)#i#uido) co+,le#a+en#e.

Por o#ra ,ar#e$ )e dero-an una +ul#i,licidad de ar#/culo) de la Le1 N<

"'.6"" @*id. ar#. "" del Decre#o N


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IV) D"ctina $ *ui!+udencia e!+ect" de l"! Decet"! de

Nece!idad $ Ugencia(

En #al )en#ido e) un,nime la d"ctina e!+eciali-ada 1 uri),rudencia

en +a#eria de Decre#o) de Nece)idad 1 Ur-encia$ en cuan#o a la e)#ric#a

3unda+en#ación de la) .cau!a! e/ce+ci"nale!0 :ue de?en reunir)e ,ara Ba?ili#ar )u

dic#ado 1 o+i#ir la in#er*ención del Poder Le-i)la#i*o.

A)/ e) da?le +encionar la o,inión del Dr. Andre) Gil Do+in-ue :ue$

con +o#i*o del co+en#ario a la cau)a Pinedo$ Federico 1 o#ro) c5PEN(d#o

"%&5"&&=$ )o)#u*o :ue la uea Mar/a Jo); !ar+ien#o$ :ue Ba?/a ordenado una

+edida cau#elar ordenando la )u),en)ión in+edia#a de lo) e3ec#o) del Decre#o N<

"&%&5"&&= era di-na de elo-io$ al Ba?er con)iderado :ue la 3acul#ad de dic#ar un

DNU re:uer/a la i+,o)i?ilidad 3uncional ,or ,ar#e del Con-re)o :ue )ur-iera de

3or+a o?e#i*a 1 en #al ca)o nada i+,ed/a a la Pre)iden#e de la Nación con*ocar a

)e)ione) e#raordinaria)$ cuando un -ra*e in#er;) de orden o ,ro-re)o lo re:uiera.

Inclu)i*e e)#e con)#i#ucionali)#a a-re-a :ue$ e)#ando el Con-re)o en rece)o$ )i el

Pre)iden#e no con*oca a )e)ione) e#raordinaria) e),eciale) ,ara )u #ra#a+ien#o$ e)

con)#i#ucional+en#e *ia?le :ue an#e el incu+,li+ien#o de dicBa o?li-ación )ea el

Con-re)o :uien con*o:ue a )e)ione) e#raordinaria) a #al e3ec#o @*id La Le1$ "&%&A$ "4%.

De)#aco en e)#e a),ec#o :ue la le1 "'.%"" @R;-i+en Le-al de lo)

DNU$ de Dele-ación Le-i)la#i*a 1 de Pro+ul-ación ,arcial de le1e) ,re*; en el

ar#. ' :ue “La )omisión 8icameral 9ermanente cumple unciones a+n durante el

receso del )ongreso de la 3ación”! ,or lo cual lo) ar-u+en#o) in*ocado) en lo)

decre#o) cue)#ionado) en cuan#o al re#ra)o :ue i+,licar/a el ,ronuncia+ien#o de

dicBa Co+i)ión$ carecer/a$ en ,rinci,io$ de 3unda+en#o.

For+ulada e)#a aclaración$ +enciono #a+?i;n la o,inión del

con)#i#ucionali)#a Dr. Daniel Al?er#o !a?)a1 :ue #a+?i;n en un co+en#ario del

ca)o Pinedo ci#ado$ )o)#iene :ue la re-la de oro e) el ,rinci,io -eneral

,roBi?i#i*o ,ara el Poder Eecu#i*o Nacional de e+i#ir di),o)icione) de car7c#er

le-i)la#i*o$ 1 la ece,ción a la re-la de?e )er in#er,re#ada con un alcance re)#ric#i*o



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1 )ue#a) a un a+,lio a?anico de con#role). Dice “la primera gran exigencia para

la concreción de un 73 es la existencia de una situación excepcional$sima de

emergencia$ recurriendo a la o,inión del Dr. 8idar# Ca+,o)$ con)idera :ue “el

texto nuevo es en esto muy claro y elocuente! a la mención de la excepcionalidad

de las palabras que no soportan tergiversaciones oportunistas! hemos de entender

que esta imposibilidad no alcan*a a alo"ar una mera inconveniencia! ni habilita a

elegir discrecionalmente un puro criterio coyuntural y oportunista entre la sanción

de una ley y la emanación más rápida del decreto” @La Le1 "&%& A$ ">.

a+?i;n e) #er+inan#e la o,inión del Dr. u+?er#o 2uiro-a La*i;$

cuando e,re)a )u ,o)ición en el #e+a de lo) de DNU “,3o a los decretos de

necesidad y urgencia por decisiones de acto. ;i a los decretos con uer*a de ley en

situaciones de excepción para evitar el colapso social! dentro de los l$mites de la

)onstitución y c"'%"-&*"% #"% $- #"*$% -((c&*"% *$ -& Js'(c(&”. Y a-re-a$ con

+o#i*o de la con)#i#ucionaliación de lo) DNU en el aHo %==4$ :ue “La

prohibición de los decretos de necesidad y urgencia es general y la sanción de

nulidad prevista también lo es”. A la Bora de e,licar la ece,cionalidad ,re*i)#a

en la Con)#i#ución$ re3iere :ue “,no se trate de una imposibilidad pol$tica del

)ongreso! sino de una imposibilidad uncional en relación con los resultados que

el


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de+anda el #r7+i#e nor+al de la) le1e). @*id Lo) decre#o) de Nece)idad 1 Ur-encia

en Ar-en#ina de)de %>60 Ba)#a nue)#ro) d/a)$ Con3erencia de Eduardo A*alo) del

%55"&%%$ en la C7#edra de DerecBo Ad+ini)#ra#i*o de la Facul#ad de DerecBo 1

Ciencia) !ociale) de Córdo?a. E)#e ,ro3e)or$ a-re-a :ue$ corre),onde de)car#ar

cri#erio) de +era con*eniencia aeno) a circun)#ancia) e#re+a) de nece)idad$

,ue)#o :ue la Con)#i#ución Nacional no Ba?ili#a a ele-ir di)crecional+en#e en#re la

)anción de una le1 o el dic#ado de un decre#o de nece)idad 1 ur-encia @o, ci#. ,7-

%6&.

El ,ro3e)or Dr. Al?er#o F. Gara1$ al co+en#ar el *o#o del Mini)#ro

Pe#raccBi en el 3allo VeroccBi$ )o)#iene :ue e) el nico :ue de3inió :ue la 3uen#e

del ar#. ==$ inc. 0 de la C. N. e) la Con)#i#ución E),aHola de %=>$ a3ir+ación :ue

no 3ue cue)#ionada ,or lo) de+7) *o#o) @e)a conclu)ión e) re),aldada ,or el

con*encional Or#i Pelle-rini. A)/ e) :ue )eHala$ al i-ual :ue la nor+a e),aHola )e

e)#a?lece un ,rocedi+ien#o co+,leo en el :ue ,ar#ici,an el Eecu#i*o 1 el

Le-i)la#i*o$ de3iniendo :ue “la primera sub=etapa legislativa supone la necesaria

intervención de la )omisión 8icameral 9ermanente,'n la segunda sub=etapa

legislativa las )ámaras deben considerar ese despacho. #inalmente menciona la

necesidad de que se sancione un ley especial! la que seg+n el inc >? %regulará el

trámite y los alcances de la intervención del )ongreso,;in ella no hay posibilidad

de que se haga operativo el articulado,U #%"c$s" c"#-$," :$ $ $-&+"%&*"

#&%& :$ #&%'(c(#$ *"s %8&"s $- $,$c'()" $- -$8(s-&'()",” . Y dice :ue )i a)/

no 3uera$ “La pluralidad concebida en el art. 66! inc. > ser$a sustituida por una

actuación unilateral que transormar$a al 9residente de la 3ación en legislador!

en lagrante violación a lo dispuesto en el segundo párrao del citado inciso: %'l

9oder '"ecutivo no podrá en ning+n caso ba"o pena de nulidad absoluta e

insanable! emitir disposiciones de carácter legislativo” @*id La Le1 "&&4(E$ %">%.

La con)#i#ucionali)#a Dra. Mar/a An-;lica Gelli$ al co+en#ar lo) 3allo)

)ur-ido) con +o#i*o del ca)o Pinedo 1 Pere Redrado$ )o)#u*o :ue el Poder

Judicial Ba?/a e3ec#uado con#rol ,re*en#i*o (+edian#e una +edida cau#elar( 1

di3u)o de con)#i#ucionalidad re),ec#o de lo) decre#o) de nece)idad 1 ur-encia$ :ue

no Ba?/an o?#enido el con#rol le-i)la#i*o +edian#e la con*oca#oria a )e)ione)



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e#raordinaria) ,or ,ar#e del Poder Eecu#i*o Nacional. De)cri?e en #al co+en#ario

:ue “,el agravio de los diputados surg$a neto pues no se trataba de torcer la

voluntad legislativa o e"ecutiva! sino de integrar aquella voluntad de participar en

el control legislativo@*id La Le1 "&%&(A("'.

An#e #an nu+ero)a 1 con#unden#e doc#rina 1 uri),rudencia al re),ec#o$

incor,oro la o,inión del Dr. al#er Carno#a$ :uien en un co+en#ario al 3allo

Ri)ol/a de la Cor#e$ )eHaló :ue “3o basta con que un reglamento de urgencia

proclame! por s$ y ante s$! que estamos ante especial$simas circunstancias a que

reiere el inc. tercero del art$culo 66. La realidad pol$tico=institucional existencial

debe llevar a la convicción "udicial de que el alegado apuro es sincero y no un

modo expedito de circunvalar los normales procedimientos constitucionales de

sanción y promulgación de leyes,”. “8ien el "ue* puede examinar si ello es as$ o

no. )abe recordar que en nuestro derecho constitucional no hay un sector que se

detraiga al %"udicial revie@&, L& #%(&c& *$ -& %$&-(*&* $s #%(c(#(" 8$$%&-

*$- "%*$&($'" ,%*(c" :$ "+)(&$'$ &-c&;& & -& ('$%#%$'&c( -(c&'()&

*$ -& C"s'('c(n0 @*id La Le1 "&&& KF$ %00$ con re)al#ado :ue +e ,er#enece.

V) La cue!tión de la intevención al AS1CA.

Corre),onde aBora #ra#ar la cue)#ión de la in#er*ención ad+ini)#ra#i*adel or-ani)+o AF!CA.

Co+o 1a )e Ba )eHalado$ el Decre#o N< "0'5%6 di),u)o$ en#re o#ra)

deci)ione)$ la in#er*ención de la Au#oridad Federal de !er*icio) de Co+unicación

Audio*i)ual @AF!CA ,or el ,lao$ ,rorro-a?le$ de CIENO OCENA @%>&

d/a) corrido) a con#ar de)de la 3ecBa de )u ,u?licación.

De?o aclarar :ue no e)#7 a:u/ en cue)#ión la 3acul#ad -eneral del Poder

Eecu#i*o de ,roceder a la in#er*ención de un or-ani)+o ad+ini)#ra#i*o

cen#raliado o de)cen#raliado$ )ino :ue$ en e)#e deci)orio udicial$ )e o?)er*ar7n la

3al#a de 3unda+en#o) 37c#ico) *ero)/+ile) :ue$ ,ri+a 3acie$ de?er/an acredi#ar)e en

lo) con)iderando) de un decre#o :ue de?e re)ol*er una deci)ión de la en*er-adura

in)#i#ucional co+o de la :ue a:u/ )e #ra#a.



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En e3ec#o$ la in#er*ención e) uno de lo) ,rocedi+ien#o) de con#rol

ad+ini)#ra#i*o ,or el cual el ór-ano cen#ral )e )u)#i#u1e al ór-ano del E)#ado$

,rocedi+ien#o :ue e) de car7c#er ece,cional. E)$ co+o dice MarienBo33 una 3or+a

de +ani3e)#ar)e el con#rol ad+ini)#ra#i*o de #i,o de re,re)i*o )u)#i#u#i*o @*id.

Mi-uel !. MarienBo33$ ra#ado de DerecBo Ad+ini)#ra#i*o$ . I$ 8ueno) Aire)$

"&&0$ A?eledo Perro#$ ,a-. 66 1 e) una re),ue)#a in)#i#ucional an#e una )i#uación

de a-udo de)con#rol e ine3iciencia :ue i+,lican una anor+alidad -ra*e en el

ór-ano a in#er*enir.

Y e) +ene)#er$ ,ara e)#a )u)#i#ución$ :ue no ei)#an o#ro) re+edio)

ur/dico)$ den#ro de la co+,e#encia del ór-ano de)cen#raliado$ o :ue Ba?i;ndolo)

no )e Bu?ieren a-o#ado$ ,ara :ue ,roceda le-/#i+a+en#e la )u?ro-ación @*er

Ville-a) 8a)a*il?a)o$ 8ena+/n$ DerecBo ad+ini)#ra#i*o$ #o+o II$ 8ueno) Aire)$

i,o-r73ica$ Edi#ora$ Ar-en#ina$ %=6&$ ,7-. 0%0. odo ello i+,lica :ue la 3i-ura de

la in#er*ención no )ólo con)#i#u1e un re+edio ece,cional$ )ino :ue )u,one la

ei)#encia de una -ra*e ,er#ur?ación en el +odo de o?rar del ór-ano in#er*enido$

,or:ue e)a )i#uación “hace imposible la continuidad del servicio administrativo”

@8iel)a$ Ra3ael DerecBo Ad+ini)#ra#i*o$ cuar#a edición$ %=4$ ,7-. 6%$ 8ueno)

Aire)$ Edi#orial El A#eneo.

En nue)#ro ordena+ien#o ur/dico$ la doc#rina en#iende :ue Ba1 do)#i,o) de in#er*encione)$ la ,ol/#ica @e) el ca)o de la) in#er*encione) ,ro*inciale) 1

la ad+ini)#ra#i*a$ co+o en la cau)a ea+inada$ :ue )e realia con el o?e#o de

nor+aliar$ ,or ee+,lo$ un ór-ano ad+ini)#ra#i*o ,er#enecien#e a la

Ad+ini)#ración P?lica.

Concordan#e con #odo ello$ dice Ca))a-ne$ )o?re el in)#i#u#o de la

in#er*ención “su procedencia no requiere de norma expresa! aun cuando se trate

de un poder que emana de la *ona de reserva del 9oder '"ecutivo Aart. 66! inc. 0o!

)onst. 3acB. 'mpero! la decisión de intervenir un órgano o entidad no puede ser

arbitraria ni discrecional! debiendo obedecer a causas graves que originen una

situación anormal que no sea posible corregir con el empleo de los medios

ordinarios y propios del poder "erárquico. @Ca))a-ne$ Juan Carlo)$ DerecBo

Ad+ini)#ra#i*o$ < ed.$ A?eledo Perro#$ 8ueno) Aire)$ "&&>$ o+o I$ "46$.



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!e Ba )o)#enido$ a)i+i)+o$ :ue la in#er*ención ad+ini)#ra#i*a #iene ,or

o?e#o con#rolar$ +an#ener el ,rinci,io de erar:u/a 1 re)#a?lecer la nor+alidad de

un ór-ano o en#e ad+ini)#ra#i*o @Ver 8arraa$ Ja*ier Indalecio$ La in#er*ención

ad+ini)#ra#i*a 1 la) 3acul#ade) del in#er*en#or$ La Le1$ %==> D$ ,7-). > 1 )u?)...

E) ,or e)#e +o#i*o :ue #oda la doc#rina e)#7 de acuerdo en :ue la

in#er*ención ,rocede ,or circun)#ancia) anor+ale)$ e) decir$ cuando el ór-ano )e

encuen#ra i+,o)i?ili#ado de realiar nor+al+en#e )u) co+e#ido)$ ,or ello e) l#i+o

re+edio al :ue )e de?er acudir.

Manuel Die o,ina :ue ,ara :ue ,roceda la in#er*ención re)ul#a

nece)ario :ue el ór-ano #en-a o?li-ación de o?rar$ :ue reB)e e)a o?li-ación 1 :ue

ei)#a un #e#o ,reci)o )e recurra a e)e ,rocedi+ien#o. @Die Manuel Mar/a$

Manual De DerecBo Ad+ini)#ra#i*o$ Edi#orial De,al+a$ 8ueno) Aire)$ ,a-. %4= 1

)u?)..

8arraa a,un#a :ue el incu+,li+ien#o de?e )er )i)#e+7#ico 1 :ue

re)ul#a ,roceden#e “en aquellas circunstancias anormales o excepcionales en que

se ve involucrado un organismo o ente y cuando tales circunstancias no pueden ser

subsanadas por los mecanismos normales y habituales que las normas o el

ordenamiento conceden al superior "erárquico@8arraa$ O?. Ci#..

Por ello la doc#rina in)i)#e en :ue el in)#i#u#o de la in#er*ención e) decar7c#er e#raordinario$ de a,licación re)#rin-ida 1 ,ara re)#a?lecer una )i#uación de

anor+alidad del en#e u ór-ano.

C"n!ide"# liminamente# 2ue ningun" de e!t"! +e!u+ue!t"! !e

encuenta aceditad" ni c"n3iguad" en l"! c"n!ideand"! del Decet" en

cue!tión( Y 3undamenta4 +" 2u4 inte+et" 2ue# e!ta deci!ión e!# +ima 3acie#

de ca,cte a5itai" e in6u!ti3icadamente di!ceci"nal(

E) :ue uno de lo) ,ro?le+a) a dilucidar en e)#o) au#o) e) :ue no )e

Ban en)a1ado @ni )i:uiera in#en#ado$ lo) ,rocedi+ien#o) ur/dico) e in)#i#ucionale)

e)#a?lecido) en la le1 *i-en#e ,ara la re+oción de la) au#oridade). Por o#ra ,ar#e$ el

Decre#o N< "0'5%6 carece de ar-u+en#o) *ero)/+ile) :ue ,uedan dar lu-ar a la

)u,o)ición de un e)cenario in)#i#ucional caó#ico$ de ,ar7li)i) in)#i#ucional 1 de

-ra*e ,er#ur?ación den#ro del AF!CA$ co+o el :ue all/ )e de)cri?e.



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Adelan#o a:u/ :ue$ de la lec#ura de lo) con)iderando) del Decre#o N<

"0'5%6$ )e ,ueden o?)er*ar una )erie a3ir+acione) do-+7#ica)$ )in )u)#en#o 37c#ico

ni docu+en#al. O#ra) )on de car7c#er de+a)iado a+?i-uo 1 -eneral. A)i+i)+o$

al-uno) de lo) con)iderando) realian a3ir+acione) de+a)iado -enerale) 1 -ra*e)

:ue no ,ueden *eri3icar)e. a+,oco )e Bace re3erencia a nin-n in3or+e #;cnico$

audi#or/a$ docu+en#o$ ar#/culo acad;+ico$ ni a nin-n #i,o de re+i)ión :ue

,er+i#an *eri3icar$ ,ri+a 3acie$ la *eracidad o *ero)i+ili#ud de la) -ra*e)

a3ir+acione) all/ realiada).

E)#o re)ul#a 3unda+en#al$ en a#ención a :ue$ ,ri+a 3acie$ la +o#i*ación

@ar#. $ inc. e$ Le1 N< %=.64= del ac#o ad+ini)#ra#i*o$ a:u/ cue)#ionado$ ,odr/a e)#ar

*iciada 1 ,or #an#o el ac#o ad+ini)#ra#i*o ,odr/a )er nulo de nulidad a?)olu#a.

La +o#i*ación con)#i#u1e un re:ui)i#o e)encial del ac#o ad+ini)#ra#i*o$

1 #iene ,or o?e#o e#erioriar el iter psicológico :ue Ba inducido al #i#ular del

ór-ano a dic#ar el ac#o$ de #al 3or+a :ue Ba-a ,o)i?le conocer lo) +o+en#o)

3unda+en#ale) del raona+ien#o. E) la e#erioriación de la) raone) :ue lo

u)#i3ican 1 lo 3unda+en#an 1 e) indi),en)a?le ,ara ,oder a,reciar )i )e Ba

)a#i)3ecBo la 3inalidad ,re*i)#a en la nor+a :ue o#or-a 3acul#ade) al ór-ano ,ara

e+i#ir el ac#o @R;-i+en de Procedi+ien#o) Ad+ini)#ra#i*o)$ Le1 N< %=.64=$

Re*i)ado$ ordenado 1 co+en#ado ,or o+7) u#cBin)on$ =< edición$ "&%0$ A)#rea$8ueno) Aire)$ ,7-. =& 1 )u?)..

La 3unda+en#ación o +o#i*ación del ac#o$ con#enida den#ro de )u)

con)iderando)$ e) una declaración de cu7le) )on la) circun)#ancia) de BecBo 1 de

derecBo :ue Ban lle*ado a )u e+anación$ o )ea )u) +o#i*o) o ,re)u,ue)#o) e) la

e,o)ición 1 ar-u+en#ación 37c#ica 1 ur/dica con :ue la ad+ini)#ración de?e

)o)#ener la le-i#i+idad 1 o,or#unidad de la deci)ión #o+ada. @*id. Gordillo A-u)#/n$

ra#ado de derecBo ad+ini)#ra#i*o 1 o?ra) )elec#a). o+o %$ Par#e -eneral. %%S ed.$

aBora co+o %S ed. del ra#ado de derecBo ad+ini)#ra#i*o 1 o?ra) )elec#a)$ 8ueno)

Aire)$ F.D.A.$ "&%0$ o+o III$ El ac#o ad+ini)#ra#i*o. For+alidade)$ ca,i#ulo $

,a-. (%6.

E) 3unda+en#al a?ordar$ en e)#a in)#ancia li+inar$ la cue)#ión de la

+o#i*ación del Decre#o cue)#ionado$ ,ue)#o :ue la lucBa ,or la de?ida



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3unda+en#ación del ac#o ad+ini)#ra#i*o e) ,ar#e de “la lucha por la

racionali*ación del poder y la abolición del absolutismo! por la orma republicana

de gobierno y la deensa de los derechos humanos” @Gordillo$ o?. ci#.$ o+o III$ El

ac#o ad+ini)#ra#i*o. For+alidade)$ ca,i#ulo $ ,a-. (%4.

Lue-o de una ?re*e in*e)#i-ación en ,7-ina) o3iciale) de in#erne#$

,ude o?)er*ar$ aun:ue de +anera ,reli+inar$ #odo lo con#rario a lo :ue )e e,lici#a

en lo) con)iderando) del Decre#o N< "0'5%6.

Dicen lo) con)iderando) OCO 1 NUEVE del Decre#o N< "0'5%6

“Cue el art$culo 1D de la Ley 3D EF.5EE establece como pol$ticas de 'stado la

promoción! desconcentración y omento de la competencia con ines de

abaratamiento! democrati*ación y universali*ación del aprovechamiento de las

nuevas tecnolog$as de la inormación y la comunicación.

Cue desde el a-o EGG6 no se han logrado avances signiicativos en el desarrollo

de mecanismos destinados al cumplimiento de la materia.”

En la ,7-ina o3icial del AF!CA )e *eri3ica :ue$ en ,rinci,io$ el

or-ani)+o Ba lo-rado a*ance) )i-ni3ica#i*o) a lo) e3ec#o) de ,ro+o*er la

de)concen#ración de +edio)$ en cu+,li+ien#o de un +anda#o le-al 1 con)#i#ucional

@ar#. 4" de la Con)#i#ución Nacional$ a #ra*;) de lo) deno+inado) ,roce)o) de

adecuación di)eHado en la Le1 n< "'.6"" @con3ron#ar B##,55a3)ca.-o?.ar5#ra+i#e)("5T%"0. O?);r*e)e :ue en#re la) ,ro,ue)#a) de adecuación$ "0 de ella) 3ueron

declarada) 3or+al+en#e ad+i)i?le)$ %' 3ueron recBaada) ,or:ue no cu+,l/an$ a

cri#erio de AF!CA$ con lo) re:uerido ,or la le1$ % )e encuen#ra en an7li)i) en 7rea)

#;cnica) 1 0 )e Ballan en la e#a,a de ,rocedi+ien#o de #ran)3erencia de o3icio.

De?e #ener)e en cuen#a$ ade+7)$ :ue de)de "&&=$ el AF!CA no ,od/a

o,erar #o#al+en#e en al-uno) de e)#o) #e+a)$ en a#ención a :ue )e encon#ra?a

*i-en#e una +edida cau#elar$ in#er,ue)#a ,or una e+,re)a$ :ue 3rena?a el

3unciona+ien#o ,leno del or-ani)+o 1 :ue reci;n en dicie+?re de "&%" @e) decir$

lue-o de ca)i cua#ro aHo) de ,araliación de *i-encia ,lena de la le1$ con el 3allo

de la Cor#e$ )e ,er+i#ió a*anar en el de)arrollo del ,ro-ra+a i+,le+en#ación :ue

la le1 e)#a?lec/a.

Dice el con)iderando ONCE del Decre#o N< "0'5%6



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“Cue tampoco se ha cumplido satisactoriamente el ob"etivo de posibilitar el

acceso de la totalidad de los habitantes de la Hep+blica (rgentina a los servicios

de la inormación y las comunicaciones en condiciones sociales y geográicas

equitativas! con los más altos parámetros de calidad! ob"etivos incumplidos a los

que da cuenta el alto grado de insatisacción de usuarios y consumidores en orden

a la conectividad de sus comunicaciones.”

!ur-e de la in3or+ación elec#rónica re*i)ada en la e? :ue$ de)de la

)anción de la L!CA$ )e o#or-aron %0=' licencia) 1 au#oriacione) de )er*icio) de

co+unicación audio*i)ual$ de la) cuale) corre),onden %%=4 a radio) FM$ 0& a

radio) AM$ 6 a canale) de #ele*i)ión a?ier#a 1 %' a ca?le o,eradore). Ade+7)$ )e

in3or+a :ue %>" radio) del )ec#or )ocial de la co+unicación 1a cuen#an con un

n+ero de e+,adrona+ien#o a ,ar#ir del ,roce)o de +oni#oreo ,ara *eri3icar la)

condicione) de o,era#i*idad de radio) co+uni#aria) u?icada) en ona) de con3lic#o

de la Ciudad Au#óno+a de 8ueno) Aire) @CA8A$ Mar del Pla#a$ Córdo?a$ En#re

R/o)$ Mendoa$ !an Juan$ !an#a Fe$ ucu+7n 1 !al#a. A #ra*;) de e)#a

in#er*ención$ a:uello) +edio) :ue #ienen una in)erción co+uni#aria co+,ro?ada

,ueden ,re)en#ar ,ro1ec#o) en lo) di)#in#o) lla+ado) a lo) concur)o) ,?lico) del

Fondo de Fo+en#o Concur)a?le @FOMECA. @*er B##,55a3)ca.-o?.ar5Vario)5,d35'(

de(la(le1(e?(en#ero.,d3.Dice el con)iderando DOCE del Decre#o N< "0'5%6

“Cue la Ley 3D EF.5EE previó expresamente en su art$culo 24 un mecanismo para

reali*ar actuali*aciones regulares de sus disposiciones! de carácter bianual! en las

que se considere y rele"e el acelerado proceso de innovación de la industria!

adaptando la regulación a los requerimientos del sector y la sociedad. Cue! sin

embargo! y pese a ello! la obligación espec$ica y su"eta a pla*o establecida en el

citado art$culo 24 ue abiertamente incumplida por las autoridades competentes a

lo largo de todos estos a-os.”

El ar#/culo 4 de la Le1 N "'.6""$ a )u *e$ di),one

“(decuación por incorporación de nuevas tecnolog$as. 9reservando los derechos

de los titulares de licencias o autori*aciones! la autoridad de aplicación deberá

elevar un inorme al 9oder '"ecutivo nacional y a la )omisión 8icameral! en



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orma bianual! anali*ando la adecuación de las reglas sobre multiplicidad de

licencias y no concurrencia con el ob"eto de optimi*ar el uso del espectro por la

aplicación de nuevas tecnolog$as.”

En la no#a al ar#/culo 4$ (a-ru,ada) ,or el De,ar#a+en#o de

Ordena+ien#o Le-i)la#i*o( )e ,uede leer

“'ste art$culo prevé que por desarrollos tecnológicos se modiiquen las reglas de

compatibilidad y multiplicidad de licencias. La situación es perectamente

comprensible. 'n el mundo analógico el tope de una licencia para un servicio de

TI por área de cobertura tiene sentido. 9uede de"ar de tenerlo cuando como

resultado de la incorporación de digitali*ación de la TI se multipliquen los

canales existentes! tanto por la migración de tecnolog$as! el uso del J# y los

multiplex. 'xiste un m$nimo de licencias establecidas en el proyecto! que se

corresponden con la actual realidad tecnológica! que aun circunda el mundo

analógico. 'ste m$nimo no puede ser reducido ni revisado. (hora bien! existe un

universo de posibilidades tecnológicas. 's ra*onable entonces! crear un

instrumento legal lexible que permita a la (rgentina adoptar estas nuevas

tecnolog$as! tal como lo han hecho otros pa$ses”.

De una )i+,le co+,ul)a en in#erne# )e ,uede leer$ ,or ee+,lo$ :ue el

AF!CA ac#uó en el +arco de lo) di),ue)#o ,or la le1 a #ra*;) de ac#uacione)ori-inada) 1 ,ro+o*ida) ,or el +i)+o AF!CA @)e-n E,edien#e N "0='5"&%4

del re-i)#ro de la AUORIDAD FEDERAL DE !ERVICIO! DE

COMUNICACI9N AUDIOVI!UAL$ e) a)/ :ue )e dic#ó el Decre#o N< "46'5"&%4$

:ue e)#a?lece un Plan Nacional de !er*icio) de Co+unicación Audio*i)ual

Di-i#ale).

Dicen lo) con)iderando) CAORCE$ 2UINCE 1 DIECI!IEE del

Decre#o N< "0'5%6

“Cue las autoridades competentes en la materia no han instrumentado los

mecanismos establecidos en la ley! omitiendo eectuar revisiones regulatorias por

más de un lustro! lo que implica un claro per"uicio para el sector y! especialmente!

para los usuarios y consumidores y la población en general.



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Cue durante los seis a-os transcurridos desde la sanción de la Ley 3D EF.5EE!

tanto la industria de los servicios audiovisuales como la tecnolog$a de trasmisión

de datos! han surido cambios sustanciales debido a la incorporación de diversas

tecnolog$as y el ingreso de nuevos actores no advertidos por las autoridades de

ambos entes! que han omitido la instrumentación de medidas espec$icas para

arontar los cambios necesarios.

Cue la evidente alta de adecuación de la normativa vigente en el pa$s a la

convergencia tecnológica y la evolución de la industria de los sectores

involucrados! as$ como el incumplimiento de lo dispuesto por el art$culo 24 de la

Ley 3D EF.5EE por parte de las autoridades p+blicas en los +ltimos seis a-os!

aecta derechos constitucionales básicos de acceso a la inormación idedigna y

vera*.”

El AF!CA con*ocó a audiencia ,?lica ,or Re)olución N< =0>(

AF!CA5%46 en donde )e i+,le+en#a el ,rocedi+ien#o de ela?oración ,ar#ici,a#i*a

del Plan Nacional de !er*icio) de Co+unicación Audio*i)ual con el o?e#o de

reca?ar o,inione) rela#i*a) al ,ro1ec#o del Decre#o del Plan Nacional de !er*icio)

de Co+unicación Audio*i)uale) Di-i#ale).

a+?i;n )e dic#ó la Re)olución N< %&4 AF!CA5%4$ +odi3icada ,or

)u )i+ilar N< %0"= AF!CA %4 :ue a,ro?ó la Nor+a Nacional de !er*icio deele*i)ión Di-i#al erre)#re A?ier#a @DA$ dando cu+,li+ien#o al ar#/culo >> de

la Le1 N< "'.6"". En +;ri#o a la ?re*edad$ )e ,ueden *eri3icar en la ,7-ina e? del

or-ani)+o$ en la ac#ualidad$ decena) de re)olucione) ,ara el cu+,li+ien#o del ar#.

=0 de la le1 @#ran)ición a lo) )er*icio di-i#ale)$ al ar#/culo >> @)o?re la nor+a

nacional de )er*icio en donde )e a,ro?aron nu+ero)a) re)olucione) lo) ,lane)

#;cnico) ,ara #odo el ,a/) 1 o#ra en donde )e a)i-nó a lo) #i#ulare) de licencia de

)er*icio) de #ele*i)ión a?ier#a analó-ica en localiacione) ,lani3icada)$ canale)

di-i#ale) de #ele*i)ión ,ara la ,re)#ación de DA.

Dice el con)iderando VEINE del Decre#o N< "0'5%6

“Cue! además del ya reerido incumplimiento de lo dispuesto en el art$culo 24 de

la Ley 3D EF.5EE! en el marco de esta ley se mantendr$a a+n pendiente al d$a de la

echa la regulari*ación de la cr$tica situación del espectro en las principales



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"urisdicciones A(K8(! )iudad de )órdoba! Hosario! etc.B como consecuencia de

que tal proceso se encuentra a+n inconcluso. ;e veriicar$a asimismo la existencia

de numerosas emisoras ilegales y de 9ermisos 9recarios 9rovisorios que no han

obtenido a la echa una solución deinitiva respecto a la titularidad del servicio! y

los servicios ad"udicados ba"o licencia surir$an intererencias permanentes de

otros servicios.”

Pue) ?ien$ de lo) in3or+e) de la ,7-ina o3icial del @AF!CA )ur-e :ue

en ulio de "&%6$ en la )ede del or-ani)+o 1 an#e e)cri?ano ,?lico$ )e ,rocedió a

la a,er#ura de )o?re) con la) o3er#a) reci?ida) ,ara la lici#ación in#ernacional del

!i)#e+a In#e-ral de Ge)#ión 1 Moni#oreo del E),ec#ro Radioel;c#rico ,ara la ?anda

de Radiodi3u)ión @!IGER.

A-re-a el in3or+e :ue$ con e)#e #i,o de +edida)$ )e inicia un ,roce)o

de ad:ui)ición del e:ui,a+ien#o #ecnoló-ico :ue ,er+i#ir7 )e-uir a*anando en el

+oni#oreo$ ordena+ien#o 1 re-ulariación del e),ec#ro radioel;c#rico ar-en#ino$

,ara la correc#a i+,le+en#ación de la Le1 "'.6"" de !er*icio) de Co+unicación

Audio*i)ual.

A)/ #a+?i;n$ e+ana del in3or+e :ue e)#e #i,o de deci)ione) 1

ac#i*idade) )e Ban realiado ,or unani+idad de lo) in#e-ran#e) del Direc#orio$ lo

:ue :uiere decir :ue lo) in#e-ran#e) de la en#once) o,o)ición #a+?i;n e)#a?an deacuerdo con e)#e #i,o de inicia#i*a) 1 -e)#ione).

Pro)i-ue el in3or+e “'l proceso de licitación p+blica se lleva a cabo

en el marco de un convenio irmado entre (#;)( y el 9rograma de 3aciones

nidas para el 7esarrollo A937B! que contribuye para que la autoridad de

aplicación de la Ley de Kedios sume las me"ores herramientas técnicas para el

eiciente desempe-o en la regulación del espectro.

'l sistema integral comprenderá un hard@are y sot@are para la gestión! control y

monitoreo del espectro radioeléctrico en segmentos asignados a radiodiusión en

la Hep+blica (rgentina para las bandas de radio (K A5EG JM a 1F1G JMB! #K

ANN KJ* a 1GN KJ*B y televisión IJ# A52 KJ* a E1F KJM y J# A24G KJM a

4G2 KJMB y medición del campo eléctrico.



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La puesta en marcha del ;0


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as$ como en la aprobación de transerencias y reorgani*aciones societarias

instrumentadas ba"o el régimen tanto de la ley EE.EN5 como de la Ley 3D EF.5EE.

(dicionalmente! las autoridades de la (#;)( habr$an incurrido en tratos

desiguales entre los distintos operadores en relación a los procesos de adecuación

iniciados en unción de lo dispuesto en el art$culo 1F1 de la Ley 3D EF.5EE.

Cue! también se veriicar$a un importante retraso en la resolución de expedientes

en los cuales tramitan los pedidos de aprobación de transerencias y

reorgani*aciones societarias instrumentadas ba"o el régimen del 7ecreto

4F2OEGGG.”

De acuerdo a in3or+e) de la ,7-ina o3icial del AF!CA$ 1a )e Ba

indicado :ue )e Ban o#or-ado cen#enare) de licencia) 1 au#oriacione) de )er*icio)

de co+unicación audio*i)ual. a+?i;n ei)#en %>" radio) del )ec#or )ocial de la

co+unicación :ue cuen#an con un n+ero de e+,adrona+ien#o a ,ar#ir de un

,roce)o de +oni#oreo ,ara *eri3icar condicione) de o,era#i*idad de radio)

co+uni#aria) u?icada) en ona) de Ciudad de 8ueno) Aire)$ Mar del Pla#a$

Córdo?a$ En#re R/o)$ Mendoa$ !an Juan $ !an#a Fe$ ucu+7n 1 !al#a.

Al )ec#or ,ri*ado )e le Ban adudicado '0 licencia) de 3recuencia)

AM 1 FM$ 1 de la) %' licencia) o#or-ada) en #odo el ,a/) ,ara ,re)#ar )er*icio) de

ca?le$ >6 corre),onden al )ec#or ,ri*ado con 3ine) de lucro 1 la) >" re)#an#e) )in3ine) de lucro$ 1 ,r7c#ica+en#e la #o#alidad de e)#a) l#i+a) ,er#enecen a

coo,era#i*a).

En de3initiva# $ en elación a e!t"! 7ec7"! $ actividade!# +ima

3acie# a2u8 aceditad"!: 9Se +uede 7a5la# en e!te e!cenai"# de

incum+limient" de "56etiv"!# au!encia de mecani!m"! +aa eali-a

actuali-aci"ne!# "mi!ión de evi!i"ne! egulat"ia!# inadvetencia! +aa

a3"nta cam5i"! tecn"lógic"! nece!ai"!# !ituación +endiente de

egulai-ación de 6ui!dicci"ne! en !ituación c8tica# e/+ediente! +aali-ad"!#

c"ncu!"! +endiente!# eta!"! en e!"luci"ne!# etc(

C"m" l" 7e "5!evad"# e/i!ten !ei"! indici"! +aa adveti 2ue la!

a3imaci"ne! vetida! en muc7"! de l"! c"n!ideand"! del Decet" N% &;'


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!i+,le+en#e Be in*e)#i-ado la cue)#ión ,ara #o+ar un deci)ión

3undada no )ólo en DerecBo$ )ino en la) cue)#ione) e),ec/3ica) de la) +a#eria) en

la) :ue +e #oca decidir.

A)/ #a+?i;n$ corre),onde Bacer +ención a una cue)#ión :ue o?edece a

raone) de orden in)#i#ucional 1 de car7c#er re,u?licano. El ar#/culo %4 de la Le1 N<

"'.6"" e)#a?lece có+o )e con3or+a el direc#orio del AF!CA

“La conducción y administración de la (utoridad #ederal de ;ervicios de

)omunicación (udiovisual será e"ercida por un directorio integrado por siete A4B

miembros nombrados por el 9oder '"ecutivo nacional. 'l directorio estará

conormado por un A1B presidente y un A1B director designados por el 9oder

'"ecutivo nacional tres A>B directores propuestos por la )omisión 8icameral de

9romoción y ;eguimiento de la )omunicación (udiovisual! que serán

seleccionados por ésta a propuesta de los bloques parlamentarios!

correspondiendo uno A1B a la mayor$a o primer minor$a! uno A1B a la segunda

minor$a y uno A1B a la tercer minor$a parlamentarias dos AEB directores a

propuesta del )onse"o #ederal de )omunicación (udiovisual! debiendo uno de

ellos ser un académico representante de las acultades o carreras de ciencias de la

inormación! ciencias de la comunicación o periodismo de universidades

nacionales.”

!e e)#a?lece$ a)i+i)+o$ el +ecani)+o de re+oción

“'l presidente y los directores sólo podrán ser removidos de sus cargos por

incumplimiento o mal desempe-o de sus unciones o por estar incurso en las

incompatibilidades previstas por la ley E5.1NN. La remoción deberá ser aprobada

por los dos tercios AEO>B del total de los integrantes del )onse"o #ederal de

)omunicación (udiovisual! mediante un procedimiento en el que se haya

garanti*ado en orma amplia el derecho de deensa! debiendo la resolución que se

adopta al respecto estar debidamente undada en las causales antes previstas.”

En e)#a cue)#ión de?e de)#acar)e :ue$ con la +encionada in#er*ención$

:ue ar#iculó el P.E.$ )e Ban re+o*ido$ )in nin-n ,rocedi+ien#o$ no )ólo la)

au#oridade) de)i-nada) ,or el P.E. de la -e)#ión an#erior$ )ino :ue #a+?i;n )e Ba

de),laado a lo) #re) +ie+?ro) :ue )e 3ueron de)i-nado) a ,ro,ue)#a de la



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COMI!I9N 8ICAMERAL DE PROMOCI9N Y !EGUIMIENO DE LA

COMUNICACI9N AUDIOVI!UAL$ @)eleccionado) ,or ;)#a a ,ro,ue)#a de lo)

?lo:ue) ,arla+en#ario)$ corre),ondiendo uno a la +a1or/a o ,ri+er +inor/a$ uno a

la )e-unda +inor/a 1 uno a la #ercer +inor/a ,arla+en#aria) 1 a lo) do) direc#ore)

,ro,ue)#o) del CON!EJO FEDERAL DE COMUNICACI9N AUDIOVI!UAL @El

COFECA #iene una in#e-ración in;di#a en #;r+ino) de ,ar#ici,ación de+ocr7#ica de

lo) )ec#ore) in*olucrado) 1 de la )ociedad ci*il e)#7 in#e-rado ,or re,re)en#an#e)

de lo) -o?ierno) ,ro*inciale) 1 la Ciudad de 8ueno) Aire)$ ,or el )ec#or ,ri*ado$

lo) +edio) con 1 )in 3ine) de lucro$ ,or lo) +edio) ,?lico)$ la) uni*er)idade)$ la)

-e)#ora) de derecBo)$ lo) #ra?aadore) or-aniado) del )ec#or 1 de lo) ,ue?lo)

ori-inario).

E) decir$ :ue a #ra*;) del Decre#o N< "0'5%6$ no )ólo )e Ba

de)conocido el ,rocedi+ien#o le-al+en#e e)#a?lecido 1 lo) +7) ele+en#ale)

,rinci,io) del de?ido ,roce)o a lo) direc#ore) de,ue)#o)$ )ino :ue )e Ba

de)conocido la ,ar#ici,ación in)#i#ucional del Con-re)o de la Nación 1 la de una

in)#i#ución de car7c#er Plural$ De+ocr7#ico 1 Federal co+o e) el COFECA @:ue$

ade+7)$ 3ue in3udada+en#e di)uel#o.

!e ad*ier#e$ ,ri+a 3acie$ :ue )e Ban al#erado #a+?i;n lo) ,rinci,io) de

di*i)ión de ,odere) 1 la) 3or+a) re,u?licana)$ lo) e),acio) de+ocr7#icodeli?era#i*o) 1 ,ar#ici,a#i*o)$ )in +a1ore) ar-u+en#o) :ue una )erie de cr/#ica)

-enerale) de -e)#ión de di3/cil *eri3icación 1 de una ur-encia +eno) acredi#ada an.

Re),ec#o de la na#uralea ur/dico(in)#i#ucional del AF!CA$ la Le1 N< "'.6""

e)#a?lece :ue e)a nor+a #iene co+o o?e#o la re-ulación de lo) )er*icio) de

co+unicación audio*i)ual en #odo el 7+?i#o #erri#orial de la Re,?lica Ar-en#ina

@ar#. % 1 :ue la ac#i*idad realiada ,or lo) )er*icio) de co+unicación audio*i)ual

e) una ac#i*idad de in#er;) ,?lico$ de car7c#er 3unda+en#al ,ara el de)arrollo

)ociocul#ural de la ,o?lación ,or el :ue )e e#erioria el derecBo Bu+ano

inaliena?le de e,re)ar$ reci?ir$ di3undir e in*e)#i-ar in3or+acione)$ idea) 1

o,inione)$ @ar#. " 1 :ue la Au#oridad de a,licación e) la Au#oridad Federal de

!er*icio) de Co+unicación Audio*i)ual @ar#. %&.



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El AF!CA e)$ en#once)$ un en#e re-ulador$ de car7c#er inde,endien#e$

au#7r:uico @e)#o e)$ :ue #iene ca,acidad de ad+ini)#ra)e a )/ +i)+o 1$ ,or #an#o$

con au#ono+/a @e) decir$ ca,acidad ,ara dic#ar la ,ro,ia nor+a#i*a den#ro de un

nor+a#i*o )u,erior.

Re)al#ar e)#a cue)#ión no e) un da#o +enor El ,oder ,ol/#ico del

E)#ado e) el :ue de?e ne-ociar con lo) +ono,olio)$ +ani3ie)#a el +ae)#ro A-u)#/n

Gordillo$ ,or e)o$ “el que concede no debe controlar”. @*id. Gordillo$ o?. ci#.$

o+o I$ ca,/#ulo V$ Lo) en#e) re-uladore)$ ,7-. V(4 1 )u?)..

!o?re la #ra)cenden#al i+,or#ancia del #e+a de lo) +edio) de

co+unicación audio*i)ual ,ara la de+ocracia 1 la *ida )ocial co#idiana$ el uri)#a

Carlo) Nino Ba e)cri#o “la regulación de los medios masivos de comunicación es

una de las empresas más delicadas que enrenta el 'stado moderno. 'sto es as$

porque buena parte de los ob"etivos! proyectos e intereses que desarrollan los

hombres en las sociedades comple"as contemporáneas! tanto en el ámbito p+blico

como en el privado! están condicionados en su generación y materiali*ación por

tales medios masivos. A,B. La ormación de monopolios y oligopolios es un riesgo

permanente en el caso de los medios de comunicación masiva! debido tanto a la

escase* de los recursos disponibles Acomo son las ondas de radio y televisiónB

como a los grandes capitales que son necesarios para explotar esos recursos”@*id.Carlo) Nino$ La Filo)o3/a de una Le1 de Radiodi3u)iónW$ Re*i)#a Ar-en#ina de

eor/a Jur/dica. 8ueno) Aire)$ Uni*er)idad orcua#o Di ella$ N+ero %4. LA

FILO!OFIA DE UNA LEY DE RADIODIFU!ION. Carlo) Nino$ di),oni?le en

B##,55.u#d#.edu5*erXcon#enido.,B,idXcon#enido=%0idXi#e+X+enu6>6>

E)#a e) la raón ,or la cual lo) or-ani)+o) de con#rol de?en ,o)eer

inde,endencia 3uncional$ con car-o) do#ado) de e)#a?ilidad e$ inclu)i*e$ lo)

ca+?io) de au#oridade) no de?er/an coincidir con lo) de lo) -o?ierno). @*id.

Gordillo$ o?. ci#.$ ca,i#ulo V$ o+o I$ ,7-. V(' 1 )u)?)..

A)i+i)+o$ dice Gordillo “La descentrali*ación aparece cuando la

competencia se ha atribuido a un nuevo ente! separado de la administración

central! dotado de personalidad "ur$dica propia y constituida por órganos propios

que expresan la voluntad del ente. 9ara que sea una contribución a la estabilidad


http://www.utdt.edu/ver_contenido.php?id_contenido=9173&id_item_menu=5858http://www.utdt.edu/ver_contenido.php?id_contenido=9173&id_item_menu=5858


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y continuidad democrática! es importante que los nombramientos de sus

autoridades ven*an en orma escalonada y nunca con la renovación presidencial

de la 3ación.” @*id. Gordillo$ o?. ci#.$ o+o I$ ca,i#ulo IV$ ,a-. IV(%.

Por o#ra ,ar#e$ a-re-a :ue “as$ como el sistema previo a la

)onstitución de 1662 era que el que legisla no e"ecuta ni "u*ga de la ley! el que la

e"ecuta no la dicta ni "u*ga de ella y el que la "u*ga no la dicta ni e"ecuta ahora el

sistema se ve complementado e integrado con el principio de que el que concede u

otorga un monopolio no debe ser el que lo controle. 's pues el mismo principio!

actuali*ado! de la división de poderes y el sistema de renos y contrapesos! que

nuestra )onstitución perecciona.” @Gordillo$ ca,i#ulo V$ o?. ci#. V(4.

La e)#ruc#ura de nue)#ro) or-ani)+o) re-uladore) 1 de con#rol co+o el

AF!CA$ )i-uen lo :ue A-u)#/n Gordillo deno+ina #radición nor#ea+ericana de

en#idade) re-ula#oria) inde,endien#e)$ ,or:ue ( a3ir+a el uri)#a( “,debemos

empe*ar a olvidar los entes administrativos descentrali*ados! sometidos al control

de tutela de la administración central y comen*ar a enati*ar que el 'stado

contemporáneo requiere de autoridades administrativas independientes del poder

central. 7ebe continuarse la independencia de los entes de control de los servicios

privati*ados! incluyendo la participación de los usuarios! cumpliendo las unciones

que delinea el art. 2E de la ).3.”. @Gordillo$ o?. ci#.$ o+o I$ ca,i#ulo V$ V(".

!e )a?e$ :ue en#re lo) ,rinci,ale) ór-ano) de con#rol )e encuen#ran

in)#i#ucione) co+o el En#e Nacional Re-ulador de la Elec#ricidad$ En#e Nacional

Re-ulador del Ga)$ Co+i)ión Nacional de Co+unicacione)$ En#e Re-ulador de

A-ua 1 !anea+ien#o$ la CNR$ Co+i)ión Nacional de Re-ulación del ran),or#e$

9r-ano de Con#rol de Conce)ione) Viale)$ Or-ani)+o Re-ional de !e-uridad de

Pre)a) COMAUE$ Au#oridad Re-ula#oria Nuclear$ Au#oridad de la Cuenca

Ma#ana RiacBuelo$ Ad+ini)#ración General de Puer#o) !ociedad del E)#ado. “'n

situación similar Use-ala


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V(%& 1 #a+?i;n$ O#eia$ Mariano$ La in#er*ención ad+ini)#ra#i*a en en#e)

re-uladore) QCon#rol e3ec#i*o u o,or#uni)+o -u?erna+en#al$ Re*i)#a Ar-en#ina

del R;-i+en de la Ad+ini)#ración P?lica$ 00 %4%$ "&&.

Por e)o$ ,or ee+,lo$ la a*ocación @e) decir cuando el ór-ano )u,erior

a)u+e el eercicio de la co+,e#encia del ór-ano in3erior no ,rocede re),ec#o de

co+,e#encia) de)cen#raliada)$ e)#o e)$ de ac#o) de en#e) au#7r:uico) la#o )en)u. E)

a)/ :ue el +ae)#ro Gordillo conclu1e “ácilmente se comprenderá con cuánta

mayor ra*ón tanto la avocación como la intervención administrativa son

totalmente improcedentes en los entes regulatorios previstos en el art. 2E de la

)onstitución

! incluso en los ilegal e inconstitucionalmente creados por decreto

como entes autárquicos. Jan comen*ado a aparecer allos! que esperamos se

reairmen! anulando este tipo de intervenciones! pero siguen no obstante

existiendo como norma casi perpetua del uncionamiento real de nuestra

administración p+blica! que distorsionan el sistema constitucional.” @Gordillo$ o?.

ci#.$ o+o I$ ca,i#ulo V$ ,a-. V(.

VI) S"5e el +elig" en la dem"a(

2ue en cuan#o al re:ui)i#o del ,eli-ro en la de+ora ca?e )eHalar :ue al

+ar-en de cual:uier ,eruicio de i+,o)i?le o di3/cil re,aración :ue ,uedaoca)ionarle a la ac#ora$ de lo :ue )e #ra#a e) de i+,oner la #u#ela udicial e3ec#i*a$

e3ec#i*idad :ue en el ca)o de una conduc#a ad+ini)#ra#i*a :ue a,aren#a e)#ar

diri-ida a 3ru)#rar la ,re#en)ión e)-ri+ida en e)#o) au#o) ei-e )u )u),en)ión

in+edia#a$ )in ,eruicio del ,roce)o :ue dilucidar7 3inal+en#e )u )uer#e de3ini#i*a.

Por l#i+o$ ca?e )eHalar :ue de no dic#ar)e la +edida )olici#ada$ lo)

e3ec#o) :ue )e ,roducan ,or la eecución de lo) decre#o) a:u/ cue)#ionado)$

,odr/an )er irre*er)i?le) 1a :ue$ una Bi,o#;#ica dero-ación de lo) decre#o) ,or ,ar#e

del Con-re)o de la Nación$ i+,licar/a re*er#ir un ,roce)o 1a con)u+ado.

A)i+i)+o$ la )u)cri,#a con)idera i+,erio)o la i+,le+en#ación de la

deli?eración 1 el di7lo-o de+ocr7#ico de la) in)#i#ucione) le-i)la#i*a) 1 de la

)ociedad ci*il acerca de la ,o)i?ilidad de la re3or+a de la le-i)lación a:u/ aludida$



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,or lo cual )e con)idera o,or#uno no#i3icar de e)#e deci)orio al Con-re)o de la

Nación.

Por la) raone) e,ue)#a) 1 uri),rudencia ci#ada

RESUELVO:

% acer lu-ar la +edida in#erina )olici#ada ,or la ac#ora$ Coo,era#i*a

de ra?ao ,ara la Co+unicación !ocial Li+i#ada 1$ en con)ecuencia$ ordenar la

)u),en)ión in+edia#a de lo) e3ec#o) de lo) Decre#o) n+ero) %05%6$ "0'5%6 1

"'5%6 dic#ado) ,or el !r. Pre)iden#e de la Nación Ar-en#ina 1 de #oda o#ra nor+a

:ue +odi3i:ue o al#ere la Le1 N< "'.6""$ Ba)#a #an#o )e con#e)#e el in3or+e ,re*i)#o

,or el ar#.4 de la le1 "'.>64.(.

" Re:uerir al E)#ado Nacional KPoder Eecu#i*o Nacional( :ue den#ro

del ,lao de 0 d/a) ,roduca el in3or+e ,re*i)#o ,or el ar#.4 de la le1 "'.>64 1 el

in3or+e circun)#anciado e)#a?lecido en el ar#.> de la le1 %'.=>'.(

0 !in co)#a)$ ,or no Ba?er +ediado )u)#anciación.

4 Re-/)#re)e$ no#i3/:ue)e a la ac#ora$ :uien de?er7 ,re)#ar caución

ura#oria en de?ida 3or+a an#e el ac#uario.

6 O3/cie)e al !r. Pre)iden#e de la Nación en )u de),acBo$ 1co+un/:ue)e a lo) !re). Pre)iden#e) de a+?a) C7+ara) del Con-re)o de la Nación$

a lo) 3ine) :ue corre),ondieren.

No#i3/:ue)e al !r. Fi)cal Federal en )u ,?lico de),acBo.

MARINA I!A8EL FORN!

JUEZA FEDERAL

fallo san martin

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