LA PLATA, 05 de febrero de 2009.----------------------------------------------

AUTOS Y VISTOS: El expediente nmero 2306-391110 del ao 2001,

caratulado: FLETCAR SRL-------------------------------------------------

Y RESULTANDO: Que llegan a esta instancia las presentes actuaciones con

el recurso de apelacin interpuesto a fojas 402/415 por el Sr. Pablo Rodrigo

Martnez Walter, en su carcter de socio gerente de la firma FLET CAR

S.R.L., con el patrocinio letrado del Dr. Fernando Martn Barbiero, contra la

Resolucin Determinativa N 1954/04, dictada por la Subdireccin de

Coordinacin Operativa Interior el 28 de diciembre de 2004, conforme el

art. 104 inc. b) del Cdigo Fiscal (T.O. 2004 y corr.

ant.).------------------------ Que, por el precitado acto administrativo (fs.

352/357), la Autoridad de Aplicacin determina las obligaciones fiscales del

contribuyente por la actividad de Fletes efectuados con medios propios

(Cdigo NAIIB 602120), con relacin al Impuesto sobre los Ingresos Brutos,

y en lo referente a los perodos fiscales 1999 (enero a diciembre), 2000

(enero a diciembre) y 2001 (enero a diciembre), estableciendo que las

diferencias a favor del Fisco Provincial ascienden a la suma de Pesos

ochenta mil novecientos tres con 23/100 ($ 80.903,23). En el artculo 2 de

la Resolucin en crisis, se aplica una multa equivalente al 20% del impuesto

omitido art. 53 del Cdigo Fiscal- . Y en el artculo 3 la multa asciende

que a la suma de Pesos cuatrocientos ($ 400), en virtud de haberse

constatado la comisin de la infraccin a los deberes formales contemplada

en los arts. 30 inc. a) y 42 inc. b) del citado texto legal. Por el artculo 4

se extiende la responsabilidad solidario a los Sres. Reguito Omar Horacio,

Martnez Walter Pablo Rodrigo y Mercapidez Graciela Beatriz.-----------------

--- Que a fojas 433 se deja constancia que, por Nota N 39/05, se adjudic

la presente causa a la Vocala de 3ra. Nominacin a cargo de la Cra.

Estefana Blasco, dndose impulso y trmite procesal, hacindole saber a

las partes que conocer la Sala I.

-------------------------------------------------- Que, se dio traslado a

Representacin Fiscal del recurso de apelacin incoado, por el trmino de

quince (15) das para que conteste agravios y, en su caso, oponga

excepciones (art. 111 del Cdigo Fiscal -T.O. 2004- ), fs.

439.--------------------------------------------------------------------------- ---

Que a fojas 441/444, obra el responde del Representante Fiscal de la

Direccin Provincial de Rentas, dentro del plazo legal establecido.-----------

--- A fojas 447, y proveyendo al ofrecimiento probatorio del recurso de fs.

402/415, se resolvi abrir la causa a prueba.----------------------------------

--- Que, no habiendo comparecido el perito propuesto por la parte

recurrente, Cr. Nestor Anselmi Acta de fs. 451 -, a pesar de la notificacin

a la apelante de su carga procesal de instar la comparecencia del mismo (fs.

447); y hacindose efectivo el apercibimiento all dispuesto, se dio por

desistida del ofrecimiento probatorio pericial contable y se dej sin efecto la

designacin de ambos contadores. (artculos 15 y 20 Dto. Ley 7603/70,

113, 114 del Cdigo Fiscal t.o. 2004, arts. 14, 22, 23, 24 y 25 del Regl.

Proc. T.F.A. B.O. 28/03/00 y art. 36 incs) 1 y 2 del C.P.C.C.).

Sin perjuicio de lo expuesto, y en uso de las atribuciones conferidas por el

Dto. Ley 7603/70 (arts. 15, 20 inc. a) y 27), se dict medida para mejor

proveer.---------------------------------------------------------------------------

--- A fojas 550/556 se encuentra glosado Informe Pericial, corrindose

traslado del mismo a las partes, fs. 557.----------------------------------------

--- A fojas 560 se hizo saber a las partes, que la Sala se integrar con la

Vocala de 8va. Nominacin a cargo de la Dra. Dora Mnica Navarro, en

carcter de Juez subrogante. (art. 2 del Reglamento de Procedimiento y 8

del Decreto-Ley 7603/70 y sus modificatorias y Acuerdo Extraordinario N

043/07).---------------------------------------------------------------------------

--- No habiendo cuestiones pendientes, se resuelve llamar "Autos para

Sentencia" (art. 116 del Cdigo Fiscal T.O. 2004 y modificatorias

ulteriores).------------------------------------------------------------------------

Y CONSIDERANDO: I.- Que en primer instancia el quejoso plantea la

nulidad del procedimiento y de la Resolucin Determinativa , por la

existencia de vicios formales y sustanciales que lo han colocado en absoluta

indefensin vulnerando severamente la garanta de defensa en juicio

prevista en el art. 18 de la Constitucin Nacional.------------------------------

--- Considera nula las presentes por el reiterado y sistemtico criterio del

Organismo Fiscal de denegar el derecho de prueba que ha pretendido hacer

valer y que se encuentra especialmente contemplado en el art. 102 del

Cdigo Fiscal T.O. 2004-.-------------------------------------------------------

--- Ataca las Resoluciones de Cierre de Procedimiento y Determinativa,

argumentando que ambos actos administrativos fueron dictados y

notificados el mismo da.---------------------------------------------------------

--- Que prrafo aparte el quejoso se agravia del criterio sostenido por la

Direccin Provincial de Rentas, toda vez que las diferencias de autos

provienen de la circunstancia de considerar, a travs de una interpretacin

del artculo 169 del Cdigo Fiscal efectuada por la Direccin de Tcnica

Tributaria, que la firma FLET CAR SRL no desarrolla la actividad de

Servicios de gestin y logstica para transporte

(comisin).-------------------- Al respecto agrega que, la argumentacin

efectuada en la resolucin que ataca carece de sustento jurdico toda vez

que parte de un presupuesto errneo y lgicamente llega a consecuencias

no ajustadas a derecho.--------

--- Solicita que se tenga en cuenta que las conclusiones emanadas de la

Direccin Tcnica Tributaria, del cual no se precisa ni texto legal y/o acto

administrativo, son obligatorios para esa Direccin Provincial pero no para

los contribuyentes, tornando al acto administrativo dictado a los fines de

iniciar el procedimiento absolutamente carente de

fundamento.----------------- Seala que el art. 169 del Cdigo Fiscal

permite apreciar cul es la base tributaria a los efectos del pago del

impuesto sobre los Ingresos Brutos.-------- Manifiesta que del anlisis de la

operatoria realizada por FLET CAR SRL, surge claramente que efecta una

actividad de intermediacin, no pudiendo ser de otra manera, segn se

desprende de la documentacin

acompaada.----------------------------------------------------------------------

--- Considera irrazonable y carente de criterio sostener que basta una

simple declaracin de responsabilidad hacia el contratante de un viaje para

establecer la base

imponible.------------------------------------------------------- Sostiene que

FLET CAR SRL ha cumplimentado con la totalidad de las obligaciones a su

cargo habiendo tributado el impuesto sobre los Ingresos Brutos en tiempo y

forma, exteriorizando correctamente su obligacin tributaria, tanto por los

viajes realizados con medios propios como las comisiones percibidas de los

fletes realizados con camiones de terceros.----- --- Cita jurisprudencia

avalando sus dichos.--------------------------------------- Concluye

manifestando que la firma se maneja dentro de la reglamentacin vigente

respecto de la facturacin y registracin, y que los vales de acarreos por

cuenta de terceros contienen todos los requisitos fcticos exigidos por la

normas.---------------------------------------------------- Que en forma

conjunta y subsidiaria a todo lo planteado interpone la formal excepcin de

prescripcin del perodo 1999 en los trminos del art. 131, ss y cc del

cdigo Fiscal y en virtud de lo normado por las leyes 12.397 y

13.244.-------------------------------------------------------------------- Al

respecto, la Vista de Diferencias (art. 40) fue notificada con fecha

23/11/2004, siendo posterior al 01/09/2004; y, siguiendo los parmetros

delineados por la ley 13.244, las obligaciones tributarias bajo pretensin

fiscal correspondiente al ao 1999 se hallan prescriptas, por lo que ha

caducado la facultad de la autoridad de aplicacin para determinar y exigir

los tributos y

accesorios.------------------------------------------------------------ Rechaza el

cargo sumarial efectuado contra la firma, toda vez que FLET CAR SRL no ha

incurrido en la figura de omisin de tributo prevista y sancionada en el

artculo 53 del Cdigo Fiscal, T.O. 2004.----------------------- Plantea la

figura del error excusable, por aplicacin de lo dispuesto en el segundo

prrafo del art. 53 del Cdigo Fiscal, debiendo dejarse sin efecto la

instruccin del sumario en base a las estipulaciones del art. 60 del texto

legal referido y consecuentemente no emplearse la supuesta infraccin

imputada.-------------------------------------------------------------------------

--- Que en cuanto a la extensin de la responsabilidad solidaria seala que

no es automtica ni objetiva, ni basta para que se configure el slo hecho

de haber ocupado un cargo en la administracin, es decir que, para que

pueda atribuirse la mentada responsabilidad a los administradores debi

haberse demostrado que aquellos, intencionalmente y actuando en forma

dolosa han tenido por objetivo perjudicar a la Direccin Provincial de Rentas

no ingresando los tributos correspondientes.-----------------------------------

--- Cita jurisprudencia y doctrina que avalan sus dichos.----------------------

--- Agrega que su representada no ha incumplido las obligaciones fiscales a

su cargo, en virtud de haber determinado correctamente el tributo conforme

lo previsto por el art. 169 del Cdigo Fiscal y para el caso que el Fisco

pretendiera afirmar lo contrario en base al criterio arbitrario que impugna,

sostiene que no existe en autos una conducta dolosa o culposa que pudiera

endilgarse a los integrantes del rgano de administracin de la

apelante.--------------------------------------------------------------------------

--- Destaca el hecho de que al no haberse configurado la infraccin del

artculo 53 del Cdigo Fiscal en cabeza del contribuyente, mal puede

pretenderse hacer responsables por aquella a los socios gerentes.-----------

--- Que hace reserva de la cuestin federal, por encontrarse conculcados

derechos de raigambre constitucional.------------------------------------------

--- II.- Que, a su turno y en virtud del traslado conferido, Representacin

Fiscal, procede al conteste de los agravios, solicitando que se confirme el

acto apelado en su

totalidad.------------------------------------------------------- Comenzando

con el tratamiento de las cuestiones planteadas y en particular en cuanto a

la solicitud de nulidad, adelanta la improcedencia de dicho planteo, ante la

evidencia de haberse respetado pormenorizadamente el debido proceso,

llegndose al dictado de un acto formalmente perfecto.-- --- Al respecto

destaca que la determinacin impositiva llevada a cabo, se ha ceido en

todas sus etapas a la normativa fiscal aplicable, es decir, se ha desarrollado

enmarcada en la legalidad y respetndose, en todas y cada una de sus

instancias, el debido proceso, mantenindose inalterablemente resguardado

el derecho de defensa del contribuyente, quien en cada oportunidad ha

formulado las defensas que entendi hacan a su derecho, y que la

Autoridad ha recepcionado, cuando as corresponda, la prueba

propuesta.-------------------------------------------------------------------------

--- Que en cuanto a la denegacin de la prueba ofrecida, manifiesta citando

fallos de este Tribunal Fiscal, que an en el caso que se haya desestimado la

misma en instancias anteriores, han podido hoy los apelantes, agregarla en

esta etapa para hacerla valer.------------------------------------------------------

--- Agrega que se ha procedido en el marco de las potestades, las pruebas

oportunamente ofrecidas han sido declaradas inadmisibles e inconducentes

a los fines del ajuste practicado, al no contribuir de manera alguna a

dilucidar la cuestin de fondo.---------------------------------------------------

--- Que en relacin al pedido de prescripcin efectuado, entiende que respecto

al perodo fiscal 1999 advierte que ha tenido incidencia sobre el particular, la

novacin dispuesta por el art. 48 de la Ley 12.397 y 9 inc. d) de la Ley

13.244, de conformidad a los argumentos expuestos por el propio acto

apelado, los que da por reproducidos en este

acto.---------------------------------- En torno a la invalidez procesal de la vista

de actuaciones argida, seala que el actuar posterior de la autoridad de

aplicacin, en el marco del procedimiento, no puede invalidar los actos

procedimentales cumplidos vlidos y eficaces. Las rectificaciones cuantitativas

acaecidas ante la existencia de nuevos elementos probatorios que modifiquen

el monto debido, de manera alguna pueden invalidar el efecto formal que los

actos cumplidos en el marco de la ley importan para el proceso. Tales efectos

no son otros que los asignados por la norma. A ms de ello, agrega que el

ajuste originalmente practicado, no fue modificado en la vista de actuaciones

posteriormente.--------- Considera que no ha operado la prescripcin alegada.

Ello as, en tanto de conformidad a los arts. 131, 133 y 135 del Cdigo Fiscal,

el cmputo del plazo prescriptivo para los perodos del ao 1999, ha

comenzado el 1 de enero de 2001, y habra expirado el 1 de enero de 2006.

Sin embargo, se verifica la previa causal de suspensin en los trminos del

art. 135 inc. a) del Cdigo fiscal, esto es, la intimacin administrativa de pago

del tributo determinado efectivizada en el mes de diciembre de

2004.---------------------------------------- Que con relacin al agravio del

tratamiento fiscal otorgado a la operatoria de la firma, manifiesta que resulta

necesario establecer si se est frente a una actividad de intermediacin sujeta

a una base imponible diferencial o si la actividad que desarrolla la quejosa

debe tributar a la luz de la normativa general de imposicin en el Impuesto

sobre los Ingresos Brutos.------------------ Que citando un prrafo de la obra

del Dr. Mario Althabe, El Impuesto sobre los Ingresos Brutos,

especficamente relacionado con el tratamiento de la base imponible

diferencial, colige, a contrario sensu, que aquel intermediario que traslade los

riesgos del comercio y los relativos a la calidad de propietario o tercero, podr

liquidar el Impuesto sobre los Ingresos Brutos considerando una base

imponible diferencial; siendo ste, segn su parecer, el punto de inflexin: la

responsabilidad que se asuma frente al sujeto que contrata los

servicios.------------------------------------------------------------------ Que en

ese sentido trae a colacin el art. 163 del Cdigo de Comercio.------- Que

haciendo una interpretacin que contemple, por una parte, lo dicho por la

doctrina y por la otra, los extremos de la norma antedicha, entiende que para

el supuesto de que la agraviada hubiera asumido frente a la empresa

contratante una responsabilidad personal, la base imponible del Impuesto

sobre los Ingresos Brutos deber estar constituida por la totalidad de los

ingresos que se hubieran devengado en cabeza de aquel. En este sentido no

resultar relevante el modo en que lo hubiere cumplido, esto es, con unidades

propias o subcontratando a terceros.---------------------------------- Agrega

que si quedara demostrado que la empresa contrataba a la agraviada y sta

lo haca por cuenta y orden de terceros transportistas, quienes respondan en

forma personal ante aquella respecto del cumplimiento del viaje

encomendado, la base imponible ser la prevista en el art. 169 del Cdigo

Fiscal, es decir por la diferencia entre los ingresos del perodo fiscal y los

importes que se trasfieren en el mismo a sus comitentes.----------------------

Advierte que, si bien el contribuyente alega en su presentacin que la

descripta en el prrafo anterior sera la modalidad segn la cual lleva adelante

su actividad, esto no surge de la documentacin agregada a las actuaciones,

ello as toda vez que le factura a su cliente por el precio con ste convenido,

considerando gastos los importes que los fleteros le facturan. No queda

entonces documentado que la agraviada acte por cuenta y orden de los

fleteros, ni que su actuacin sea retribuida por parte de quienes le encargan

la

comisin.-----------------------------------------------------------------------------

Admite, que en este tipo de actividad puedan intervenir efectivamente

intermediarios, cuyo rol especfico se circunscriba a la tarea de acercar a las

partes en la contratacin, mediante mandato expreso o tcito, emanado de

alguna de

ellas.------------------------------------------------------------------------- Que en

este caso, el mandatario, podr facturar al cliente a su nombre pero por

cuenta y orden de quien efectivamente realiza el transporte, entendiendo por

tal a la actividad que se desarrolla asumiendo las responsabilidades

inherentes a la misma. As si la agraviada realizara la operacin de acercar a

las partes (empresas y fleteros), percibiendo por tal tarea una retribucin

(comisin), por parte de los fleteros, aquel debera emitir las facturas dejando

constancia que las mismas se extienden por cuenta y orden de

terceros.----------------------------------------------------------- Asimismo,

debera contar con documentacin que respalde la transferencia de los

importes a sus comitentes, sea mediante una liquidacin o similar, a efectos

de la aplicacin del artculo 169 citado. De esta manera quedara

documentalmente reflejado que los ingresos facturados por el contribuyente,

corresponden a los fleteros y que el ingreso bruto de su actividad de

intermediacin est conformado por la diferencia entre aquellos y los que son

transferidos a su

comitente.----------------------------------------------------------- Que en

respuesta al agravio referido a la multa impuesta, seala que debe tenerse

presente que sobre la infraccin tributaria penada, este Tribunal tiene dicho

desde siempre que la ausencia de intencin resulta irrelevante en la especie,

pues segn ha reconocido la Suprema Corte Provincial, para que se configure

esta infraccin no se requiere una forma especial de intencionalidad, sino que

basta el hecho objetivo de no haberse abonado el tributo. Cita

jurisprudencia.-----------------------------------------------------------------------

--- Que en cuanto al error excusable, destaca que la firma de autos no ha

probado su imposibilidad en el cumplimiento de su obligacin, ni error alguno,

por cuanto el mismo se limita a efectuar una interpretacin conveniente a sus

intereses.----------------------------------------------------------------------------

--- Que al agravio referido a la responsabilidad solidaria, recalca que la

Direccin se ha limitado a cumplir los distintos pasos procesales dispuestos

por las normas aplicables, partiendo de la reconocida calidad del apelante

como integrante del rgano de administracin de la firma de autos, en cada

uno de los perodos ajustados, conforme lo establecen los artculos 18, 21 y

55 del Cdigo Fiscal. Cita jurisprudencia emanada de este Tribunal a los fines

de reafirmar sus

dichos.--------------------------------------------------------------- Aclara que los

responsables solidarios, bajo la legislacin bonaerense no son deudores

subsidiarios, sino ilimitados, el primer efecto de la solidaridad y lo que

constituye la caracterstica principal de ella es que el Fisco tiene facultad de

demandar la totalidad de la deuda tributaria no ingresada a cualquiera de los

deudores o a todos conjuntamente.------------------------------- Finalmente,

con relacin a la reserva del Caso Federal, destaca que el contribuyente

podr, en el momento procesal oportuno, ejercer el derecho que le asiste y

recurrir ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.---------

--- III.- Que en atencin a como se resolvern los presentes actuados

corresponde alterar el orden de los agravios incoados por el apelante y

determinar si la Resolucin Determinativa N 1954/04 se cie a derecho.---

--- Que en sustancia, la cuestin a resolver versa sobre el encuadre en la

modalidad de la operatoria de la actividad desarrollada por el contribuyente

FLET CAR S.R.L., ya que del mismo depender el tratamiento fiscal a

otorgarse.-------------------------------------------------------------------------

--- Vale precisar que el contribuyente considera que su actividad es la de

intermediacin en la comercializacin del servicio de transporte de carga,

cuando la demanda de sus clientes cargadores sobrepasa su capacidad

operativa; mientras que el Fisco considera que la actividad desplegada

consiste en la prestacin de un servicio por cuenta propia mediante la

subcontratacin de fletes con terceras empresas.

-------------------------------- Que desde la ptica del contribuyente, el

ejercicio de su actividad comercial tornara aplicable las previsiones del

artculo 169 del Cdigo Fiscal T.O. 2004- pudindose valer de una base

imponible diferencial constituida por la diferencia entre el flete cobrado al

cargador y el flete pagado al transportista. Partiendo de tal premisa, el

contribuyente ha tributado el Impuesto sobre los Ingresos Brutos sobre la

base imponible constituida por los ingresos que percibe de parte de los

terceros fleteros en concepto de comisin (6%) por la gestin de

intermediacin ejecutada. En contraposicin se sita el criterio del Fisco,

quien considera la totalidad de los ingresos que percibe por los fletes

realizados con camiones de terceros y los grava a la alcuota del tres con

cinco por ciento (3,5%) en el entendimiento de que es la agraviada quien ha

asumido frente a la empresa contratante una responsabilidad personal,

integrndose la base imponible del Impuesto sobre los Ingresos Brutos por la

totalidad de los ingresos que se hubieran devengado en cabeza de aquel.

------------------------------------------ Que en definitiva, se halla en

discusin la determinacin de la base imponible del Impuesto sobre los

Ingresos Brutos conforme los lineamientos del artculo 169 del Cdigo Fiscal

-T.O. 2004- el cual se refiere a una base imponible diferencial, constituida

por la diferencia de ingresos entre la compra y la venta. As vale precisar

que respecto a la aplicacin de esta norma este Tribunal Fiscal ha

sentenciado: En cuanto a la actividad de intermediacin que invoca el

apelante al pretender la determinacin del Impuesto por una base imponible

diferencial, no puede soslayarse el hecho de que el rgimen de los

intermediarios, es un rgimen de excepcin al principio general, y como tal

de interpretacin restrictiva. (Sala II autos caratulados Disco S.A.

21/02/03). En virtud de ello, debe entenderse que las disposiciones del

artculo 169 citado, slo sern aplicables siempre que se trate de

comisionistas, consignatarios, mandatarios, corredores, representantes y/o

cualquier otro tipo de intermediacin en operaciones de naturaleza

anloga. -------------------------------------------------------------

--- Que a los efectos de dilucidar si en la operatoria comercial del

contribuyente se evidencian las notas caracterizantes de la figura de

intermediacin, invocada por la aqu apelante y reseados ut-supra, es

que en esta instancia se procedi a abrir la presente causa a prueba

proveyndose la pericial contable ofrecida, correspondiendo hacer la

valoracin de sta ltima.

---------------------------------------------------------- A fojas 550/556 obra

agregado el Informe del perito adscripto a este Tribunal, el que en forma

previa aclara que: La operatoria comercial de la contribuyente se describir

mediante diversos ejemplos del circuito incluyendo las fotocopias de los

distintos documentos intervinientes. La misma realiza fletes propios y de

terceros. Los registros llevados por la contribuyente son: Registro de IVA

Ventas y Compras y Registro de Vales y Acarreo.

----------------------------------------------------------------------------- Que,

corresponde en esta instancia adentrarse en la contestacin de los puntos

periciales, a saber: 1.- Si el producido de los fletes realizados por terceros

fueron abonados a quienes realizaron los viajes de las mercaderas,

informando la perito que: En la operatoria realizada por la contribuyente

intervienen terceros fleteros que realizan el transporte de la mercadera y

reciben como contraprestacin el valor atribuible al flete. En forma mensual

la contribuyente recibe la factura del fletero y emite la orden de pago,

generalmente cancelando mediante cheque y emitiendo un recibo por la

entrega de dicho valor. 2.- Si FLET CAR SRL percibi comisiones por dichos

viajes. En caso afirmativo, informe si las mismas estn contabilizadas y si

se liquid e ingres el impuesto correspondiente. Respuesta: La

contribuyente percibi comisiones por los viajes realizados por terceros-

fleteros, como se individualizan en las Ordenes de acarreo por cuenta de

terceros de tipo A prenumeradas y llevadas en forma cronolgica y de

acuerdo a las previsiones de la Resolucin N 1415 de la AFIP-DGI, en las

cuales se detalla el monto de la misma y el IVA en dicho concepto. Dichas

Ordenes de Acarreo por cuenta de Terceros, cuentan con la fecha,

individualizacin del transportista, el tipo de mercadera, el origen y destino

del flete, las cartas de porte correspondientes al acarreo, toneladas, tarifa e

importe y el IVA sobre la operacin descontada la comisin y el IVA de la

misma, constituyendo el Importe Neto de la operacin. Cuentan con una

leyenda que dice El presente (la contribuyente) reconoce a favor de la

empresa transportista, el importe neto-neto del acarreo que ser abonado

en el plazo convenido, una vez percibido por vuestra cuenta y orden de la

empresa cargadora indicada precedentemente, la suma resultante de la

siguiente liquidacin de la cual ya hemos desagregado nuestra comisin.

Las rdenes mencionadas se asientan en el Registro de Vales de Acarreo,

llevadas en forma cronolgica, detallando los conceptos que en dicha orden

se detallaron precedentemente (Fecha, Nmero, Titular, CUIT, IVA,

Comisin, el IVA sobre la comisin, y los fletes por cuenta propia). En los

ejemplos de la operatoria se encuentran diversas fotocopias de dicha

documentacin y del Registro mencionado. La contribuyente liquida el

gravamen por las comisiones tributando a la tasa diferencial del 6% sobre

ellas. 3.- Indique si de los antecedentes administrativos surgen

determinados claramente los montos determinados por la DPR, comparando

los mismos con la documentacin contable, impositiva y dems

documentacin comercial obrante a favor del contribuyente, estableciendo

su coincidencia. Respuesta: La tarea del fiscalizador detallada en su

Informe Final de fs. 287/288, consisti en la valoracin de los Registros de

IVA Ventas y Compras y Registro de Vales de Acarreo y comprobantes

respaldatorios de los libros mencionados y los papeles de trabajo de fs. 94

y 164/165, 178 y 262. En estas tareas preparatorias se detallan los valores

mensuales de los dbitos fiscales del Libro IVA Ventas y en el Registro de

Vales de Acarreo los ingresos por fletes propios y de terceros y la comisin,

informando el fiscalizador que no existen diferencias registrales. En la

instancia realic el cotejo del Registro de IVA Ventas y Registro de Vales de

Acarreo con dichos papeles de trabajo, siendo coincidentes en todos los

casos. Debo dejar aclarado que el tema de fondo del presente, no es

registral-contable, sino la determinacin de la actividad de la empresa,

siendo o no transporte de mercaderas a granel con camiones propios y de

terceros, estando en discusin si realiza tareas de servicio de gestin y

logstica para el transporte, valorando una base imponible diferencial sobre

comisiones con relacin al servicio prestado por fleteros-terceros. A.- Qu

documentacin emite la firma FLET CAR SRL al sujeto cargador-porteador

y en que Libro Contable la registra. Especifiquen, si contiene leyenda alguna

que indique que los fletes se realizan por exclusiva cuenta y orden de

terceros. Contestacin: En los ejemplos analizados el circuito de las

operaciones es el siguiente: ante el requerimiento del Cliente (cargador)

por el flete y su ejecucin por parte de un tercero-fletero se emite la carta

de porte (guas), se realiza la Orden de Acarreo por Cta. De Terceros con el

detalle de las guas, toneladas, kilmetros y la valorizacin. Se detalla

asimismo la comisin y el IVA sobre la misma. Posteriormente emite la

facturacin Tipo A a nombre del Cliente, individualizando a los

transportistas, los nmeros de Ordenes de Acarreo involucradas y las guas

(Carta de Porte) correspondientes a los fletes realizados y se valorizan. No

se especifica que es por Cuenta y Orden de Terceros. Esta facturacin se

encuentra registrada en el Libro IVA Ventas y en forma mensual en el Libro

Diario por los Ingresos detallando las Cuentas: Fletes Propios y los

Ingresos por fletes de terceros, debitando Deudores Varios. Por los

Fletes por cuenta de terceros y Comisiones obtenidas, el comprobante

impositivo y la cuenta Fleteros. La contribuyente cuenta con cuentas

corrientes por cada tercero-fletero y detalle de los viajes realizados en

forma mensual. B.- Informe qu tipo de documentacin emite el

transportista (tercero) a la firma FLETCAR SRL y en qu Libro Contable se

registra. Respuesta: El transportista (tercero) emite una factura Tipo A

por los fletes realizados a nombre de la contribuyente, volcndolas en el

Registro de Vales de Acarreo, cuyo detalle se ha informado en los puntos

periciales precedentes. No asienta dicha facturacin en el IVA Compras. C.-

Asimismo informe si la firma de autos emite factura al transportista y si en

la misma detalla porcentaje en concepto de comisin. Respuesta: La

contribuyente no emite factura a los terceros-fleteros, s realiza las Ordenes

de Acarreo por cuenta de Terceros en las que adems de lo ya enumerado,

identifica la comisin. Cuentan con una leyenda que dice El presente (la

contribuyente) reconoce a favor de la empresa transportista, el importe

neto-neto del acarreo que ser abonado en el plazo convenido, una vez

percibido por vuestra cuenta y orden de la empresa cargadora indicada

precedentemente, la suma resultante de la siguiente liquidacin de la cual

ya hemos desagregado nuestra comisin. D.- Con qu habitualidad la firma

recurre a terceros (fleteros) para satisfacer la demanda de sus clientes.

Contestacin: Relacionando la totalidad de los ingresos que surgen de los

Estados de Resultados correspondientes a los perodos 1999 a 2001 y la

discriminacin all reflejada de los ingresos por fletes propios y de ingresos

por fletes de terceros, puedo inferir que los ejecutados por transportistas-

terceros se ubican en la proporcin del 84 a 86% de la totalidad de las

operaciones realizadas por la contribuyente. E.- Efecte un muestreo de

facturacin y mediante un cruzamiento, determine si el ingreso del

transportista coincide con el monto facturado por la firma FLETCAR SRL a

su cliente cargador, incluida la comisin que este ltimo debera abonarle a

FLETCAR SRL, de asistirle razn al apelante y verifique la registracin

contable de dicha documental en los Libros Diarios, Libro IVA-Compras y

Libro IVA-Ventas. La respuesta a este punto incluye toda la descripcin

realizada en los puntos anteriores y la consideracin de los ejemplos

documentales agregados al presente que constituyen la muestra sobre la

que se analiz la operatoria comercial. En el ejemplo de la contribuyente en

el cual el cliente cargador es La Plata Cereal SA, puede observarse que

existen diversos transportistas-terceros en la factura N 90 y no se

individualiza la comisin percibida, debiendo valorarse las ordenes de

Acarreo por cuenta de Terceros. La facturacin del transportista-tercero a

Flet-Car SRL no coincide con el monto facturado por la misma a sus clientes

cargadores, debido a los valores de la comisin

correspondiente.----------------------------------------

--- Surge evidente, de la prueba pericial transcripta, que el recurrente

cumple con las formalidades exigidas por las reglamentaciones vigentes en

la materia, volcando en sus libros contables, llevados en legal forma, su real

operatoria comercial desarrollada, la intermediacin.--------------------------

--- Si bien lo expuesto se contrapone a lo declarado por la Autoridad

Administrativa, al pretender fundar un ajuste sobre quin es el que asume

la responsabilidad frente al sujeto que contrata los servicios, no se pueden

desconocer dos sucesos: el principio de la realidad econmica y el carcter

que invisten los informes emanados de la Direccin Tcnica Tributaria.------

--- Que en atencin al principio consagrado por el artculo 7 del Cdigo

Fiscal T.O. 2004-, que reza: Para determinar la verdadera naturaleza de

los hechos imponibles, se atender a los hechos, actos o situaciones

efectivamente realizados, con prescindencia de las formas o de los actos

jurdicos de Derecho Privado en que se

exterioricen.--------------------------- En lo que respecta a la realidad

econmica, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha sostenido que, las

instituciones jurdicas no dependen del nomen iuris que se les asigne por los

otorgantes del acto o el legislador incluso, sino de su verdadera esencia

jurdica-econmica y entonces, cuando media ausencia de correlacin entre

el nombre y la realidad deber desestimarse el primero y privilegiarse la

segunda, o lo que es equivalente, los caracteres que la ciencia del derecho

exige para que se configure los distintos hechos y actos jurdicos (in re

Horvath, Pablo c/ Fisco Nacional-DGI. Rev. Impuestos 1995-B-1658).

Asimismo, ha expresado que, para configurar la cabal intencin del

contribuyente se debe atribuir preeminencia a la situacin econmica real

con prescindencia de las estructuras jurdicas utilizadas que pueden ser

inadecuadas o no responder a esa realidad econmica (in re Eurotur SRL

s/ Rec. de Apelacin. Rev. Impuesto 1995-B-3043).

------------------------------------------------------- --- Que en armona con el

principio de realidad econmica, se halla el principio de la bsqueda de la

verdad jurdica objetiva, que es el norte del proceso, deviniendo imperativo

decidir la presente con preeminencia de la verdad material; la renuncia

conciente a esa verdad es incompatible con el servicio de justicia (La

verdad Jurdica Objetiva, de Pedro J. Bertolino, Ed. Depalma-pg.4-).

--------------------------------------------------------------- --- Que, arribo a

la ntima conviccin que le asiste razn a la recurrente, toda vez que la

operatoria de intermediacin en el transporte de mercaderas en el caso,

debe tributar el Impuesto sobre los Ingresos Brutos sobre la base imponible

diferencial prevista por el artculo 169 del Cdigo mencionado. La realidad

econmica objetiva indica que la firma FLET CAR S.R.L., cuando su

capacidad operativa se encuentra superada, contrata con terceros fleteros

para hacer frente a la demanda de los clientes, percibiendo una comisin

por su intervencin, siendo la base imponible, precisamente esa comisin

percibida. ------------------------------------------------------------- Que es

dable concluir que, el hecho imponible del Impuesto sobre los Ingresos

Brutos se ha configurado en los trminos del artculo 169 del Cdigo Fiscal

T.O. 2004-, el que establece: Para las operaciones efectuadas por

comisionistas, consignatarios, mandatarios, corredores, representantes y/o

cualquier otro tipo de intermediacin en operaciones de naturaleza anloga,

la base imponible estar dada por la diferencia entre los ingresos del

perodo fiscal y los importes que se transfieran en el mismo a sus

comitentes.. Asimismo, le asiste razn al apelante, en el modo de

conformar la base imponible considerando el margen comisional y

tributando el gravamen de la gabela aplicando la alcuota del seis por ciento

(6%) conforme a las previsiones de las Leyes Impositivas previstas para los

aos 1999, 2000 y 2001 (Leyes N 12.233, 12.397 y 12.576), lo que as se

declara. ---------------------------------------------------------------------------

--- Que un prrafo aparte merece el Informe 123/02 que ha dado sustento

al ajuste de las presentes actuaciones y frente al cual el quejoso esboz su

agravio. Al respecto es dable mencionar que los Informes Tcnicos si bien

pueden concebirse como actividad preparatoria de la manifestacin de la

voluntad de la Autoridad Administrativa, no revisten el carcter de

vinculantes para la misma. La nota tpicamente definitoria del acto

administrativo es la produccin directa e inmediata de efectos jurdicos y,

consecuentemente, los dictmenes carecen, tcnicamente, de esa

condicin, en tanto no afectan de modo directo e inmediato la esfera

jurdica de los administrados (conf. T.F.A.P.B.A., Sala II, autos Lombardi

Francisco Jos y Balbi Silvia Dora, sentencia del 29/08/00. T.F.A.P.B.A.,

Sala II, en Conser S.A. del 21/12/01, reg. II-85). En el particular, el

sostn probatorio resulta suficiente para afirmar que la actividad de la firma

de marras se condice con la abogada por el recurrente, lo que as se

declara.----------------------------------------------------------------------------

--- En sntesis, arribo a la conclusin que, del anlisis armnico de la

documentacin y prueba pericial no objecionada rendida en autos, la

actividad comercial que desarrolla la firma FLET CAR S.R.L. es la comisin,

cuando los fletes son realizados con transporte de terceros,

correspondiendo dejar sin efecto el ajuste impositivo efectuado por la

Direccin al respecto; lo que as declaro.---------------------------------------

--- Que, en relacin a los restantes agravios impetrados por el apelante en

su escrito recursivo, devienen abstractos a la luz del reconocimiento

exteriorizado por este voto, consistente en admitir que la actividad

desarrollada por FLET CAR S.R.L. se encuentra amparada por el art. 169

primer prrafo del Cdigo Fiscal, T.O. 2004, lo que as se declara. -----------

POR ELLO, SE RESUELVE : 1) Hacer lugar al recurso de apelacin

interpuesto a fojas 402/415, por el Sr. Pablo Rodrguez Martnez Walter, en

su carcter de socio gerente de la firma FLET CAR S.R.L., con el patrocinio

letrado del Dr. Fernando Martn Barbiero, contra la Resolucin

Determinativa N 1954/04, revocando en consecuencia, a la misma. 2)

Regstrese. Notifquese. Devulvase. -------------------------------------------

Fdo: Cra. Estefana Blasco (Vocal 3ra. Nominacin)

Dr. Luis Adalberto Folino (Vocal 2da. Nominacin)

Dra. Dora Mnica Navarro (Vocal 8va. Nominacin)

Ante m: Dra. Mara Cristina Semorile (Secretaria Sala I)

Registrada bajo el nmero 1139 Sala I