Modelo de acuerdo para un clúster tipo
Cofinaciado por la Unión Europea
Modelo de acuerdo para un clúster tipo complicado
Enero 2017
complicado
Energy Performance Contracting Plus 2
Escan, s.l.,
Traducción y adaptación
Avda. El Ferrol 14
Madrid 28029, España
Fuente: Factor 4 2015 [email protected]
Este proyecto ha recibido financiamiento del programa de investigación e innovación Horizonte
2020 de la Unión Europea No. 649666.
Los contenidos que aquí se incluyen reflejan solamente el punto de vista de los autores y la
Agencia EASME no es responsable del uso que pueda darse a la información de los mismos.
www.epcplus.org Este documento ha sido elaborado en el proyecto
“Energy Performance Contracting Plus” (EPC+) y
está disponible en su página web.
Energy Performance Contracting Plus
Indice
1. Introducción ................................
2. Acuerdo de empresas ................................
ANEXOS
ANEXO 1: Acuerdo Voluntario de Colaboración
ANEXO 2: Recomendaciones para las empresas del clúster
Energy Performance Contracting Plus
................................................................................................
................................................................................................
ANEXO 1: Acuerdo Voluntario de Colaboración ................................................................
ANEXO 2: Recomendaciones para las empresas del clúster ................................
3
.......................................................... 4
........................................... 5
........................................... 7
......................................................... 8
Energy Performance Contracting Plus
1. Introducción
En otros informes publicados en e
de diferentes tipos y sus miembros tener diferentes relaciones entre sí. Para entender estas
diferencias y sus consecuencias en las decisiones de gestión y dirección se han considerado la
categorización de clúster simple, complicado y
roles de los miembros del clúster según del tipo que sea
Clúster tipo complejo
Figura 2 – Clúster complejo
Probablemente se consiga como resultado
dinámicos para intercambiar conocimientos y
No se conocen de antemano los resultados de estas interacciones. Las relaciones contractuales
probablemente estén limitadas y
miembros para realizar futuros cont
También se incluye un modelo de acuerdo voluntario de colaboración
EPC+ en España. Este modelo se adjunta en el ANEXO
En el ANEXO 2 se incluyen las
1 Información del tipo de clúster se incluye en
servicios de eficiencia energética
Energy Performance Contracting Plus
En otros informes publicados en el proyecto EPC+ se ha descrito que los clústeres pueden ser
de diferentes tipos y sus miembros tener diferentes relaciones entre sí. Para entender estas
diferencias y sus consecuencias en las decisiones de gestión y dirección se han considerado la
r simple, complicado y tipo consorcio y se han incluido los diferentes
roles de los miembros del clúster según del tipo que sea.1
El tipo ‘B’ o clúster complejo es una organización informal,
auto-organizativa, red de varias Pequeñas
Empresas (PYMEs), referidas como “miembro
“coordinador” del clúster y tendrá la iniciativa de facilita
fortalecer interacciones de los miembros de la red.
de organizaciones forman una estructura compleja.
El coordinador podría ser un proveedor de servicios
energéticos y uno de los miembros del clúster,
una organización que solo tiene el papel de
facilitador. (Por ejemplo una institución pública o instituto de
investigación que apoya a las PYMEs para la creación de un
clúster simple o complicado sin ser parte de ese clúster
Probablemente se consiga como resultado una buena interacción entre los miembros más
intercambiar conocimientos y compartir futuras oportunidades de negocio.
No se conocen de antemano los resultados de estas interacciones. Las relaciones contractuales
n limitadas y lo que podría crearse es una red entre el coordinador y
miembros para realizar futuros contratos con los potenciales clientes.
modelo de acuerdo voluntario de colaboración utilizado en el proyecto
EPC+ en España. Este modelo se adjunta en el ANEXO 1.
se incluyen las recomendaciones legislativas para acuerdos entre empresas
ster se incluye en Organización de los clústeres de empresas que ofrecen
servicios de eficiencia energética.
4
se ha descrito que los clústeres pueden ser
de diferentes tipos y sus miembros tener diferentes relaciones entre sí. Para entender estas
diferencias y sus consecuencias en las decisiones de gestión y dirección se han considerado la
y se han incluido los diferentes
es una organización informal,
Pequeñas y Medianas
embros”. Una será el
y tendrá la iniciativa de facilitar y
fortalecer interacciones de los miembros de la red. Este tipo
de organizaciones forman una estructura compleja.
nador podría ser un proveedor de servicios
clúster, pero también
una organización que solo tiene el papel de coordinador y
ejemplo una institución pública o instituto de
PYMEs para la creación de un
clúster simple o complicado sin ser parte de ese clúster).
entre los miembros más
as oportunidades de negocio.
No se conocen de antemano los resultados de estas interacciones. Las relaciones contractuales
l coordinador y los
utilizado en el proyecto
acuerdos entre empresas.
Organización de los clústeres de empresas que ofrecen
Energy Performance Contracting Plus
2. Acuerdo de empresas
Este acuerdo (el "Acuerdo”) con fecha de [
[Nombre de la empresa], representada por [
número de empresa NIF [..] (de aquí
y
[Nombre de la empresa], representada por [
número de empresa NIF [..] (de aquí en adelante denominado
y
[Nombre de la empresa], represent
número de empresa NIF [..] (de aquí en adelante denominado
En lo sucesivo, se mencionaran a
SIENDO:
A. Un clúster es un grupo de
preferentemente Pymes.
B. El coordinador del clúster promueve la creación de uno o varios grupos de empresas
C. Las partes son proveedores de servicios de eficincia energética y/o instalaciones de
energías renovables que participan en el clúster.
OBJETIVOS DE LA COLABORACION
Las partes colaboraran con el objetivo de desarrollar servicios de eficienc
comunes, realizar estos servicios seg
Rendimiento Energético y comercializar estos
Estos servicios consistiran en
• Contratos altamente estandarizados y sencillos: modelos simplificados y contratos co
por ejemplo, determinación única de ahorro y garantías de calidad más
garantía convencional, etc.
• Proyectos con posibilidades de financiación abiertas para clientes, tales como
condiciones bancarias (pre
soluciones de financiación flexibles, etc
• Tamaños de proyectos gestionables que pueden adjudicarse directamente
licitaciones simples o prestaciones (de conformidad con la ley de contratación) con
una o más medidas de eficiencia energética (por ejemplo, iluminación LED, bombas y
motores eléctricos, sist
motivación del usuario con inversiones sin costo o bajo, etc.)
Energy Performance Contracting Plus
Acuerdo de empresas
Este acuerdo (el "Acuerdo”) con fecha de [día, mes, año], se realiza entre
], representada por [Nombre], [Posición], registrada en
] (de aquí en adelante denominado "socio leader o miembro
], representada por [Nombre], [Posición], registrada en [ ],
(de aquí en adelante denominado "miembro B"),
], representada por [Nombre], [Posición], registrada en [ ],
(de aquí en adelante denominado "miembro C"),
En lo sucesivo, se mencionaran a todos como “las partes” y a uno de ellos como
Un clúster es un grupo de empresas que ofrecen serviciso de eficiencia energetica ,
preferentemente Pymes.
El coordinador del clúster promueve la creación de uno o varios grupos de empresas
Las partes son proveedores de servicios de eficincia energética y/o instalaciones de
ías renovables que participan en el clúster.
OBJETIVOS DE LA COLABORACION
colaboraran con el objetivo de desarrollar servicios de eficienc
ervicios según el Código Europeo de Conducta para
endimiento Energético y comercializar estos servicios en España.
Contratos altamente estandarizados y sencillos: modelos simplificados y contratos co
eterminación única de ahorro y garantías de calidad más
garantía convencional, etc.
Proyectos con posibilidades de financiación abiertas para clientes, tales como
condiciones bancarias (pre-negociadas), formas alternativas de financiación,
soluciones de financiación flexibles, etc.
tos gestionables que pueden adjudicarse directamente
licitaciones simples o prestaciones (de conformidad con la ley de contratación) con
una o más medidas de eficiencia energética (por ejemplo, iluminación LED, bombas y
motores eléctricos, sistemas de ventilación, refrigeración, servicios de consultoría Y la
motivación del usuario con inversiones sin costo o bajo, etc.).
5
], registrada en [… ], con el
socio leader o miembro A"),
], registrada en [ ], con el
,
], registrada en [ ], con el
,
uno de ellos como “la parte”.
empresas que ofrecen serviciso de eficiencia energetica ,
El coordinador del clúster promueve la creación de uno o varios grupos de empresas
Las partes son proveedores de servicios de eficincia energética y/o instalaciones de
colaboraran con el objetivo de desarrollar servicios de eficiencia energética
n el Código Europeo de Conducta para los Contratos de
Contratos altamente estandarizados y sencillos: modelos simplificados y contratos con
eterminación única de ahorro y garantías de calidad más allá de la
Proyectos con posibilidades de financiación abiertas para clientes, tales como
negociadas), formas alternativas de financiación,
tos gestionables que pueden adjudicarse directamente o mediante
licitaciones simples o prestaciones (de conformidad con la ley de contratación) con
una o más medidas de eficiencia energética (por ejemplo, iluminación LED, bombas y
emas de ventilación, refrigeración, servicios de consultoría Y la
Energy Performance Contracting Plus
DESCRIPCION DEL PROCESO
El Coordinador organizará una o más sesiones de trabajo con el objetivo de fomentar las
relaciones y la colaboración entre los miembros, informar a los miembros sobre las directrices
y otras herramientas de apoyo desarrolladas en el marco del proyecto EPC
miembros que estén dispuestos a crear
COLABORACIÓN
Los socios participarán en el proceso de la mejor manera posible. La relación contractual entre
los miembros en un futuro clúster
simple) o una asociación de tipo de joint venture con uno o más socios
(clúster tipo consorcio). Los miembros pueden
DURACIÓN
El presente Acuerdo entrará en vigor en la fecha de la firma por ambas Partes y concluirá en el
plazo que se acuerde.
NO RELACION CONTRACTUAL
Las partes acuerdan que no hay ninguna relación contractual entre ellos mediante este
Acuerdo.
TERMINACIÓN ANTICIPADA
Cada miembro tendrá derecho a rescindir el presente Acuerdo mediante notificación por
escrito al coordinador y este a
Firmado en (ciudad) _____________, [día /mes/ año] ________
En calidad de miembro A
Empresa:___________________
Nombre:___________________
En calidad de miembro C
Empresa:___________________
Nombre:___________________
Energy Performance Contracting Plus
El Coordinador organizará una o más sesiones de trabajo con el objetivo de fomentar las
la colaboración entre los miembros, informar a los miembros sobre las directrices
y otras herramientas de apoyo desarrolladas en el marco del proyecto EPC
miembros que estén dispuestos a crear o ser miembros del clúster
cios participarán en el proceso de la mejor manera posible. La relación contractual entre
clúster puede ser una relación de socio líder - socios (
simple) o una asociación de tipo de joint venture con uno o más socios líderes o directores
). Los miembros pueden ser Director o Socio en el clúster.
El presente Acuerdo entrará en vigor en la fecha de la firma por ambas Partes y concluirá en el
NO RELACION CONTRACTUAL
Las partes acuerdan que no hay ninguna relación contractual entre ellos mediante este
tendrá derecho a rescindir el presente Acuerdo mediante notificación por
l coordinador y este a todos los demás socios, razonando sus motivos.
Firmado en (ciudad) _____________, [día /mes/ año] ________
En calidad de miembro B
Empresa:___________________
Nombre:___________________
Empresa:____________________
Nombre:____________________
En calidad de miembro D
Empresa:___________________ Empresa: ____________________
Nombre:___________________ Nombre: ____________________
6
El Coordinador organizará una o más sesiones de trabajo con el objetivo de fomentar las
la colaboración entre los miembros, informar a los miembros sobre las directrices
y otras herramientas de apoyo desarrolladas en el marco del proyecto EPC+ y apoyar a los
cios participarán en el proceso de la mejor manera posible. La relación contractual entre
socios (clúster
líderes o directores
clúster.
El presente Acuerdo entrará en vigor en la fecha de la firma por ambas Partes y concluirá en el
Las partes acuerdan que no hay ninguna relación contractual entre ellos mediante este
tendrá derecho a rescindir el presente Acuerdo mediante notificación por
razonando sus motivos.
Empresa:____________________
Nombre:____________________
Empresa: ____________________
Nombre: ____________________
Energy Performance Contracting Plus
ANEXO 1: Acuerdo Voluntario de
Energy Performance Contracting Plus
Acuerdo Voluntario de Colaboración
7
Energy Performance Contracting Plus
ANEXO 2: Recomendaciones para las empresas del clúster
1.- MARCO LEGAL
− La Directiva 2012/27/UE y el Real decreto 56/2016 contemplan determinadas
definiciones que afectan a los Proveedores de Servicios Energéticos.
− El Real Decreto 56/2016 establece un Registro de PSE en el Ministerio de Industria y
Energía, que será gestionado por el IDAE.
− La Ley de Contratos del Sector Público (año 2011) establece normativas para este tipo
de contratos, pero algunas de las cuales s
recomendaciones en los contratos entre el clúster y el cliente.
− La Especificación AENOR 0055, “Clasificación de proveedores de servicios energéticos”
(año 2016) también es conveniente conocer por los participantes en el mer
servicios energéticos.
− La ley de Agrupaciones de Interés Económico de 29 de abril de 1991 si bien está
relacionada con la contratación pública puede servir como ejemplo para los acuerdos
que realice el clúster y para la contratación con el cli
La Agrupación de Interés Económico
29 de abril de Agrupaciones de Interés Económico
Agrupaciones de Empresas r
18/1982 (LUTE). La AIE desempeña
ámbito comunitario lleva a
regulada ésta por el Reglamento
aplicación a las AIEE con domi
remita o habilite para ello a la
La figura de la AIE es uno de
una licitación, teniendo la agrupación
la de los miembros que la
Reciproca, las instituciones de
AIE guarda ciertas similitudes
• Su finalidad es la de
de sus socios.
• No tienen ánimo de
• Su objeto es limitado.
actividad económica
• Los participes en la misma
Energy Performance Contracting Plus
Recomendaciones para las empresas del clúster
La Directiva 2012/27/UE y el Real decreto 56/2016 contemplan determinadas
definiciones que afectan a los Proveedores de Servicios Energéticos.
El Real Decreto 56/2016 establece un Registro de PSE en el Ministerio de Industria y
Energía, que será gestionado por el IDAE.
La Ley de Contratos del Sector Público (año 2011) establece normativas para este tipo
de contratos, pero algunas de las cuales sería conveniente introducir como
recomendaciones en los contratos entre el clúster y el cliente.
La Especificación AENOR 0055, “Clasificación de proveedores de servicios energéticos”
(año 2016) también es conveniente conocer por los participantes en el mer
servicios energéticos.
La ley de Agrupaciones de Interés Económico de 29 de abril de 1991 si bien está
relacionada con la contratación pública puede servir como ejemplo para los acuerdos
que realice el clúster y para la contratación con el cliente.
Económico (en lo sucesivo AIE), es regulada por la
29 de abril de Agrupaciones de Interés Económico, en sustitución de la vieja
reguladas por la Ley 196/1963, y más recientem
desempeña en el mercado interior una función similar
a cabo la Agrupación de Interés Económico
Reglamento (CEE) 2137/1985, del Consejo, siendo la
micilio en España, en aquellos aspectos en que dicho Reglamento
la legislación interna (Art. 22.1 Ley 12/1991).
de los modos en los que diversas empresas concurren
agrupación resultante personalidad jurídica independiente
que la componen (Otros supuestos son las Sociedades
de inversión colectiva, las sociedades de sociedades,
similitudes con la de las UTES, y así:
de facilitar el desarrollo o mejorar los resultados
de lucro por sí mismas.
limitado. En el caso de las AIE debe tratarse exclusivamente
económica auxiliar de la que desarrollen sus socios.
misma responden de las deudas de la sociedad.
8
La Directiva 2012/27/UE y el Real decreto 56/2016 contemplan determinadas
El Real Decreto 56/2016 establece un Registro de PSE en el Ministerio de Industria y
La Ley de Contratos del Sector Público (año 2011) establece normativas para este tipo
ería conveniente introducir como
La Especificación AENOR 0055, “Clasificación de proveedores de servicios energéticos”
(año 2016) también es conveniente conocer por los participantes en el mercado de los
La ley de Agrupaciones de Interés Económico de 29 de abril de 1991 si bien está
relacionada con la contratación pública puede servir como ejemplo para los acuerdos
Ley 12/1991, de
vieja figura de las
emente por la Ley
similar a la que en el
Europeo (AIEE),
Ley 12/1991 de
dicho Reglamento
concurren unidas a
independiente de
Sociedades de Garantía
sociedades, etc.). La
resultados de la actividad
exclusivamente de una
Energy Performance Contracting Plus
Sin embargo guarda diferencias
• Tienen personalidad
contratar con el sector
prohibiciones para
tengan sus socios,
ha de disponer de
• La responsabilidad
AIE es subsidiaria respecto
• El sistema de colaboración
para el desarrollo
constituye por tiempo
• La UTE se crea para
mientras que la AIE
− La Unión Temporal de Empresas, UTE, bien conocida en España puede ser asimilada
por el clúster por lo que a continuación se podría establecer un “paralelismo”
sustituyendo UTE por ACUERDO ENTRE LAS EMPRESAS que suministran servicios
energéticos en el marco
2.- NATURALEZA JURÍDICA DE LA UTE
Es la UTE un sistema de agrupación
personalidad jurídica, que tiene
determinado.
A pesar de la regulación
administrativo, no siempre
sobre la misma, si pueden establecerse
• La UTE carece de personalidad
El CLUSTER carece de personalidad jurídica, por ej. El CLUSTER no tiene un patrimonio común.
• Las obligaciones son
Las obligaciones son asumidas por los miembros del
• La UTE tiene carácter temporal.
El CLUSTER tiene carácter temporal, aunque puede durar varios años mediante acuerdo de las empresas.
• De resultar adjudicataria del contrato, la UTE ha de formalizarse en escritura pública.
De resultar adjudicataria del contrato con el Cliente Privado, el CLUSTER tiene la opción de formalizar o no escritura pública.
Energy Performance Contracting Plus
diferencias sustanciales con la UTE:
personalidad Jurídica y carácter mercantil, lo que supone,
sector público, que su capacidad de obrar, solvencia,
contratar y, en su caso clasificación, no se deriva
sino que han de ser las propias de la AIE. En particular,
clasificación propia para licitar los contratos que así
de los socios es solidaria en el caso de la UTE,
respecto a la de la propia Agrupación.
colaboración entre empresarios en la UTE tiene un
desarrollo de una obra, servicio o suministro, mientras
por tiempo indefinido.
para ejecuciones de obras, servicios o suministros
AIE existe al margen de las ejecuciones concretas.
La Unión Temporal de Empresas, UTE, bien conocida en España puede ser asimilada
por el clúster por lo que a continuación se podría establecer un “paralelismo”
sustituyendo UTE por ACUERDO ENTRE LAS EMPRESAS que suministran servicios
energéticos en el marco del proyecto EPC+.
NATURALEZA JURÍDICA DE LA UTE
agrupación de empresas que da lugar a una organización
tiene como fin la ejecución de una obra, servicio
parcial y dispersa de la UTE en normas de
coincidentes, y de la falta de regulación civil
establecerse una serie de notas definitorias de estos
personalidad jurídica.
El CLUSTER carece de personalidad jurídica, por ej. El CLUSTER no tiene un patrimonio común.
son asumidas por los miembros de la UTE con carácter
Las obligaciones son asumidas por los miembros del CLUSTER con carácter solidario.
La UTE tiene carácter temporal.
El CLUSTER tiene carácter temporal, aunque puede durar varios años mediante acuerdo de las empresas.
De resultar adjudicataria del contrato, la UTE ha de formalizarse en escritura pública.
De resultar adjudicataria del contrato con el Cliente Privado, el CLUSTER tiene la opción de formalizar o no escritura pública.
9
a los efectos de
solvencia, ausencia de
deriva de la que
particular, la AIE
así lo exijan.
en tanto en las
un tiempo cierto
mientras que la AIE se
suministros concretos,
La Unión Temporal de Empresas, UTE, bien conocida en España puede ser asimilada
por el clúster por lo que a continuación se podría establecer un “paralelismo”
sustituyendo UTE por ACUERDO ENTRE LAS EMPRESAS que suministran servicios
organización sin
servicio o suministro
de tipo fiscal y
civil y mercantil
estos entes:
El CLUSTER carece de personalidad jurídica, por ej. El CLUSTER no tiene un
con carácter solidario.
CLUSTER con carácter solidario.
El CLUSTER tiene carácter temporal, aunque puede durar varios años mediante
De resultar adjudicataria del contrato, la UTE ha de formalizarse en escritura pública.
De resultar adjudicataria del contrato con el Cliente Privado, el CLUSTER tiene la
Energy Performance Contracting Plus
A.- FALTA DE PERSONALIDAD JURÍDICA
“La Unión Temporal de Empresas
Tal y como recoge la jurisprudencia,
a la Administración contratante,
separado centro subjetivo de
Como consecuencia de su
entendiendo por tal el conjunto
persona y sirve de garantía
miembros los que responden
realizan dentro o a través de
un fondo operativo común
podrán dirigirse los acreedores
actividad y se encuentren depositados
limite la posibilidad del acreedor
A pesar de su falta de personalidad,
cierto grado de “personificación”
ámbitos de las relaciones jurídicas,
• La UTE puede ser
asimilándola la jurisprudencia
reconoce esta capacidad
Civil.
• En las relaciones jurídico
derechos y obligaciones
• En el ámbito laboral,
inscribirse en el Registro
que en materia laboral
distintos sujetos que
B.- NATURALEZA SOLIDARIA DE LAS OBLIGACIONES
“Los empresarios que concurran
solidariamente y deberán nombrar
poderes bastantes para ejercitar
deriven hasta la extinción del
que puedan otorgar para cobros
A efectos de la licitación, los
temporal deberán indicar los
participación de cada uno, así
en unión temporal en caso de
Como queda anotado, la falta
de un patrimonio. A su vez,
intereses de terceros que
Energy Performance Contracting Plus
FALTA DE PERSONALIDAD JURÍDICA
Empresas no tendrá personalidad jurídica propia.” (Art.
jurisprudencia, esta figura “no es algo que pueda encarnar,
contratante, y al margen de las personas de sus componentes,
e imputación de derechos y obligaciones.” (STS 3416/2001)
falta de personalidad, la UTE carece de patrimonio
conjunto de bienes, derechos y obligaciones que se
garantía general al derecho de los acreedores, siendo
responden directa e ilimitadamente con su patrimonio
de la UTE. No contradice esta afirmación la posible
previsto en la LUTE, (Art.8.e.5.), contra el que
acreedores –al igual que contra los ingresos que obtenga
depositados en una cuenta bancaria a su nombre
acreedor de reclamar frente a los integrantes de la
personalidad, la Ley otorga a la Unión Temporal de
“personificación” que le permite operar por sí misma en
jurídicas, y así:
parte –legitimación activa y pasiva- en un proceso
jurisprudencia a las uniones sin personalidad, a
capacidad en los artículos 6.5º y 7.6º de la Ley de
jurídico-tributarias, la UTE tiene entidad propia en
obligaciones en sus relaciones con la Administración Tributaria.
laboral, la UTE puede contratar por sí empleados, debiendo
Registro de Empresas Acreditadas, y ser sujeto de
laboral y de prevención de riesgos establece
que intervienen en la obra.
NATURALEZA SOLIDARIA DE LAS OBLIGACIONES
concurran agrupados en uniones temporales quedarán
nombrar un representante o apoderado único
ejercitar los derechos y cumplir las obligaciones que
del mismo, sin perjuicio de la existencia de poderes
cobros y pagos de cuantía significativa.
los empresarios que deseen concurrir integrados
los nombres y circunstancias de los que la
así como que asumen el compromiso de constituirse
resultar adjudicatarios del contrato.” (Art.59.2 TRLCSP).
falta de personalidad jurídica implica que la UTE no
vez, de la ausencia de patrimonio, deriva el que
se relacionan con ella se lleve a cabo estableciendo
10
7.2 LUTE).
encarnar, frente
componentes, un
(STS 3416/2001).
de patrimonio propio,
se atribuye a una
siendo por ello sus
por los actos que
posible existencia de
que efectivamente
obtenga la UTE con su
nombre-, sin que ello
la Unión.
de Empresas un
en determinados
proceso judicial,
a las que se le
de Enjuiciamiento
en tanto sujeto de
Tributaria.
debiendo entonces
las obligaciones
la ley para los
quedarán obligados
de la unión con
que del contrato se
poderes mancomunados
integrados en una unión
constituyan y la
constituirse formalmente
TRLCSP).
no puede ser titular
que la tutela de los
estableciendo “La
Energy Performance Contracting Plus
responsabilidad (de los integrantes
en beneficio del común, que
8.e.8 LUTE). El concepto de
artículo 1138: “La concurrencia
obligación no implica que cada
deba prestar íntegramente, las
la obligación expresamente lo
La naturaleza solidaria de la obligación
la Unión Temporal responde
forma ilimitada con su propio
repetición del que paga para
1145 CC). Terceros son tantos
proveedor, etc.), como aquellos
ninguna relación contractual,
debe referir tanto a las contractuales
La naturaleza ilimitada de
cualquiera de las empresas
obligación que la UTE debe
de esa empresa en la UTE.
frente a todos los miembros
habiendo obtenido una sentencia
judicial frente a cualquiera
demandados.
Por ser contrario al principio
frente a tercero el pacto interno
El modo en que se obligan la
misma, es a través de la figura
Gerente único de la Unión T
miembros para ejercitar los
actuaciones de la Unión T
nombrado al efecto, haciéndolo
nombre de la Unión -Art. 8º.d.
un matiz: “… y deberán nombrar
poderes bastantes para ejercitar
deriven hasta la extinción
mancomunados que puedan
todo, veremos como la doctrina
miembros de la UTE, actuando
parte del resto de los miembros,
impugnar actos administrativos
Energy Performance Contracting Plus
integrantes de la UTE) frente a terceros por los actos
será en todo caso solidaria e ilimitada para sus
responsabilidad solidaria se recoge en el Código
concurrencia de dos o más acreedores o de dos o más deudores
cada uno de aquéllos tenga derecho a pedir, ni cada
las cosas objeto de la misma. Sólo habrá lugar
lo determine, constituyéndose con el carácter de
obligación supone, por lo tanto, que cada uno de
frente a terceros del total cumplimiento de las
propio patrimonio, sin que ello excluya el posterior
para exigir a sus codeudores la parte que les corresponde
tantos los que sean parte en un contrato con
aquellos otros que puedan verse perjudicados sin
contractual, pues es claro que el carácter solidario de esas
contractuales como a las extracontractuales.
la responsabilidad supone que el tercero podrá
empresas miembros de la unión, individualmente, la
afrontar, independientemente del porcentaje de
Evidentemente, lo habitual será que la reclamación
miembros de la UTE y, además, frente a la UTE misma.
sentencia favorable, el beneficiado por ella podrá ejecutar
o todos los integrantes de la Unión Tempor
principio de responsabilidad solidaria e ilimitada, no es
interno por el que se exima de responsabilidad a alguno
la UTE y, por lo anteriormente apuntado, los integrantes
figura del gerente único tal y como recoge la LUTE:
Temporal, con poderes suficientes de todos y cada
derechos y contraer las obligaciones correspondientes.
Temporal se realizarán precisamente a través
haciéndolo éste constar así en cuantos actos y contratos
8º.d. LUTE”, y de igual modo, el TRLCSP si bien
nombrar un representante o apoderado único
ejercitar los derechos y cumplir las obligaciones que
extinción del mismo, sin perjuicio de la existencia
puedan otorgar para cobros y pagos de cuantía significativa
doctrina entiende que existe la posibilidad de que
actuando en beneficio de la agrupación y no existiendo
miembros, puede actuar por sí mismo, al menos
administrativos en el proceso de contratación.
11
actos y operaciones
sus miembros.”(Art.
Código Civil (CC) en su
deudores en una sola
cada uno de éstos
lugar a esto cuando
de solidaria.”
de los miembros de
las obligaciones, de
posterior derecho de
corresponde (Art.
la UTE (Cliente,
sin tener con ella
esas obligaciones se
podrá reclamar a
totalidad de la
de participación
reclamación se realice
De igual modo,
ejecutar el titulo
emporal previamente
es oponible
alguno de los socios.
integrantes de la
LUTE: “Existirá un
cada uno de sus
correspondientes. Las
través del Gerente,
contratos suscriba en
bien éste introduce
de la unión con
del contrato se
existencia de poderes
significativa.” Con
uno sólo de los
existiendo oposición por
menos a la hora de
Energy Performance Contracting Plus
C.- CARÁCTER TEMPORAL
Dado que se constituye para
extinguirse. El artículo 7 de
temporalidad: “Tendrán la consideración
colaboración entre empresarios
desarrollo o ejecución de una
máximo de duración de las mismas
8.c “Las uniones temporales
servicio o suministro que constituya
veinticinco años, salvo que se
explotación de servicios públicos,
Para el cómputo de la duración
inicial de ejecución, sino también
complementarias. (Art. 8 c.
complementarios y accesorios
La normativa administrativa guarda
Según el TRLCSP (Art. 59.3)
coincidente con la del contrato
de duración de la obra, servicio
extinción ordinaria de la UTE
contrato, sino una vez haya transcurrido
El TRLCSP al contrario que la
en cambio establece periodos
ejecutados por una UTE-, que
duración de las UTE. Así, el
establece como máximo para
duración del contrato) en el
máximo de veinte años (de
objeto una concesión pública,
(Art. 314 TRLCSP). Pero, reiteramos,
la duración de los contratos reseñados, sean
[Doctrina 01 (C.08.01): Los limitados por las disposicionesartículo 24.1, tercer párrafo,
59.3 TRLCSP) no admite otra
empresarios a efectos de la
duración del contrato, sin
aplicarse la regla de duración
“… no existe conexión entre
agrupaciones y uniones temporales
requisitos que han de reunir
Administración, sin establecer
contrato sin remitirse, como
establece requisitos para la aplicación
Energy Performance Contracting Plus
para un fin determinado, alcanzado el mismo,
de la LUTE define precisamente la UTE en
consideración de Unión Temporal de Empresas
empresarios por tiempo cierto, determinado o indeterminado
obra, servicio o suministro”. Limitando en todo
mismas en el artículo
temporales de empresas tendrán una duración idéntica
constituya su objeto. La duración máxima no podrá
se trate de contratos que comprendan la ejecución
públicos, en cuyo caso, la duración máxima será de cincuenta
duración de la prestación, no solo se tendrá en
también las prorrogas que pudieran ser concedidas,
LUTE: “También podrán desarrollar o ejecutar
accesorios del objeto principal”).
guarda ciertas diferencias de matiz respecto a la fiscal:
59.3) “la duración de las uniones temporales de
contrato hasta su extinción.” Se habla aquí de duración
servicio o suministro. En la práctica, y aun a efectos
UTE no tendrá lugar una vez ejecutada la prestación
transcurrido el periodo de garantía.
la LUTE, no establece periodos máximos de duración
periodos máximos de duración de ciertos contratos,
que suponen diferencias con los señalados por
plazo de cincuenta años (de duración de la UTE)
para los supuestos de concesión pública, se limita
el caso del TRLCSP (Art. 268), que además establece
duración del contrato), para el supuesto de que,
pública, se trate de un contrato de colaboración con
reiteramos, estos dos límites previstos por el TRL
reseñados, sean o no ejecutados por una UTE.
Los plazos de los contratos administrativos no se disposiciones de la LUTE. “… la JCCA entiende que
párrafo, de la Ley de Contratos de las Administraciones
otra interpretación que la duración de la unión
la contratación administrativa deberá coincidir
perjuicio de que, a otros efectos, como son los
de la Ley 18/1982, de 26 de mayo.” - MEH 11/2002
los textos legales examinados -LCAP y Ley de régimen
temporales de empresas- pues mientras la LCAP
reunir las uniones de empresarios para contratar
establecer más límite a su duración que el resultante de
podía perfectamente haberlo hecho a la segunda,
aplicación de un determinado régimen fiscal y estos
12
mismo, la UTE debe
en razón a esta
Empresas el sistema de
indeterminado para el
todo el caso el plazo
a la de la obra,
podrá exceder de
ejecución de obras y
cincuenta años.”
cuenta el plazo
concedidas, y las obras
obra y servicios
fiscal:
empresarios será
duración del contrato, no
efectos fiscales, la
prestación objeto del
duración de la UTE, sí
contratos, -sean o no
por la LUTE para la
UTE) que la LUTE
limita a cuarenta (de
establece un plazo
que, no siendo su
el sector público
LCSP, lo son para
no se encuentran el precepto del
Administraciones Públicas (Art.
unión temporal de
coincidir con la propia
los fiscales, deba
MEH 11/2002.
régimen fiscal de
LCAP establece los
contratar con la
de la duración del
segunda, ésta última
estos requisitos, o
Energy Performance Contracting Plus
bien son distintos, o bien operan
25/1997.
D.- FORMALIZACIÓN EN ESCRITURA
“Podrán contratar con el sector
temporalmente al efecto, sin
pública hasta que se haya
TRLCSP).
Aun hoy en día existe controversia
concurrencia de voluntades de
es el otorgamiento de escritura
En el orden de la contratación
existencia de la Unión Tem
todo, este mismo artículo 59.1,
constitución de la unión temporal
adjudicataria la misma del contrato,
mínimo de la escritura. Para ello,
el contenido de la escritura pública
“Las Uniones Temporales
expresará el nombre,
su domicilio; la voluntad
pactos que han de regir
1. La denominación
miembros, seguida
número ...
2. El objeto de la Unión,
determinación de
3. La duración y la fecha
4. El domicilio fiscal,
persona física o jurídica
5. Las aportaciones,
comprometa en
actividades comunes.
6. El nombre del Gerente
7. La proporción o
Empresas miembros
ingresos o gastos
8. La responsabilidad
del común, que será
9. El criterio temporal
10. Los demás pactos
consideren conveniente
Cabe destacar y reiterar la
responsabilidad frente a terceros…
sea cuales fueren los porcentajes
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operan con independencia de los establecidos en la
ESCRITURA PÚBLICA
sector público las uniones de empresarios que
sin que sea necesaria la formalización de las mismas
haya efectuado la adjudicación del contrato a su
controversia sobre si la UTE queda constituida en el
de las diversas empresas que acuerdan ese fin o, por
escritura pública, la que da lugar al nacimiento de la UTE.
contratación pública, la redacción del artículo 59.1 TRLCSP
emporal desde el momento en que se presenta
59.1, establece como indispensable la obligación
temporal de empresas en escritura pública,
contrato, sin que sin embargo establezca cual ha de
ello, se ha de acudir a la LUTE, la cual en su artículo
pública en los siguientes términos:
Temporales de Empresas se formalizarán en escritura pública,
apellidos, razón social de los otorgantes, su nacionalidad
voluntad de los otorgantes de constituir la Unión y los
regir el funcionamiento de la Unión en los que se hará
denominación o razón, que será la de una, varias o todas las
seguida de la expresión Unión Temporal de Empresas,
Unión, expresado mediante una Memoria o programa,
de las actividades y medios para su realización.
fecha en que darán comienzo las operaciones.
fiscal, situado en territorio nacional que será el propio
jurídica que lleve la gerencia común.
aportaciones, si existiesen, al fondo operativo común que cada
su caso, así como los modos de financiar o
comunes.
Gerente y su domicilio.
o método para determinar la participación de
miembros en la distribución de los resultados o, en su
gastos de la Unión.
responsabilidad frente a terceros por los actos y operaciones
será en todo caso solidaria e ilimitada para sus miembros.
temporal de imputación de resultados o, en su caso, ingresos
pactos lícitos y condiciones especiales que los
conveniente establecer.” (Art.8.e.1 LUTE).
prevención establecida en el punto 8º del citado
terceros… será en todo caso solidaria e ilimitada para
porcentajes de participación, y los pactos que limiten la
13
la LCAP.” - MEH
que se constituyan
mismas en escritura
favor.” (Art. 59.1
el momento de la
por el contrario, si
UTE.
TRLCSP afirma la
presenta la oferta. Con
obligación de formalizar la
caso de resultar
de ser el contenido
artículo 8º.e.1, fija
pública, que
nacionalidad y
los estatutos o
se hará constar:
las Empresas
Empresas, Ley .../...,
programa, con
propio de la
cada Empresa
sufragar las
las distintas
su caso, en los
en beneficio
miembros.
ingresos o gastos.
otorgantes
citado artículo: “la
para sus miembros”,
la responsabilidad
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de sus miembros, pactos que
en su caso, de ejercer el posterior
codeudores la parte que les corresponde
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que sí tendrán su eficacia entre los integrantes de
posterior derecho de repetición del que paga
corresponde (Art. 1145 CC).
14
de la UTE a la hora,
para exigir a sus