el negocio jurídico y la globalización

7/25/2019 El Negocio Jurídico y La Globalización

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El negocio jurídico y laglobalización



El FMI y la estabilización de las tasas de cambio

Este sistema comprendía dos elementofundamentales: Un sistema de intercambinternacional y un régimen internacionmonetario internacional. El rol del dinero en

campo internacional y el contexto en el qusurgió el acuerdo de Bretton oods definen el ry los objeti!os del "ondo #onetario $nternaciona

Byron



El rol del dinero en el campo Internacional.

En este campo se suele referir al origen del dinero como unidde cuenta y medida de !alor% porque se pasa del mercantilismolibre cambio. El paso de las monedas acu&adas en metapreciosos al papel 'billetes(% respaldado por reser!as de oroplata% lle!ó a la noción política del dinero% en el sentido de q

se tomó conciencia sobre cómo se manejó% permite inter!enir el desempe&o de las economías nacionales) pero al mismtiempo% de la necesidad de contar con un sistema monetaestable para apoyar al sistema de comercio internacional.

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El acuerdo Bretton Woods

El acuerdo de Bretton oods fue discutido y elaborado mirandoen el pasado: no caer en los problemas que lle!aron a laegunda /uerra #undial y mantener la mirada en la economíainternacional anterior a la 0rimera /uerra #undial '1a primeraetapa de la globalización comprendida entre los a&os 2345 62527(% donde predominaba el libre intercambio y la !entaja

comparati!a de las naciones% seg8n la cual su prosperidaddependía de los beneficios del intercambio y de laespecialización era el paradigma de las relacionesinternacionales 0re!alecía el llamado gold standard o patrón deoro.

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Globalización y desafíos lanzados al Derechoradicional

0arece co9erente afirmar la inexistencia de un 8nicoconcepto de globalización% pero con di!ersos posiblessentidos establecidos a partir de diferentes perspecti!asexaminadas. /$E-% por ejemplo% se refiere a laglobalización económica% política y tecnológica.

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no se puede limitar el entendimiento de la globalización asus aspectos económicos más evidentes ya que el procesode globalización puede demostrarse en tres nivelesdistintos: (i) empresa, (ii) Mercado y (iii) “regulación”.sta !ltima perspectiva es aquella que más nosinteresar"a ya que presenta la discusión sobre la

producción del #erec$o más allá del modelo basado en lasoberan"a estatal.

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l proceso de globalización a!n no impone la uni%icaciónnormativa, aunque promueva en gran parte un verdadero proceso de armonización, sea &sta legislativa o no. uprocedimentalización puede darse por medio de tresmecanismos: 'i( por la fuerza de un ejército% 'ii( por laposibilidad de ofrecerse como un modelo a ser imitado y

'iii( por los intereses económicos recíprocos. Estos dos8ltimos procedimientos tal !ez puedan ser mejorcomprendidos por las formas de globalización

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Globalización y desafíos lanzados alDerecho radicional

n s"ntesis, seg!n '*, algunas tendencias podr"an ser percibidascomo consecuencias +ur"dicas del proceso de globalización: (i)ampliación y %leibilización de las %uentes normativas- (ii) reduccióndel grado de imperatividad del #erec$o positivo- (iii) %leibilizaciónde los procedimientos y burocracias +udiciales- (iv) disciplina delMercado seg!n la lógica anglosa+ona- (v) ampliación del espacio

su+eto a la contractualización- (vi) debilitamiento del #erec$olaboral- (vii) relativización del carácter p!blico del #erec$ointernacional- (viii) disminución de la protección a los #erec$ossociales y $umanos y (i) creciente criminalización de las conductas

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endencia ! "a #niformización $ !rmonización DelDerecho %ontractual En El &mbito Internacional

El siglo ;; est< acentuadamente marcado por tentati!as de armonización yuniformización legislati!a en !arias materias que otrora tratarían apenas alrespecto del ejercicio soberano del Estado=nación.

En el <mbito contractual% estas tentati!as son secundadas no sólo por lostrabajos de organismos formados por los propios Estados y por las -acionesUnidas 'especialmente% la U->$?+@1( como así también por el trabajo deorganismos pri!ados como el U-$+,$? y la >>$. @l lado de estas tentati!as m<sformales de uniformización del erec9o contractual% pueden ser percibidasiniciati!as con preocupaciones m<s pragm<ticas y menos generales como% por

ejemplo% la institución de cl<usulas modelo 'pueden ser mencionados en estecaso di!ersos ejemplos de la >>$ ( o incluso regulamientos arbitrales como losde la 1ondon >ourt of $nternational @rbitration '1>$@(% los de la @mercian@rbitration @ssociation '@@@( o los de la @rbitration $nstitute of t9e tocA9olm>9amber of >ommerce '>>(.

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endencia ! "a #niformización $ !rmonización Del Derecho %ontractual En El &mbitoInternacional

0ara B@, algunos de esos ejemplos corresponden a la 9ipótesis de

armonización de figuras típicas de so%t la % es decir% normas deorigen !ariado que describen situaciones f<cticas y comportamientosesperados sin las consecuentes sanciones 'directrices% códigos deconducta% leyes=modelo y principios(. u importancia residiría en laflexibilización que imprimiría a las normas de conflicto% dinamizandolas fuentes. 0or lo menos% éste sería el caso de los trabajos del$nstituto de erec9o $nternacional y los trabajos del U-$+,$?.

/,,E% +,-E y #>E-+$ citan los 0rincipios de los >ontratos>omerciales $nternacionales y los 0rincipios >ontractuales Europeoscomo ejemplos de ese mismo mo!imiento y que pueden% por su lado%ser entendidos no sólo en términos contractuales generales sino comofiguras específicas como el contrato de %ranc$ising

#E+>EE



endencia ! "a #niformización $ !rmonización Del Derecho %ontractual En El &mbito Internacional

0arece que la iniciati!a meramente estatal no es suficientepara la total normati!ización del erec9o contractualinternacional. e a9í la b8squeda% por parte de diferentesactores% de modelos que pudiesen auxiliar en la organizaciónnormati!a del tr<fico jurídico. @dem<s% se constata quemuc9os de esos modelos pueden ser incorporados en<mbitos m<s amplios que los regionales o locales. ic9o de

otra forma% de un momento a otro% las limitacionessoberanas del poder estatal pueden ser dejadas de lado%teóricamente por criterios de con!eniencia y practicidad%para proponerse y adoptar ilimitadamente modelosnormati!os de origen !ariado.

#E+>EE



endencia ! "a #niformización $ !rmonización Del Derecho%ontractual En El &mbito Internacional @sí% sea por la uniformidad o por la proximidad% los

sistemas normati!os compartirían soluciones% mecanismosy conceptos que promo!erían la circulación m<s eficientede bienes y ser!icios% disminuyendo los costos detransacción e incrementado el comercio internacional oe!itando las dificultades típicas del conflicto de leyes. 0orotro lado% se debe recordar que esos procesos también

guardan sus problemas% no sólo 9ay di!ersidad de culturasy perspecti!as% sino que también la propia unificacióntiene su costo 'financiero y temporal(.

#E+>EE



!rmonización contractual en el 'mbito europeo eg8n @10@% la armonización contractual internacional 9a sido

realizada: 'i( por la creación de un erec9o europeo de los contratos%'ii( por el proyecto de un >ódigo europeo de los >ontratos y 'iii( por la

redacción de principios uniformes del erec9o contractualinternacional. ?odas estas iniciati!as se diferencian en la forma% elalcance y los objeti!os: 'i( mientras la primera tiene contornosobligatorios típicos% formados a partir de irecti!as y orientacionesjurisprudenciales% la segunda es de abordaje teórico por la >omisión1@-, y la tercera de codificación del erec9o contractualinternacional por la U-$+,$?) 'ii( las dos primeras regionales

'limitadas a Europa( y la 8ltima de car<cter internacional y 'iii( elproyecto de >ódigo europeo tiene pretensiones de formar partegeneral de un >ódigo ci!il mientras que los principios U-$+,$?resuel!en cuestiones pr<cticas. u !isión es estrictamente europea.

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*niciativas armonizantes promovidas por organismosno estatales y entidades privadas

"uera de la actuación m<s tradicional de los Estados% existenorganizaciones no estatales de !ariada constitución jurídica% que sededican a promo!er la unificación yCo armonización del erec9o en el<mbito internacional.

En primer lugar% se puede mencionar el trabajo desarrollado por la>omisión de las -aciones Unidas para el erec9o #ercantil $nternacional

'U->$?+@1(. @dem<s de ser responsable de los trabajos preparatorios de la>on!ención de Diena de 253 '>$/(% también pueden destacarse lacreación de !arias leyes=modelo como la de arbitraje y la de comercioelectrónico

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1a >onferencia de 1a Faya de erec9o $nternacional 0ri!ado es otroorganismo internacional de car<cter permanente creado por tratadointernacional con el objeti!o de unificar las reglas de erec9o internacionalpri!ado. @ pesar de que su funcionamiento esté basado en el consenso esimportante destacar que una e!entual deliberación no obliga a los Estados. Enmateria contractual% sus principales trabajos son la >on!ención sobre la leyaplicable a la compra y !enta internacionales de bienes muebles y la

>on!ención sobre la ley aplicable a los contratos de agencia y representación.@ctualmente se est< desarrollando una redacción de la >on!ención sobre laley aplicable a contratos internacionales

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?ambién gana rele!ancia internacional el trabajodesarrollado por el $nstituto para la Unificación$nternacional del erec9o 0ri!ado 'U-$+,$?( cuyoproyecto m<s conocido trata sobre los 0rincipiosrelati!os a los contratos comercialesinternacionales '0$>>(. @ la par de estos% existenproyectos de ?ratados como la mencionada>on!ención del >abo y la >on!ención sobre Bienes>ulturales 9urtados e ilícitamente exportados.

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1a ><mara de >omercio $nternacional '>>$( es otra entidadque% por medio de sus acti!idades% contribuyó a laarmonización normati!a en materia contractual. onconocidos sus trabajos de compilación% re!isión% estudio yactualización de las condiciones internacionales de

compra y !enta internacional '$->,?E+#(% reglasuniformes sobre el crédito documental% cl<usulas modelo'9ars9ip% forcé majeure% etc.(% con!ención arbitral ydem<s formas alternati!as de solución de contro!ersias yel propio reglamento de su corte arbitral.

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(!%I! #) )#E*+ %+)%E,+ DE%+)-!+



"a nuea Lex Mercatoria

En cuanto a la noción de esta figura suelenencontrarse diferentes posiciones. En efecto%fundamentalmente nos detendremos en el estudio detres distintas formas de entender la /e Mercatoria oius Mercatorum. a( @sí% se 9abla de ella como unauténtico ordenamiento jurídico autónomo% creadode forma espont<nea por los participantes en elcomercio internacional% con el propósito de e!itar ensus transacciones internacionales la aplicación de laslegislaciones locales de sus respecti!os países.

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se refiere a la misma como un conjunto de normas

suficiente para decidir una contro!ersia% y queoperan de forma alternati!a a una ley nacionalque% de otra forma% regularía la misma. 0or 8ltimo%se aproxima como complementaria al erec9onacional% entendiéndose como la gradual

consolidación de los usos y costumbres delcomercio internacional.

@-/E1




lo que genéricamente se califica de Gusos y costumbres delcomercio internacionalH% pero que% en an<lisis detenido%

comprende fundamentalmente: los llamados Gtérminoscomerciales uniformesH% las Gcondiciones generales de !entaHaceptadas en ciertos sectores del comercio internacional% losGcontratos tipoH para la !enta de ciertos productos% etcI -os9allamos% pues% ante una serie de técnicas de unificaciónjurídica que% prescindiendo de los Estados% inciden de manera

directa en la reglamentación de las transacciones comercialesinternacionales y que est<n protagonizadas por los actoresdirectos del comercio internacional.

@-/E1




Es innegable que la nue!a le mercatoria,enriquecida% perfeccionada y consolidada con sus

usos y costumbres particulares% se proyecta 9acia elfuturo sustentada en un erec9o espont<neo%autónomo y uniforme que tiende de manera naturala alejarse de las regulaciones estatales% intentandode esta manera dar solución definiti!a a los nue!os

conflictos del comercio internacional% con elrecurso para ello al arbitraje con el método m<sapropiado para el efecto.

@-/E1




la nue!a le mercatoria constituye un factor trascendentalen el marco de las transacciones comerciales

internacionales% pudiéndose asegurar que ese especial sectorde participantes del tr<fico externo que son los comerciantes9a dotado al actual erec9o del comercio internacional deuna importante nota de profesionalización. #<s de a9í% aafirmar que este nue!o sector del ordenamiento posee uncar<cter completo% una fuerza obligatoria irresistible% es

adelantar con muc9o los acontecimientos% sobre todo en unperíodo de continuas crisis económicas internacionales ysupone% en 8ltimo término% una idea del concepto delerec9o cuando menos discutible.

@-/E1



COMPRAVENTA INTERNACIONALDE MERCADERÍAS,

CONVENCIÓN DE VIENA DEl 11DE ABRIL DE 1980

El texto defnitivo de estaConvención entró en vigor el 1 de

enero de 1988



Desde el punto de vista ormal, la Converecoge en un solo texto los temas

perección del contrato y al contenintenta alcan!ar un e"uili#rio entre lo inductivo, aun"ue no es $sta una opinnormativa de la Convención de Viena eest% me'or estructurada "ue las leyes de



*a Convención esta#lece normas uniormecompraventa internacional de mercanc+as,

se aplicar%n, salvo disposición expresa eopuesto de las partes de los contcompraventa. uedan excluidas del %maplicación, algunas %reas, como la compramercanc+as ad"uiridas para uso personal,

dom$stico, o en su#astas, las compraventas dmo#iliarios, t+tulos o eectos de comercio, dem#arcaciones y aeronaves y de elec



*a Convención esta#lece normas uniormes para lacompraventa internacional de mercanc+as, lascuales se aplicar%n, salvo disposición expresa ensentido opuesto de las partes de los contratos decompraventa. uedan excluidas del %m#ito deaplicación, algunas %reas, como la compraventa demercanc+as ad"uiridas para uso personal, amiliar odom$stico, o en su#astas, las compraventas de

valores mo#iliarios, t+tulos o eectos de comercio, de#u"ues, em#arcaciones y aeronaves y deelectricidad.



*a Convención -o regula la vcontrato ni la de sus estip

tampoco regula los eectos "ue epueda producir so#re la propiedmercader+as vendidas y no se occuestión de la respo

extracontractual del



Este instrumento constituye, sin lugar a dlos textos convencionales m%s relevantes dd$cadas y /a sido suscrita por m%s de (0

sistemas sociales, 'ur+dicos y pol+ticosdaptado para contri#uir a una respuesta apro#lemas planteados por la contratación en un mundo tan interrelacionado como es/ec/o, es signifcativo o#servar cómo, a

o#'eto limitado, la 2-C34* /a o#viatra#a'o adicional en materia contractumomento de su



*amenta#lemente 5uatemala sigue parte de este nuevo 6universsupranacional7. *a Convención se /a

en la ley aplica#le a la mayooperaciones de importación y exportaregistran diariamente, y go!a de unasin precedentes, como lo demu

centenares de sentencias "ue lostri#unales emiten de orma continua enaciones.



En cual"uier caso, son muc/as las cosempe!ado a cam#iar en el llamado

o#ligaciones y contratos a ra+! de la entradla C5 y de la constatación de su $xito iniccontri#uciones m%s importantes "ue /a#r+aes "ue la cl%sica divissio entre el Derec/o dey el Derec/o de contratos /a comen!ado a

tela de 'uicio entre los civilistas del contin"ue, /asta /ace muy poco, acepta#an tcomo un /ec/o intoca#le y completamente



#@+>, JU+$$>, Es el artículo 2KL2 la norma fundamental que designa el

>ódigo >i!il al negocio Jurídico. ic9a norma establece:

GEl negocio Jurídico requiere para su !alidez: >apacidadlegal del sujeto que declara su !oluntad% consentimientoque no adolezca de !icio y objeto lícitoH >on ello exige:

Mue la !oluntad exista

Mue no 9aya defectos que !icien o distorsionen la !oluntad

1icitud en el objeto #oti!o o la finalidad del negocio jurídico.

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