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SEGUNDO TEMA
INTERPRETACIÓN DE LA NORMA Y PROBLEMAS DE
LAGUNAS Y ANTINOMIASProf. Aurelio Abregú
La norma jurídica
Concepto y concepciones
Concepto Genérico de norma jurídica
• Generalmente el término norma jurídica en la teoría del derecho actual hace referencia a:
• la entidad conceptual que nace mediante actos humanos de autoridad reconocida y comunicada mediante textos orales o escritos y cuya función es regular una acción o situación humana
Norma jurídica
Texto normativo
Diferencia entre texto y norma
Usos y concepciones relativas a la norma jurídica
• Texto normativo• Llamado también:
a) Enunciado normativo
b) Formulación normativa
c) Disposición normativa
• La norma jurídicapuede ser considerada como:
a) Soluciones para casos generales o individuales
b) Razones para la acción
c) Técnicas de control social
El que mate a otro Sufrirá
P.P.L. entre6 a 20 años
TEXTOArt.106 C.P.
N1 prohibido
matar
Obligatorio que el juezCondene a P.P.L.Entre 6 a 20 años
En casoQue
X mate a J
N2
NORMASUN MISMO TEXTO PUEDE CONTENERMAS DE UNA NORMA
El que percibe una Renta debe pagar
El impuesto respectivo
Aquel que percibaUna renta No debe Evadir
El pago de impuestos
Obligatorio pagar impuestosEn caso de percibir
renta
Norma N1
Texto 1
Texto 2
UNA MISMA NORMA PUEDE EXPRESARSE A TRAVÉS DE VARIOS TEXTOS
La norma jurídica y
Los usos del lenguaje
USOINFORMATIVO
OASERTIVO
USODIRECTIVO O
PRESCRIPTIVO
USO REALIZATIVO
Uso asertivo o informativo= se caracteriza
Por ser descriptivoEj.
Caín esta muerto
Uso directivo o prescriptivo= se caracteriza
por regular accionesEj.
No matarás
Uso realizativo= se caracteriza por constituir o
Establecer algo en elMundo
Ej Promulgo la norma
N1
USOS Y ACTOS DELHABLA
Uso asertivo o
Afirmativo
O constatativo
Uso prescriptivo o directivo
Uso realizativo o performativo
Se pretende describir los atributos del mundo
Se pretende conducir u ordenar la acción humana
Se pretende hacer determinado acto mediante
La palabra oral o escrita
Tienen la propiedad de ser verdaderos o falsos
Carecen de la propiedad de ser verdaderos o falsos
Carecen de la propiedad de ser verdaderos o falsos
Ej. El contenido de las descripciones
“Está prohibido el aborto Eugenésico en el Perú”
Ej. El contenido de la norma penal.
“Prohibido el aborto eugenésico”
Ej. El acto de promulgar la norma
“Promulgo la ley
Sobre la prohibición del aborto eugenésico”
Importancia de la clasificación de los usos del lenguaje
• La clasificación citada evita las siguientes confusiones
Las normas jurídicas son construidas principalmente en lenguaje prescriptivo y en ciertos casos en sentido realizativo
• Sin embargo la redacción de algunos textos normativos son construidos –inadecuadamente- en lenguaje descriptivo ( llamado también asertivo o informativo); Por Tanto : se debe interpretar y traducir dichos textos y pasarlos al lenguaje prescriptivo para comprenderlos mejor y evitar confusiones. Ej. El texto del Art.106 del C.P. esta construido en lenguaje descriptivo pero lo que corresponde es traducirlo al lenguaje prescriptivo.
•Por tanto las normas jurídicas son el resultado •De la interpretación de sus textos
•(escritos en lenguaje confuso)•Por tanto para interpretar sus textos se debe preguntar
•¿Qué obliga, prohíbe, permite la norma?•¿Quién o que clase de sujeto es el Obligado por la norma?
•O•¿Qué estado de cosas jurídico establece la norma?
SENTIDOS DE LANORMA JURÍDICA
En éste sentido la norma prescriptiva
dispone u obliga una Determinada
conducta
En éste sentido la norma Constitutiva estable una
Institución, categoría o situaciónjurídica
OIndica un procedimiento para obtener
Un resultado jurídico
Norma prescriptiva Norma constitutiva
NORMA PRESCRIPTIVA NORMA CONSTITUTIVA
Determina si una acción es
Prohibida,
Facultada (permitida de hacer y no hacer)
obligada
Establece en el mundo hechos jurídicos o ficciones jurídicas :
a) Determina que caso genérico pertenece o no a una determinada institución o situación jurídica.
b) Establece los requisitos para conformar o realizar un acto jurídicamente valido o existente en el derecho.
Ejemplo:
La acción de efectuar un contrato de vientre de alquiler
Es facultativa
Ejemplos de:
a) Estable quien es ocupante precario
a) Establece los requisitos para estar validamente casado
Utilidad de la diferenciaentre norma prescriptiva y constitutiva en materia probatoria
En éste tipo de norma Se puede determinar si una
Conducta Cumplió o violó
La norma
En éste tipo de Norma no es posible
DeterminarFácticamente
Su cumplimiento
Estas normas versan sobre cuestiones
GeneralmenteDe Hecho
EjAcciones uomisiones
Estas normas versan sobre cuestiones de
DerechoEj. Definiciones
LibertadesCompetencias
(poderes)Inmunidadessujeciones
Norma prescriptiva Norma constitutiva
Normas de Competencia
• Según Moreso las normas de Competencia son también constitutivas.
Ej. Las normas que confieren Poderes para realizar
Determinadas funciones a determinados
Órganos yFuncionarios
Mediante un procesoDeterminado.
Estructura de las
Normas jurídicas
Supuesto de hechoConsecuencia
jurídica
Condición de aplicación Carácter y contenidonormativo
Caso genérico Solución normativa
entonces
entonces
entonces
Modelo tipo alemán
Modelo tipo von Wright
Modelo tipo AlchurrónY Bulygin
Descripción de:
Clase de seres humanos o
Clase de objetos no humanoso
Clase de accionesO
Estado de cosas
Calificación deóntica(Prohibida, permitidaObligada o facultada)
deDe acciones humanas
O Atribución de una propiedad
Jurídica e institucional
SUPUESTO CONSECUENCIA
Clase de seres humanosSi X mata a Mayor de 65 años
Clase de objetos no humanosSi x es una huaca
Clase de accionesSi X roba a Z
Estado de cosasSi x es la zona de derrumbe
Atribución de propiedad jurídicaComete homicidio agravado
(norma constitutiva)
Atribución de propiedad jurídicaEs patrimonio nacional
(norma constitutiva)
Calificación deónticaEl juez esta obligado a aplicar
prisión efectiva a X(norma prescriptiva)
Calificación deónticaEsta prohibido circular en
Vehículo motorizado(norma prescriptiva)
Tipos de supuestos Tipos de consecuencias
Tipos de normaY su estructuraSegún Atienza
Y otros
Normaregla
Norma principio
Normadirectriz
reglas princípos directrices
Supuesto
Cerrado
Consecuencia
cerrada
Supuesto
abierto
Consecuencia
cerrada
Supuesto
abierto
Consecuencia
abiertoEjemplo:
Si un adulto X viola a un menor
X sufrirá 35
carcel
Ejemplo
Si X tiene la oportunidad de
Discriminar
Por raza, condición social u otra índole
X está prohibido
De hacerlo
Ejemplo
Si ocurriese algún tipo desastre
Defensa civil realizará lo necesario para socorrer a los damnificados
Si X es traidor a la patria En caso de guerra
el juez esta obligado a Condenar a X a la
Pena de muerte
Caso genérico Solución normativa
CONCEPTO DE NORMA SEGÚN ALCHURRON Y BULYGIN
Es útil para determinarQue norma es valida
O que norma PerteneceAl sistema
Son útiles para la Creación
Y derogaciónDe normas
Son útilesPara establecer elprocedimiento y
competenciaDe aplicación
normativa
Regla de reconocimiento
Reglas de cambioReglas de
adjudicación
La norma habilitada por la constitución
Es valida
Toda ley se derogaPor otra ley
Leyes procesales
Reglas primarias o de conducta
Reglas secundarias o reglas que confieren poderes
1
2
ClasificaciónDe Hart
SISTEMA JURÍDICO
CONCEPCIONES
Y DEFECTOS
N3 = Esta prohibido que Juan mate a Pedro
N1= se debe respetar la vida humana
N2 = prohibido matar
Concepción deductiva del Sistema jurídico
La norma constitucional
Órgano Legislativo
Aplica norma generalCrea norma general
Deroga norma general
Corte superiorAplica norma general
yCrea normasindividuales
CONCEPCIÓN GENÉTICA Y DINÁMICA DEL SISTEMA JURÍDICO DE TIPO KELSENIANA
Sistema Jurídico entendido como sistema de tipo deductivo o axiomático
• Esta concepción es propia de las escuelas ius naturalistas racionalistas
Tesis : De un conjunto de normas se deducen otras normas tácitas o expresas.
Ejemplo:
De la norma N1 “Se debe respetar la vida humana”
Se deduce la norma N2 “prohibido matar”
Concepción genética del sistema jurídico
• Esta es propia del positivismo de tipo kelseniano:
• Tesis : Un sistema jurídico es un sistema principalmente dinámico en el que un conjunto de normas habilitan a un conjunto de órganos y personas para producir normas en determinadas materias
• Ejemplo : La Constitución habilita al congreso a crear normas generales (leyes) ; y las leyes habilitan a los órganos jurisdiccionales a aplicar normas generales y crear normas individuales(como sentencias de condena)
DEFECTO DE LA CONCEPCIÓN DEDUCTIVA
• Adoptar la concepción deductiva de sistema jurídico trae el riesgo de sostener que una norma para ser calificada de valida o constitucional debe subsumirse en una de mayor jerarquía
• Ejemplo : el reglamento debe subsumirse conceptualmente en la ley y la ley en la constitución
• Defecto de esta concepción : consideraría erróneamente que:
a) Prescribir mas de lo que la constitución prescribees
a) Prescribir en contra de la constitución.
Defecto de la concepción Genética
• Usar sólo esta concepción como modelo trae el riesgo de considerar que una norma es valida o constitucional si respeta el orden constitucionalmente establecido, sin importar el contenido de las normas de conducta
• Ejemplo : Si la • La norma constitucional dice : permitida la
esclavitud; bajo la reglamentación legislativa• La ley prescribe : Es permitida la venta o
donación de esclavos• Conclusión = La ley se consideraría válida por
estar habilitada por la Constitución.
Criterios de Validez de las normas
• Criterio Formal = se funda en la concepción kelseniana,
• Una norma es válida si ha sido emitida por la autoridad competente y el debido proceso
• Criterio Material = se funda por ejemplo en la concepción Neo Constitucionalista.
• Una norma es valida si respeta los derechos fundamentales.
Concepción ecléctica de sistema jurídico
• El sistema jurídico es uno que debe consagrar 2 propiedades
• A) Respeto a los derechos humanos
• B) Respeto al orden constitucional formal
DEFECTOS DEL SISTEMA
ANTINOMIAS Y LAGUNAS
ANTINOMIAS
ICOMPATIBLIDADES NORMATIVAS
Antinomia concreta y Abstracta• Antinomía concreta = se produce cuando dos
normas son incompatibles entre sí
N1= Obligatorio votar en las elecciones
N2 = Facultativo votar en las elecciones• Antinomia concreta = se produce cuando 2
normas son compatibles entre sí (en su creación) pero incompatibles en su aplicación
N3 = Obligatorio a los profesores asistir a clases en sábado
N4 = Obligatorio asistir a la ceremonia de inauguración a los profesores el sábado
Antinomias según
ALF ROSS
ámbito
Material
ámbito
temporal
ámbito
espacial
ámbito
personal
La acción y el objeto de la acción
Regulada
Deónticamente
El momento
En el que la acción esta regulada
deónticamente
El lugar en el que la acción esta
Regulada
deonticamente
La cualidad humana en virtud de la cual la acción está regulada
deonticamente
Sentenciar Horas de despacho
Las sedes judiciales
jueces
CONCEPTOS PREVIOS SOBRE ÁMBITOS NORMATIVOS
Total-Total Parcial-Parcial Total-parcialN1= Se permite la pesca de atún todo el año
N2=Se prohíbe la pesca de atún todo el año
N3=Se prohíbe venta de licor durante la elecciones municipales y regionales
N4=Se permite la venta de licor durante la elecciones regionales y generales
N5= Prohibida la importación de mototaxis
N6=permitida la importación de mototaxis a gas natural.
CLASIFICACIÓN DE ANTINOMIAS DE ROSS
remedios jurídico formalesNorma superior
Prima sobre la
inferior
Norma posterior
Prima sobre la
anterior
Norma especial
Prima sobre
La general
Ordenanza 2008
Prima Sobre
Decreto de alcaldía 2008
Ley 2000
Prima sobre
Ley 1995
Edicto especifico 2000
Prima sobre
Decreto (genérico) de alcaldía
2000
Casos de Insuficiencia de criterios
• Dos normas N1 y N2 tengan:
• Igual jerarquía
• Igual cronología
• Igual grado de generalidad
Otros casos de insuficiencia de criterios
N1= Norma superior
Y anterior
Con
N2= Norma posterior
E inferior
N3= Norma posterior y general
Con
N4= norma anterior y especial
N5= norma superior y general
Con
N6= norma inferior y especial
lagunas
Según Alchurron y Bulygin
CONCEPTOS PREVIOS• caso genérico = son las clases de situaciones o
acciones u objetos no humanos correlacionados con una solución normativa, Ej, mayoría de edad
• Solución normativa = acción calificada como prohíbida, obligada, facultada, permitida (los cuales son los operadores deonticos)
• Caso individual = caso concreto identificado con nombres propios que se pretende se subsuma en los casos genéricos Ej. El caso de la edad de Juan 60 años se subsume en el caso genérico
relativo a la mayoría de edad.
Lagunanormativa
Laguna dereconocimiento
Laguna de conocimiento
Laguna axiológica
Tipos de lagunas
Laguna normativa
• Dado el siguiente sistema S1 (ley de exportación de camélidos peruanos)
• y el universo de casos U1 (conformado por los camélidos vicuñas, llamas y alpacas)
• Y el universo de soluciones maximales USM conformado por las normas:
N1= prohibida la exportación de vicuñasN2= prohibida la exportación de alpacas
La laguna se presenta en el sistema S1 respecto del caso de las llamas, ya que la acción de exportarla no está calificada =a) como prohibida
b) como facultativac) como obligada
Camélido peruano alpaca
Camélido peruano Que no es
Alpaca ni vicuñaSino esllama
Camélido Peruanovicuña
N1Ph Exp.V
N2Ph.Exp.
Alp.
Soluciónvacía
UNIVERSO DE CASOSUNIVERSO DE SOLUCIONES
CONCEPTO GENERAL DE LAGUNA NORMATIVA
• La laguna normativa se presenta cuando un caso no esta correlacionado por solución maximal alguna de un determinado sistema
SOLUCIONES MAXIMALES
• PROHIBIO
• FACULTADO
• OBLIGADO
AMBIGÜEDAD DEL OPERADOR DEÓNTICO PERMISIVO
• Calificar de permisiva una acción resulta ambiguo puesto que EXISTEN
• Permisos obligatorios = votar el las elecciones presidenciales en el Perú
• Permisos no obligatorios = el transito por el territorio de la república
• NOTA , por dicha ambigüedad la “permisión” no se usa como operador (es decir como solución maximal) para el test de lagunas.
Laguna de conocimiento
• Se presenta cuando existen en el sistema una norma que solucione el caso genérico pero por falta de pruebas
es decir por ausencia de información se desconoce si un caso individual se subsume o no en uno genérico
Ejemplo de laguna de conocimiento
• A Juan se le acusa de parricidio, sin embargo no se puede determinar si efectivamente Juan es parricida dado que falta la prueba ADN
• Por tanto, no se puede determinar la subsunsión de su caso en parricidio.
Laguna de reconocimiento
• Se presenta por la vaguedad del supuesto de hecho de la norma que regula el caso; es decir, existe una solución para el caso genérico pero no se puede determinar si el caso individual se subsume o no en el caso genérico, puesto que los conceptos del caso genérico son indeterminados.
Ejemplo de laguna de reconocimiento
• El caso individual de Jose respecto a la transferencia de propiedad de su vehículo consiste en que el precio pagado es menor al precio del mercado, y no se puede determinar por tanto si dicha venta se subsume en simulación de acto jurídico o no. (por tanto no se puede determinar si es una donación encubierta)
Laguna axiológica
• Esta laguna se presenta cuando, por ejemplo: el legislador ha creado una norma N1 sin exceptuar el caso genérico C1.(que cae dentro de el ámbito de la norma)
• Y el juez considera que C1 es un caso relevante para ser excepcionado.
• Por tanto inaplica N1 y crea una excepción
Ejemplo de laguna axiológica
• N1 = Obligatorio pagar impuesto predialcaso genérico que se subsume en N1 , es el de los ancianos indigentes propietarios de inmuebles.
* El juez inaplica N1 al caso individual de la anciana Silvia Mendoza porque considera que la ancianidad indigente es una propiedad relevante para ser excepcionada.