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Due Diligence: ¿Qué pretende el inversor valorar y comprobar en tu negocio?

Cristina Hernández Lería Asociada Departamento de Derecho Mercantil

21 de febrero de 2017

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Nuestra actividad se desarrolla en todos los campos del derecho de la empresa desde hace más de 30 años

DESPACHOS Facturación 2015 (mill.euros)

1 Garrigues 339

2 Cuatrecasas 265,7

3 Uría & Menéndez 210

4 Gómez-Acebo & Pombo 60,2

7 Pérez-Llorca 32,5

13 Lener 18,5

16 Broseta Abogados 17

28 Monereo Meyer Marinel-lo 6,7

29 Araoz & Rueda 5,6

Ranking Expansión de Bufetes de Abogados españoles

Alta especialización en distintas áreas jurídicas y económicas

Equipos multidisciplinares de abogados y economistas, con visiones enriquecedoras por su diversidad

Conocimiento de primera línea en los sectores económicos donde actuamos

Interlocución directa, estructuras planas, con profesionales de gran experiencia

Somos un equipo de 230 profesionales,

entre abogados y economistas

Actuamos en todo el ámbito nacional

e internacional

Ofrecemos:

3

1. Pongámonos en contexto: la compraventa de empresas

2. Esquema general de una operación de compraventa

3. La Due Diligence: ¿qué es? ¿con qué objetivo se hace? ¿tipos? ¿qué se revisa? ¿fases del proceso?

4. Recomendaciones para el buen vendedor

Índice

1 2 3 4Lener

4

1. Pongámonos en contexto1

INFLUENCIA DEL DERECHO ANGLOSAJÓN EN LA COMPRAVE

ATENDER AL PERFIL DEL COMPRADOR (industrial

¿CÓMO ARTICULAR LA COMPRAVENTA? (adquisición

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2. Esquema general de una operación de compraventa2

Mandato de venta

El teaser: búsqueda de interesados

Firma NDA Cuaderno de venta

Remisión VDD (si existe)

Firma documentos precontractu

ales (term sheet, MOU,

Carta de intenciones)

Desembarcan los

asesores del comprador:

la Due Diligence

Negociación contrato de

compraventa

El Signing El Closing El post-closing

6

3. La Due Diligence3

CONCEPTO Examen

de un negocio en todos los ámbitos (legal, fiscal, financiero, sinergias…) previa a la

OBJETIVO

Obtener la información precisa para formar su voluntad de adquirir la empresa, el precio de la misma, y

TIPOS

a) Due Diligence de Venta

b) Due Diligence de Compra

7

¿Por qué me hace el posible comprador una Due Diligence?

8

¿Qué van a revisarme? • Aspectos

financieros • Aspectos

fiscales y

9

¿Cómo es la operativa? • Recepción

del check-list del comprador

10

Un ejemplo de un check list…

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• Información societaria – Copias de las escrituras de la Sociedad desde su constitución hasta la fecha. – Libros de actas de la Sociedad. – Poderes otorgados por la Sociedad que no figuren inscritos en el Registro Mercantil. – Cuentas anuales e informes de auditoría, en su caso, de los cuatro últimos ejercicios

sociales. – Listado de todos los socios y detalle de sus respectivas participaciones sociales en el

capital social. • Operaciones vinculadas

– Contratos suscritos entre la Sociedad y los socios (o cualquier otra persona vinculada a los mismos). Para todos aquellos acuerdos que no figuren por escrito, por favor, proporcionen detalle de los principales términos y condiciones de los mismos.

– Contratos suscritos entre la Sociedad y sus administradores o directivos o familiares o sociedades relacionadas con los anteriores.

– Información sobre cualquier persona vinculada a los accionistas, administradores o directivos de la Sociedad que tenga relación con la misma en concepto de cliente, suministrador, arrendador o de cualquier otra forma y copia de los correspondientes contratos.

DD LEGAL: Societario

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• Financiación – Contratos y demás documentación relativa a cualquier endeudamiento de la Sociedad, con o sin garantías, incluyendo

contratos de crédito y préstamo, pagarés, avales y cualquier otra forma de endeudamiento, cualquier novación y renovación. – Contratos y otros documentos de los que resulten otros acuerdos financieros de la Sociedad incluyendo contratos que afecten

o puedan afectar a los fondos propios o al capital social de la Sociedad (ej. préstamos participativos). – Garantías o avales en relación con los cuales la Sociedad o sus administradores o socios figuran como garantes. – Contratos de factoring y confirming. – Listado de todos los créditos y deudas. – Ayudas públicas o subvenciones de cualquier tipo concedidas o solicitadas por la Sociedad.

• Contratos con terceros – Contratos con proveedores y/o suministradores. – Contratos con clientes – Contratos de prestación de servicios (transporte, seguridad, limpieza, consultoría, etc.) o contratos para la prestación de

servicios profesionales ajenos a la Sociedad (auditoría, publicidad, diseño, financieros, asesoría contable y legal, marketing, outsourcing, etc.).

– Título de propiedad de los equipos y otros activos de valor significativo de la Sociedad y, en su caso, cargas, gravámenes sobre los mismos (Sólo en compraventa de activos)

• Documentación en materia de seguros – Pólizas de seguros suscritas por la Sociedad o que cubran sus bienes o actividades, incluyendo una copia de las condiciones

particulares, condiciones generales, condiciones especiales y suplementos que conformen cada una de las pólizas. – Recibos de pago de la última prima correspondiente a cada uno de dichos seguros. – Relación de reclamaciones realizadas por la Sociedad a las compañías de seguros que se encuentren pendientes de resolución.

DD LEGAL: Contratación

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• Bienes Inmuebles – Copia de los documentos públicos y/o privados otorgados por la Sociedad en relación con

bienes inmuebles propiedad de la Sociedad (incluyéndose cualquier tipo de información relativa a agregaciones, modificaciones, segregaciones, mejoras y reparaciones)

– Certificación literal o nota simple relativa a los inmuebles propiedad de la Sociedad, si dispusieran de ella.

– Contratos de arrendamientos y subarrendamientos de inmuebles ocupados por la Sociedad para el desarrollo de su actividad y otra correspondencia entre las partes (revisiones de renta, prórrogas, etc.).

– Descripción de cualesquiera cargas, hipotecas o servidumbres que afecten a los inmuebles propiedad de la Sociedad.

– Copia de las escrituras de declaración de obra nueva y escrituras de división horizontal relativas a los inmuebles propiedad de la Sociedad.

DD LEGAL: Inmobiliario

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• Relaciones Laborales Individuales – Listado (en Excel) de todos los trabajadores: Sociedad para la que prestan servicios, edad, categoría profesional/cargo, tipo de

contrato, fecha de alta (si la fecha de antigüedad reconocida no coincidiera con la fecha del primer contrato celebrado con la Sociedad, hacer constar la fecha de éste), salario bruto anual, extranjeros (sí/no), minusválidos (sí/no), porcentaje jornada (t/p), reducción jornada (sí/no y causa de la reducción)

– Listado de excedencias con fecha de inicio y de fin – Listado y copia de los contratos de trabajo de Alta Dirección – Expedientes completos de los trabajadores con contrato temporal – Listado de extinciones contractuales durante los últimos doce meses

• Relaciones Laborales Colectivas – Copia del convenio/s colectivo/s aplicables o Pactos colectivos o individuales que mejoren las condiciones del convenio colectivo

aplicable • Relaciones de Carácter Civil

– Listado completo de todos los facultativos en régimen mercantil incluyendo su fecha de antigüedad y los honorarios percibidos en el último año. Y, en su caso, copia de los contratos suscritos con los facultativos en régimen mercantil

– Información sobre la forma en que prestan servicios (por ejemplo: si lo hacen en régimen de exclusividad, sometidos a las instrucciones, horario, etc. de la Sociedad, si prestan servicios en los centros de trabajo y con los materiales de la Sociedad). Información sobre la forma en que perciben su remuneración (si se trata de cantidades fijas e iguales cada mes, si perciben bonus o comisiones, etc.)

• Seguridad Social – Certificación negativa de descubiertos de la Tesorería General de la Seguridad Social de la Sociedad actualizada – Si existieran, aplazamientos, fraccionamientos, compensaciones y condonaciones con la Tesorería General de la Seguridad Social,

copia de los acuerdos alcanzados con la TGSS • Prevención de Riesgos Laborales

– Información y documentación acreditativa del cumplimiento de la normativa de seguridad e higiene en el trabajo y prevención de riesgos laborales

• Inspección de Trabajo y Litigios – Actas de infracción impuestas por la inspección de trabajo y descripción sobre el estado de las mismas – Procedimientos judiciales en curso y relación de litigios y causa de los mismos correspondiente al último año

DD LEGAL: Laboral

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• Documentación en materia de propiedad industrial e intelectual

– Listado de marcas, nombres comerciales, logos, nombres de dominio, utilizados por la Sociedad y/o propiedad de ésta, y documentación acreditativa de su registro, titularidad, vigencia, cesión, transferencia o licencia a favor de la Sociedad.

• Documentación en materia protección de datos • Formularios de ficheros inscritos en el Registro de la Agencia Española de Protección

de Datos • Documentos de Seguridad gestionados por la Sociedad. Políticas internas de

protección de datos • Fuentes de recogida de datos personales (formularios, contratos, cuestionarios, y

cláusulas tipo: trabajadores, pacientes, proveedores, clientes y videovigilancia). Cláusulas de consentimientos informados.

• Copia de los informes de adecuación y auditoría bienal en materia de medidas de seguridad. Detalles de cualquier inspección llevada a cabo por la AEPD

• Cesiones o comunicaciones de datos realizada por la Sociedad • Descripción del procedimiento implantado para garantizar los derechos de acceso,

rectificación, cancelación y oposición al tratamiento de los datos personales

DD LEGAL: Propiedad Intelectual y Protección de Datos

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• Relativas a la actividad – Licencia de apertura de establecimiento del Centro. – Específicas sanitarias del Centro: Acreditaciones otorgadas y renovaciones. – Certificación de Industria, sobre instalaciones eléctricas de baja tensión (en las instalaciones que las

requieran, concretamente en el quirófano, y de instalación de elementos elevadores si los tiene). • Urbanísticas : Copia de la documentación relativa a obras, ampliaciones o traslados de centros, en su caso,

llevadas a cabo durante el período de gestión de los centros y oficinas por la Sociedad, así como cualesquiera convenios o acuerdos urbanísticos firmados por la Sociedad y confirmación de la inexistencia de procedimientos administrativos que puedan afectar a los inmuebles.

• Residuos – Relación de residuos producidos con expresión de su volumen y otros vertidos, en su caso. – Acreditación de la inscripción del Centro en el Registro de Productores de Residuos. – Concierto de retirada de residuos con empresa autorizada o con sistema de eliminación de los mismos con

tecnologías aprobadas por la Consejería de Medio Ambiente. • Contratos: Si aplica, copia íntegra de todos los conciertos, contratos y convenios suscritos con los distintos

Servicios de Salud de la Comunidad Autónoma. • Subvenciones: Copia de cualesquiera subvenciones o ayudas públicas otorgadas a la Sociedad. • Procedimientos: Información sobre resoluciones judiciales o administrativas que puedan afectar cualquiera de los

aspectos indicados en este apartado, así como cualesquiera procedimientos de inspección o sancionatorios de cualquier índole e iniciados por cualquier organismo o entidad y cualquier correspondencia relevante al respecto.

DD LEGAL: Autorizaciones, permisos y licencias administrativas

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• Relación de procedimientos judiciales/arbitrales en curso tramitados ante cualquier jurisdicción, en los que, ya sea actuando como demandante o como demandada, sea parte la Sociedad, sus administradores, o personas por las que deba responder, como consecuencia del desarrollo de la actividad social, así como, en su caso, respecto de socios, en su condición específica de titular de capital de la misma (se excluyen los solicitados en apartados previos) indicando:

– Tribunal o Corte Arbitral ante el que se tramita, con expresión de número de autos o referencia.

– Acción que se ejercita, cuantificación y breve descripción de la controversia y de la situación procesal indicando, si existieren, acuerdos alcanzados entre las partes que se encuentren pendientes de cumplimiento o ejecución y los honorarios pactados pendientes de pago.

– Sentencias y laudos que hayan recaído en cada instancia que se encuentren pendientes de cumplimiento o ejecución y detalle de las cantidades pendientes de abono en virtud de resoluciones recaídas en procedimientos en curso. Asimismo, resoluciones que hayan podido dictarse durante la tramitación del proceso.

• Reclamaciones extrajudiciales de cualquier tipo y materia en relación con la Sociedad, sus administradores, o personas por las que deba responder como consecuencia del desarrollo de la actividad social aportando una breve descripción de la controversia e indicando (i) el organismo, persona física o jurídica que realiza o pretenda realizar la reclamación o ante el que se encuentre abierto el expediente correspondiente, (ii) el número de expediente en su caso, (iii) objeto de la reclamación, (iv) cuantificación, (v) fase en la que se encuentra y (vi) aportación de los elementos documentales esenciales.

DD LEGAL: Litigios

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• Balances de sumas y saldos de la Sociedad con el máximo desglose posible.

• Documentación relativa a los litigios de índole tributaria que puedan tener abiertos la Sociedad por cualquier concepto, así como de cualquier expediente tributario que se pueda encontrar abierto y/o de consultas que hayan podido presentar a la Administración tributaria en relación con cuestiones fiscales.

• Declaraciones del Impuesto sobre Sociedades presentadas incluyendo las correspondientes a los pagos fraccionados.

• Documentación soporte del cumplimiento de las obligaciones derivadas de la normativa de precios de transferencia.

• En caso de que aplique el régimen de consolidación fiscal en el Impuesto sobre Sociedades, documentación acreditativa del cumplimiento de las obligaciones necesarias para su aplicación.

• Declaraciones del Impuesto sobre el Valor Añadido presentadas por las Sociedades.

• Cálculo de la prorrata de deducción del IVA soportado en cada Sociedad • Declaraciones de retenciones practicadas por la Sociedad a cuenta de los diversos impuestos que puedan aplicar a los

pagos realizados en concepto de a) salarios, b) indemnizaciones, c) retribuciones en especie, d) rendimientos del trabajo extraordinarios, e) pagos a no residentes, f) rendimientos del capital mobiliario (dividendos e intereses), g) alquileres de inmuebles y h) pagos a profesionales.

• Declaraciones presentadas por el IBI, AIE e ITP-AJD.

DD LEGAL: Fiscal

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• Información general – Cuentas Anuales a 31 Dic 12, a 31 Dic 13 y 31 Dic 14 – Balances de sumas y saldos con los máximos dígitos posibles y máximo desglose de las sociedades. – Cuentas de gestión mensuales, incluyendo cuentas de resultados, flujos de caja y principales indicadores de negocio – Comparativa mensual de las cuentas de explotación hasta el último cierre disponible de 2015 (Current Trading) comparado con el mismo

periodo del ejercicio anterior y con el presupuesto. Explicación de las desviaciones principales. Incluyendo indicadores de negocio.

• Cuenta de pérdidas y ganancias – Ingresos/ventas

• Detalle de los ingresos médicos (ventas) por aseguradora/pago de bolsillo/público con indicadores de negocio asociados. • Descripción general del resultado de las negociaciones con aseguradoras.

– Consumos: detalle de consumos, distinguiendo entre material médico, farmacia, alimentación, limpieza y otros no médicos. – Honorarios médicos: detalle de honorarios médicos y diferencia entre gastos fijos y variables. – Gastos de personal en plantilla

• Detalle del gasto de personal, a ser posible por departamento y categoría con sus indicadores de negocio (nº de horas o empleados equivalentes a tiempo completo).

• Resumen de actualizaciones salariales de acuerdo con convenios colectivos. Convenios laborales por centro y categoría profesional.

– Servicios subcontratados: detalle de los servicios subcontratados y resumen por proveedor de condiciones contractuales. – Gastos de mantenimiento: detalle de los gastos de mantenimiento distinguiendo mantenimiento de instalaciones en general y

mantenimiento de equipos médicos. Adicionalmente, detalle de máquinas en las que no se está incurriendo en gastos de mantenimiento indicando la razón (por estar en garantía, renting con mantenimiento, se ha decidido no contratar mantenimiento, etc.) y en su caso, indicar año y mes de comienzo e importe del mantenimiento asociado.

– Otros gastos explotación • Detalle sobre alquiler del inmueble donde se realiza la actividad: principales condiciones económicas, plazos de vigencia

contractuales • Detalle de gastos e ingresos generales del equipo central

– Otros gastos e ingresos: detalle de los gastos de amortización, gastos e ingresos financieros, y gastos e ingresos extraordinarios y de actividades discontinuadas.

DD LEGAL: Financiera

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• Balance de situación y flujos de caja – Activos fijos

• Detalle de equipos de alta tecnología, incluyendo principales especificaciones, localización, año de adquisición, vida útil considerada, etc.

• Detalle de activos financieros e intangibles. – Capital circulante

• Detalle de inventario y días de rotación de inventario • Ageing de clientes, por tipo de pagador (privados, aseguradoras y público, en su caso), y de

proveedores • Para las aseguradoras detalle por aseguradora del saldo, cálculo del DSO, detalle de ventas

mensuales y descripción general de las condiciones comerciales. • Periodo medio de pago, resumen de condiciones de pago y explicación de desviaciones. • Detalle y movimientos de la provisión de morosos y quitas acordadas sobre saldos antiguos. • Líneas de factoring / confirming disponibles, cuantías utilizadas y coste. • Detalle de otros activos y pasivos a corto plazo.

– Deuda neta • Detalle de saldos de caja y deuda detallando tipo de deuda, vencimiento, garantías y otros

(préstamos, arrendamiento financiero, y otras deudas)

DD LEGAL: Financiera

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4. Recomendaciones

4

Sé previsor y

anticípate: ten

siempre todo

documentado,

ordenado y en formato

digital

Limpia el polvo antes

de traer invitados:

corrige deficiencias

Sólo pasar por una DD

de comprador

cuando tengas la certeza de superarla

satisfactoriamente

Una Due Diligence

sin contingenci

as garantiza una mejor posición en

la negociación

el SPA

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OficinasMadrid Pº. de la Castellana, 23 28046 Madrid t. +34 913 912 066 f. +34 913 102 222 Félix Ortega García felixortega@lener.es

Barcelona Avda. Diagonal, 431 bis 08037 Barcelona t. +34 933 426 289 f. +34 933 015 050 Santiago Torent santiagotorent@lener.es Oviedo Pl. de la Constitución, 8 33009 Oviedo t. +34 985 207 000 f. +34 985 212 027 José Manuel Delgado González josemanueldelgado@lener.es Valladolid C/ Pío del Río Hortega, 8 47014 Valladolid t. +34 983 218 904 f. +34 983 309 777 Eduardo Córdoba Valderrama eduardocordoba@lener.es

Vigo C/ Colón, 12 36201 Vigo t. +34 986 442 838 f. +34 986 226 110 Javier Romano Egeajavierromano@lener.es Sevilla C/ Fernández y González, 2 41001 Sevilla t. +34 954 293 216 f. +34 954 293 377 Pedro Jiménez Rodríguez pedrojimenez@lener.es

Gracias