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UNIDAD 6
La sociedad anónima
Objetivos:
Al finalizar la unidad, el alumno:
• Explicará qué es la sociedad anónima, cuál es su importancia y cuáles son
los mecanismos para su constitución en el marco del régimen jurídico
mercantil.
• Distinguirá cuáles son y en qué consisten los derechos y obligaciones delos accionistas.
• Describirá cuáles son los diversos órganos de la sociedad, así como lasfunciones que realizan.
• Explicará qué es una acción a partir de los diversos enfoques sostenidospara su estudio.
• Distinguirá los tipos de acciones existentes, así como sus diferenciascaracterísticas.
• Explicará qué es la emisión de acciones y las formalidades a seguir para elefecto.
• Explicará qué es la transmisión de acciones, cuáles son sus restricciones ylas formalidades a seguir para el caso.
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6.1. Importancia de la sociedad anónima
¿Qué es una sociedad anónima? ¿Cómo se constituye? ¿Cuáles el capital y el número de socios mínimo para constituirla? ¿Quéimplica que la sociedad anónima tenga la estructura de una sociedadde capitales? ¿Qué es el capital social?
L a sociedad anónima es el ejemplo clásico de la sociedad
de capitales en donde el capital se divide en acciones y la responsabilidad de los socios se limita al importe de su acción.
Estas características de la sociedad anónima han permitido lacoparticipación de capitales de grande, mediano y poco monto en el
desarrollo y ejecución de proyectos de gran envergadura, tales como latransportación, industria automotriz o extracción de minerales, que no
hubieran podido realizarse si las personas que contaban con un determinadocapital hubieran actuado solas.
Este tipo de sociedad tiene la virtud de que permite a los individuosrealizar pequeñas inversiones en grandes proyectos, que incluso serían demuy difícil realización para las personas con gran disposición de recursos,
dado el gran riesgo de aventurar todo su capital en una empresa de la queno saben si saldrán bien librados, toda vez que la sociedad anónima es unasociedad de responsabilidad limitada, lo cual permite a sus socios invertir sucapital sin temor a que las deudas de la sociedad vayan a repercutir en supatrimonio.
La sociedad anónima representa una forma de organización establey permanente, relativamente ajena a los actos que hagan sus socios en suvida privada, a diferencia de las sociedades de personas, donde losacontecimientos en la vida personal de los socios influyen directamente enla estructura y desarrollo de la sociedad.
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6.2. Concepto
El artículo 87 de la Ley General de sociedades Mercantiles define a
la sociedad anónima como aquella que "existe bajo una denominación socialy se compone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago desus acciones".
En primer lugar se menciona que la sociedad anónima existe
bajo una denominación social. Esto significa que su nombre social estáformado libremente, pudiendo hacer referencia incluso a una determinadaactividad, como por ejemplo "Embotelladora Mexicana, S. A." o "SegurosTepeyac, S. A.", etcétera.
Que la sociedad anónima exista bajo una denominación hacereferencia precisamente a la existencia de una sociedad de capitales. ¿Qué
implica que la sociedad anónima tenga la estructura de una sociedad de
capitales? Implica lo siguiente:
• La muerte, incapacidad o quiebra de alguno de sus socios no tienerepercusión, en principio, en la vida de la sociedad.
• La cesión de las participaciones sociales se hace sin necesitar elconsentimiento de los socios.
• La administración de la sociedad puede recaer sobre extraños(personas que no pertenezcan a la sociedad) sin que ello dé derecho a lossocios que no estuviesen de acuerdo a separarse de la sociedad.
• La votación se hace con base en el número de acciones que setienen, y no por socio, ya que lo importante es el capital aportado.
La segunda parte de la definición de la sociedad anónima estableceque se compone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pagode sus acciones. Esto significa que para que pueda existir la sociedad
anónima, es necesario que el capital social, o por lo menos una parte del
mismo, esté previamente desembolsado. La sociedad anónima es unasociedad de capitales, y por lo tanto fundamenta su existencia en las
aportaciones de los socios.
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6.3. Constitución y régimen jurídico
Para existir, la sociedad requiere que todo el capital esté íntegramente
suscrito y que se haya pagado por lo menos el 20% del valor de cada accióncuando éstas sean pagadas en numerario (dinero), y el total de las mismas
cuando se paguen con bienes distintos de dinero. Se trata de conseguir queel capital represente valores realmente entregados a la sociedad o realmentecomprometidos. Es por ello que la Ley General de Sociedades Mercantiles(LGSM) establece que todo el capital debe estar íntegramente suscrito(comprometido) y pagado.
Ejercicio 1. Al constituirse una sociedad anónima se suscribeíntegramente el capital social. Con base en lo anterior, determina quéporcentaje del mismo deben pagar los socios en los casos enumerados acontinuación.
1) Julio hace una aportación en dinero.2) Rosario hace una aportación en especie.3) Nayeli hace una aportación en créditos.4) Regina hace una aportación en especie, pero no transmite la
propiedad del bien.
En el primer caso el socio está obligado únicamente a pagar un20% del valor de cada acción. En el segundo caso, está obligado a pagar lacuantía total de la acción. En el tercer caso está obligado a responder por laexistencia y legitimidad del crédito, así como de la solvencia del deudor enel momento de hacer la aportación. En el cuarto caso se encuentra obligadoa pagar la cuantía total de la acción.
Por último, cabe mencionar que el capital de la sociedad anónimadebe dividirse en acciones. Ésta es su nota esencial, aunque no es exclusivade la sociedad anónima, ya que la sociedad en comandita por acciones
también tiene su capital social dividido en acciones.
En esta unidad se ha mencionado constantemente el capital social.¿Cuál es el significado de este concepto? ¿Qué implicaciones tiene dentro
de las sociedades mercantiles?
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El capital social es el equivalente a la suma del valor nominal delas aportaciones realizadas o prometidas por los socios. Su cuantía debeestar determinada en la escritura constitutiva.
En el momento en que se aporta el capital, éste representa todo el
patrimonio de la sociedad, pero una vez que la sociedad comienza a realizarsus operaciones, a relacionarse jurídica y comercialmente, el capital y el
patrimonio de la sociedad dejan de coincidir, ya que el capital permanece
estático; en cambio el patrimonio se modifica constantemente. El patrimonioserá superior al capital social si la sociedad se conduce con éxito, pero si no
es afortunada en cuanto a sus operaciones, el patrimonio de la sociedad
podrá incluso llegar a ser inferior que el capital social.
¿Es válido que el patrimonio de una sociedad anónima sea inferiorque su capital social? No. El patrimonio puede llegar a ser superior al capital
social sin ningún problema, pero si llegara a ser inferior, la ley prevé que elcapital deberá ser reintegrado con nuevas aportaciones de los socios hastaalcanzar el capital social declarado, o reducido antes de hacerse la reparticiónde utilidades. Por otra parte, el artículo 229, fracción V de la LGSM, estableceque será causa de disolución la pérdida de más de las dos terceras partes
del capital social.
La excepción al exceso de formalismos para modificar el capital
social, lo encontramos en las sociedades que optan por la modalidad de
capital variable. Al hablar de las sociedades mercantiles de capital variable,no se habla de algún tipo especial de sociedad mercantil, sino de una sociedadque puede adoptar cualquier modalidad. Ésta consiste en permitir a lasociedad el incremento o disminución de su capital, dentro de ciertos límites,
sin necesidad de cumplir con los requisitos especiales de forma que señala
la ley. De cualquier manera, las sociedades que adopten esta modalidad decapital variable deben de mantener una cifra de capital llamada capitalmínimo, el cual no podrá ser disminuido sin que se cumpla con los mismos
requisitos formales que para las sociedades de capital fijo determina la ley.
Otro concepto que se menciona constantemente en esta unidad es
el de la responsabilidad limitada, la cual dentro de la sociedad anónima
se puede entender en dos sentidos. En primer lugar, desde el punto de vistade los socios, éstos tienen una responsabilidad limitada en cuanto a laaportación que se obligaron a efectuar, ya que esta aportación será la única
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a la que estén obligados, y precisamente la efectuaran de la manera comose obligaron a realizarla, de tal suerte que no sería válida alguna cláusuladel contrato social donde se estableciera que el socio debe realizaraportaciones complementarias a las prometidas en determinados casos. Por
ejemplo, si un accionista se compromete a realizar una aportación en dinero
por un monto de cien pesos, su responsabilidad se limita con la sociedad alpago de dicha cantidad, sin que pueda exigírsele cantidad adicional alguna.
En segundo lugar, se puede hablar de la responsabilidad limitadadesde el punto de vista de los acreedores, ya que los socios seránresponsables de las deudas de la sociedad únicamente hasta por el montode su aportación. En el caso de que el socio no haya pagado la totalidadde su aportación, los acreedores podrán demandarle el pago de la misma,
pero no podrán exigir el pago de las deudas sociales con el patrimonio
personal del socio.
Existen algunas excepciones a este principio, las cuales los socios
responderán subsidiaria, solidaria e ilimitadamente por las deudas de lasociedad anónima. Estas excepciones son los siguientes:
• El accionista fundador que se extralimita de las funciones que laley le señala, responderá solidaria e ilimitadamente de los resultados de la misma.
• Los socios que sean gerentes o administradores de una sociedadirregular, responderán solidariamente con ella de las operaciones que en
su nombre practiquen.
Al hablar de la constitución de la sociedad anónima, se hacereferencia al proceso de conformación de la misma. No se debe confundirla constitución de la sociedad con la existencia de la misma, ya que la sociedad
existe en el momento en que los socios se ponen de acuerdo y hacen susaportaciones. En este caso la sociedad existirá de una manera precaria,
como una sociedad irregular, pero existirá. Para que la sociedad esté
constituida, se debe cumplir con todos los requisitos que para tal efectodetermine la ley.
El artículo 89 de la Ley General de Sociedades Mercantilesestablece que para proceder a la constitución de una sociedad anónimase requiere:
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I. La existencia de dos socios como mínimo, y que cada uno de
ellos suscriba una acción por lo menos.
II. Que el capital social no sea menor de 50 millones de pesos y queesté íntegramente suscrito (con la moneda actual corresponden a $50 000.00,pero la LGSM lo enuncia de esta forma).
III. Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos, el veinte porciento del valor de cada acción pagadera en numerario; y
IV. Que se exhiba íntegramente el valor de cada acción que hayade pagarse, en todo o en parte, con bienes distintos de numerario.
Como se mencionó en las unidades 3, 4 y 5, para que la sociedad se
pueda constituir legalmente, se requiere un proceso que determina la ley, y
que genéricamente consta de tres etapas:
• Formación del contrato social.• Aportaciones de los socios.• Inscripción en el Registro Público de Comercio.
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6.4. Derechos y obligaciones de los accionistas
¿Cuáles son los derechos y obligaciones de los socios enuna sociedad anónima? ¿Cuáles son los derechos patrimonialesy cuáles los derechos corporativos de los socios?
De acuerdo a lo mencionado en unidades anteriores, los derechosde los accionistas pueden ser de dos tipos: patrimoniales y corporativos.Los derechos patrimoniales se caracterizan por tener un contenido
económico que se ejerce en interés directo del socio. Los derechoscorporativos son instrumentos que se conceden a los socios para influir
en la vida de la sociedad, así como para garantizar la obtención de ciertosbeneficios económicos.
Derechos delos
accionistas.
Patrimoniales.
Corporativos.
Obtención de dividendos.
Cuota de liquidación.
Aportación limitada.
Participación en laasamblea.
Derecho de voto.
Impugnación de acuerdos.
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El derecho a la obtención de dividendos es el que le corresponde
a cada accionista de participar en el beneficio neto periódicamentedistribuido. Este derecho surge a favor de cada accionista una vez que laasamblea ordinaria acuerda la distribución de utilidades. En la sociedadanónima, la fijación de las utilidades debe hacerse cada año, porque laley requiere que el balance se apruebe anualmente, pero también queanualmente se celebre una asamblea general ordinaria.
El artículo 123 de la Ley General de Sociedades Mercantilesestablece que podrá pactarse en los estatutos que la sociedad pague asus accionistas dividendos fijos, durante un periodo que no exceda de
tres años, y hasta un monto del 9% anual sobre el valor de sus acciones.En estos casos no se trata de verdaderos dividendos, ya que se repartendel propio capital de la sociedad y no de las utilidades. Es por ello que el
propio artículo 123 establece que el monto de estos "intereses"(designados por la ley como dividendos fijos), debe cargarse a gastosgenerales. La razón de ser de estos dividendos fijos se explica en relacióncon aquellas empresas que requieren un largo periodo de instalación,
durante el cual no puede haber utilidades, por lo que con objeto de atraerel capital a estas sociedades, se les garantiza el pago de intereses, en la
forma de los mal llamados dividendos fijos.
Existe otra clase de dividendos, l lamados dividendospreferenciales, que son aquellos que tienen los tenedores de acciones
con voto limitado. ¿Qué son las acciones con voto limitado? Sonaquellas acciones en las que los derechos corporativos se encuentranlimitados, de tal manera que no tendrán derecho a votar en las asambleasordinarias ni en la mayoría de las extraordinarias. La ley establece enfavor de los accionistas de voto limitado, en razón de la falta odisminución de sus derechos corporativos, el derecho a que se les atribuyaun dividendo mínimo del 5% antes de que se pague dividendo alguno alos accionistas comunes.
Este dividendo preferente es acumulativo, de tal manera que si en
un año no se reparten utilidades, los tenedores de este tipo de acción tendrán
derecho a que en el año que efectivamente se repartan dichas utilidades, seles acumule el porcentaje de los años en que no las recibieron.
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El segundo derecho patrimonial se refiere al derecho a la cuota deliquidación, que es el que tienen los accionistas para obtener una parte delpatrimonio resultante al procederse a la liquidación de la sociedad. Dichaparticipación les corresponderá en proporción al valor de las acciones que posean.
El derecho corporativo más importante que tienen los accionistasde la sociedad anónima es el derecho de voto, el cual consiste en una
manifestación externa de la voluntad para influir en el destino de la sociedad.El voto manifiesto de todos los socios forma la llamada voluntad colectivade la sociedad.
El artículo 113 de la LGSM establece que "cada acción sólo tendráderecho a un voto". El derecho de voto, ¿es un derecho personalísimo?
No. El derecho de voto es un derecho personal, pero no personalísimo.
Esto significa que el derecho corresponde únicamente al titular de la acción,pero que podría llegar a ejercerse por medio de un representante. El artículo
192 de la LGSM establece que "los accionistas podrán hacerse representaren las asambleas por mandatarios, ya sea que pertenezcan o no a la sociedad.La representación deberá conferirse en la forma que prescriban los estatutosy, a falta de estipulación, por escrito".
Al analizar las acciones de voto limitado, se mencionó que elvoto de un determinado grupo de accionistas puede verse limitado encuanto a su participación en las asambleas ordinarias y extraordinarias;sin embargo, el artículo 198 de la LGSM establece que quedan totalmenteprohibidos los pactos donde se restrinja la libertad de voto. Existe unaaparente contradicción en los dos preceptos que se mencionan; sin
embargo, ésta se resuelve fácilmente al comprender que lo que prohíbeel artículo 198 de la LGSM es el obligar a un socio a que vote, cuandotenga ese derecho, en un determinado sentido; como por ejemplo en elcaso de que tú te obliges con otra persona a votar a favor de unadeterminada resolución a cambio de un beneficio económico.
Ejercicio 2. De los ejemplos que se mencionan a continuación,identifica aquellos casos donde se restrinja la libertad de voto conforme alartículo 198 LGSM.
1) Rodrigo Núñez está interesado en invertir su capital en accionesde una determinada sociedad. Compra acciones de voto limitado, en las que
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se limita su derecho a voto para participar únicamente en caso de que sediscuta el cambio de nacionalidad de la sociedad.
2) Víctor Frías compra acciones de voto limitado en virtud de lascuales solamente tendrá derecho a votar cuando se discuta la posible fusiónde la sociedad.
3) Rodrigo Orozco se obliga a votar a favor de la fusión de lasociedad a cambio de un pago que le hará Santiago Vera.
4) Patricia Sánchez se obliga a votar en contra de la escisión de lasociedad a cambio de una participación anticipada en los beneficios.
En los primeros dos casos se trata de acciones de voto limitado queestán permitidas por la ley. En los dos últimos casos se trata de restricciónde la libertad de voto, hecho prohibido por el artículo 198 de la LGSM.
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6.5. Órganos de la sociedad
¿Cuáles son los órganos de la sociedad anónima? ¿Quéfunciones tiene la asamblea de accionistas? ¿Cuántos tipos deasambleas existen? ¿Cuál es la competencia de cada una de éstas?¿Cómo se lleva a cabo la administración y la vigilancia de la S. A?
Como se mencionó anteriormente, los órganos de las sociedades
son tres: Asamblea General, Administración y Vigilancia; en este rubroobservarás las especificaciones en la S. A.
El artículo 178 de la Ley General de Sociedades Mercantiles establece:"La asamblea general de accionistas es el órgano supremo de la sociedad;podrá acordar y ratificar todos los actos y operaciones de ésta y sus resoluciones
serán cumplidas por la persona que ella misma designe, o a falta de
designación, por el administrador o por el consejo de administración".
Que la asamblea de accionistas sea el órgano supremo de lasociedad significa que ningún otro órgano podrá autorizar o revisar lasdecisiones o resoluciones que se tomen conforme a derecho en laasamblea general de accionistas.
Se debe llamar la atención en el sentido de que se hace referenciaa la "asamblea general de accionistas", y no a la "asamblea general desocios". Esto es porque las decisiones en la sociedad no se toman por todos
los socios, sino únicamente por los accionistas que se reúnan en asambleaconforme a los quórums de asistencia y de votación que determina laLey. Además existen socios que no tienen derecho a votar en todas lasasambleas como, por ejemplo, los socios de voto limitado, que solamentetienen derecho a votar en algunas asambleas extraordinarias.
Los requisitos que se establecen para poder llevar a cabo unavotación serán analizados posteriormente.
Por último, esta definición establece que las resoluciones de lasociedad deberán ser cumplidas por la persona que ella misma designe, o afalta de designación, por el administrador o por el consejo de administración.
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Existen diversas clases de asambleas: ordinarias, extraordinarias,generales, especiales y mixtas.
Las asambleas generales son aquellas que están formadas, o
pueden estar formadas, por todos los accionistas.
Las asambleas especiales son aquellas donde únicamenteparticipan accionistas que tengan derechos particulares, porque se ubicanen una determinada categoría de accionistas.
Las asambleas extraordinarias son las que se reúnen para acordarmodificaciones a los estatutos, o resoluciones que por disposición de la ley
o de los estatutos requieran mayorías especiales.
Las asambleas ordinarias son las que se reúnen para tratarcualquier asunto que no sea de la competencia de la asamblea extraordinaria.
Se llaman asambleas mixtas aquellas que tratan asuntos que
corresponden tanto a la asamblea ordinaria como a la extraordinaria.
El artículo 179 de la LGSM establece que "Las asambleas generalesde accionistas son ordinarias y extraordinarias. Unas y otras se reunirán en
el domicilio social, y sin este requisito serán nulas, salvo caso fortuito o defuerza mayor". Veamos con mayor detalle sus características.
Asamblea general ordinaria. Debe reunirse por lo menos unavez al año y se ocupará de aprobar el informe de los administradores. En sucaso, se nombrará al administrador o consejo de administración y a loscomisarios, y se determinarán los emolumentos correspondientes a los
administradores y comisarios, cuando no hayan sido fijados en los estatutos.
Asamblea general extraordinaria. Se reunirá en cualquier tiempoy tiene competencia para resolver sobre las siguientes materias:
I. Prórroga de la duración de la sociedad.
II. Disolución anticipada de la sociedad.III.Aumento o reducción del capital social.
IV. Cambio de objeto de la sociedad.V. Cambio de nacionalidad de la sociedad.
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VI. Transformación de la sociedad.VII. Fusión (unión) con otra sociedad.VIII. Los demás asuntos para los que la ley o el contrato social
exija un quórum especial.
Estas asambleas podrán reunirse en cualquier tiempo.
¿Cómo se reúne la asamblea general de accionistas? La asambleageneral de accionistas es un órgano discontinuo que para su funcionamiento
requiere la reunión de los accionistas, o de la mayoría de ellos. Esta reunión
no ocurre de manera espontánea, sino que se lleva a cabo mediante unaviso o cita que se conoce como convocatoria, la cual debe cumplir conlos siguientes requisitos:
a) Debe expresar la fecha en la cual se llevará a cabo la asambleageneral, así como el lugar en donde se celebrará, que generalmente coincidecon el domicilio social.
b) Debe expresarse la orden del día, es decir, los asuntos que serántratados y puestos a votación de la asamblea. En la asamblea no podrántratarse más temas que los expresamente señalados en la orden del día o
aquellos que les sean conexos.
c) La firma de quien convoca.d) La convocatoria debe ser debidamente publicada, para que de
modo efectivo pueda llegar al conocimiento de todos los interesados.
La facultad para convocar a una asamblea general de accionistascorresponde por regla general al administrador o consejo de administración.
Una vez que se ha hecho la convocatoria, para que pueda constituirsese requiere de cierto quórum de asistencia. Esto quiere decir que se requiere
de la asistencia de un determinado número de accionistas para que laasamblea general sea válidamente constituida. Si no se reúne el quórum de
asistencia, se deberá hacer una segunda convocatoria, en la que el quórum
de asistencia será menor.
El quórum de asistencia varía dependiendo de que se trate deuna asamblea ordinaria o extraordinaria. Los quórums de asistencia
son los siguientes:
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En la primera convocatoria se requerirá para la asambleaordinaria del 50% del capital social y para la asamblea extraordinaria del75% del capital social.
En la segunda convocatoria se requerirá para la asambleaordinaria cualquiera que sea el número de acciones representadas y para laasamblea extraordinaria cuando menos el 50% del capital social como loseñala el segundo párrafo del artículo 191 de la Ley General de SociedadesMercantiles.
Una vez que se ha cumplido con los quórums de asistencia, se
deberán votar los asuntos de la orden del día. Para que las votaciones seandefinitivas se debe llegar a alcanzar un determinado porcentaje en la votación,que dependerá del tipo de asamblea en turno y de si se trata de una asambleaen primera convocatoria o en segunda convocatoria. Esto se conoce comoel quórum de votación, el cual se determina de la siguiente manera.
PRIMERA CONVOCATORIA
50% del capital social
Mayoría de votospresentes50% del capital social
SEGUNDA CONVOCATORIA
Cualquiera que sea el núme-ro de acciones representadas
50% del capital social Mitad del capital social(50%)
Quórum asistencia Quórum votación
Asambleaextraordinaria
Asamblea ordinaria
Quórum asistencia Quórum votación
Asambleaextraordinaria
Asamblea ordinariaMayoría de votos
presentes
3/4 partes del capitalsocial (75%)
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La administración es el órgano que se encarga de llevar a cabo,precisamente, la administración de la S. A. Está depositada en un consejode administración o en un administrador único. Sus funciones sonbásicamente de carácter ejecutivo, ya que su función principal es la deejecutar las resoluciones que determine la asamblea general de accionistas.
El consejo de administración puede estar formado por dos o más
administradores. Las resoluciones del mismo deben tomarse por mayoríade votos, y en caso de que fueren tres o más, una minoría de accionistasque represente el 25% del capital social tendrá derecho a designar uno deellos. Recuerda que es facultad de la asamblea general ordinaria elnombramiento del administrador único o del consejo de administración.
El cargo de administrador puede ser ocupado por socios o por
extraños, pero en cualquier caso es indispensable no estar inhabilitado parael ejercicio del comercio, es decir, tener capacidad para ejercer el comercio
y no estar comprendido en ninguna de las prohibiciones que el Código deComercio establece para ser comerciante.
El cargo de administrador es esencialmente temporal y revocable.En el caso de que se revoque el nombramiento de algún o algunosadministradores, se deberán tener en cuenta las siguientes restricciones:
a) La mayoría de los accionistas no puede revocar al administradornombrado por la minoría, a menos que al mismo tiempo revoque a losadministradores mayoritariamente nombrados.
b) Si se tratara de varios administradores, y sólo se revocaran losnombramientos de algunos de ellos, podrán seguir actuando como consejode administración cuando los que queden constituyan más de la mitad del
total; en caso contrario los comisarios nombrarán administradores interinos.
La vigilancia de la sociedad se lleva a cabo por un órgano generaly un órgano especializado. El primero está constituido por la asamblea generalde accionistas. El segundo se encuentra constituido por los comisarios.
La asamblea general de accionistas lleva a cabo la vigilancia de lasociedad a través del ejercicio de las siguientes facultades:
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• Cada accionista puede pedir la convocatoria de la asamblea generalordinaria, cuando ésta deja de reunirse durante más de dos años
consecutivos.• Los socios tienen derecho a denunciar las anomalías e
irregularidades de los comisarios.
• Los socios examinan y aprueban los estados financieros.
Todas estas funciones de vigilancia las ejerce la asamblea generalde accionistas; sin embargo, existe un organismo profesional yespecializado encargado de dar cuenta de la seguridad de la sociedad.
Los comisarios son los órganos encargados de vigilarpermanentemente la gestión social.
La ley establece que para poder ser comisario de la sociedad sedebe cumplir con los siguientes requisitos:
a) No estar inhabilitado para ejercer el comercio.b) Los comisarios deben ser independientes de la administración. Por
ello la Ley establece que no podrán ser comisarios los empleados de lasociedad o las personas que tengan parentesco cercano con alguno o algunos
de los administradores. Se impone esta prohibición para asegurar que loscomisarios ejerciten su función de vigilancia con total libertad eindependencia, libres de todo vínculo social o económico.
c) Los comisarios pueden ser socios o extraños.
d) Los comisarios pueden ser personas físicas o morales.
El nombramiento de los comisarios es competencia exclusiva de laasamblea general ordinaria de accionistas. En cuanto al número decomisarios, el artículo 164 de la LGSM establece que pueden ser uno ovarios. En el caso de que sean varios comisarios no se crea un consejo devigilancia, como sucede en el caso de los administradores, sino que cadauno de los comisarios nombrados es libre e independiente en el ejercicio desus funciones, ya que la vigilancia de la sociedad no puede quedar supeditadaa votaciones y mayoriteos.
La asamblea general ordinaria tiene el más amplio e ilimitado derechode revocar a los comisarios sin expresión de causa.
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¿En qué consiste concretamente esta facultad de vigilancia?
Dentro de las facultades de vigilancia de los administradores nosólo se encuentra el de revisar la contabilidad, sino el de observar,considerar y proponer juicios críticos acerca de la labor de administraciónen la asamblea general.
El artículo 166 de la LGSM establece las funciones de vigilanciaque tienen los comisarios:
• Exigir a los administradores una información mensual que incluyapor lo menos un estado de situación financiera y un estado de resultados.
• Realizar un examen de las operaciones, documentación, registrosy demás información comprobatoria.
• Rendir anualmente a la asamblea general ordinaria de accionistas,un informe respecto a la veracidad, suficiencia y razonabilidad de lainformación presentada por el consejo de administración.
• Asistir con voz, pero sin voto, a las asambleas de accionistas.• En general, vigilar ilimitadamente y en cualquier tiempo las
operaciones de la sociedad.
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6.6. Concepto y características
¿Cómo surgieron las acciones? ¿Cuál fue su origenhistórico? ¿Qué es una acción y cuáles son sus características?¿Desde qué punto de vista se puede estudiar la acción?
Cuando surgieron las primeras sociedades anónimas, a mediados
del siglo XVII, se acostumbraba extender a los socios una especie de reciboa cambio de las aportaciones que éstos realizaban a la sociedad. Con elpaso del tiempo se identificó a estos recibos con la calidad de socio de lapersona a cuyo favor se había extendido. Finalmente, se empezaron aliberalizar estos recibos, de tal manera que adquirieron independencia yvalor propio, hasta llegar a convertirse en títulos de crédito, es decir, entítulos necesarios para ejercer el derecho literal que en ellos se consigna.
Estos recibos llegaron a ser necesarios para que la persona pudieracomprobar su calidad de socio, y por lo tanto, para ejercer los derechos quese derivan de dicha calidad o estatus.
El estudio de la acción puede realizarse desde tres diferentes puntos
de vista:
a) Como parte del capital social.
b) Como título valor.c) Como expresión de la calidad de socio.
a) La acción como parte del capital social. La acción es ante
todo una parte fraccionaria del capital social.
El capital social se integra con base en las aportaciones que hacenlos socios a la sociedad en cuestión. Dicho capital se debe dividir entre elnúmero de acciones que tenga la sociedad, de manera tal que cada accióntendrá un valor nominal fraccionario del capital social. Por ejemplo, enuna sociedad anónima se establece como capital social la cantidad decien pesos. Asimismo, se establece que el capital social se dividirá en cienacciones, cada una con un importe nominal de un peso. Éste es el valorabstracto o nominal de la acción.
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El artículo 91, fracción II, de la Ley General de SociedadesMercantiles establece que la escritura constitutiva de la sociedad anónimadebe contener "el número, valor nominal y naturaleza de las acciones enque se divide el capital social".
Independientemente del valor abstracto o nominal, la acción
también tiene un valor concreto o real que depende del patrimonio de la
sociedad. Debes recordar que el patrimonio de la sociedad y el capital socialson dos cosas totalmente distintas.
En un primer momento, al constituirse la sociedad y determinarse
su capital social, coinciden los conceptos de capital social y de patrimoniosocial, pero tan pronto la sociedad comienza a relacionarse y a realizar
operaciones, su patrimonio social será totalmente distinto al capital social.
Dicho patrimonio social podrá ser más alto si la sociedad realizó susoperaciones con éxito, pero podrá llegar a ser inferior que el capital social si
es desafortunada en la realización de sus negocios.
El patrimonio social, como un conjunto de valores reales, tambiénse encuentra dividido en tantas partes como acciones existan. En este casoel valor real de la acción resultará de dividir el monto del patrimonio socialentre el número de acciones.
Es de esta manera como se habla de valor nominal y valor realde las acciones.
El valor nominal de las acciones puede establecerse libremente enel pacto social; sin embargo, todas las acciones deben tener el mismo valornominal. No pueden existir dentro de una misma sociedad acciones que
tengan diferente valor. Si se desea aumentar o disminuir el valor nominal delas acciones se puede hacer, pero debe hacerse uniformemente, es decir,con respecto a todas las acciones. El artículo 112 de la Ley General deSociedades Mercantiles (LGSM) establece que "las acciones serán de igualvalor y conferirán iguales derechos".
El artículo 122 de la LGSM establece que "cada acción esindivisible...". El capital social se divide con base en el número deacciones. Éste se determina en el contrato social, y por lo tanto, unsocio no puede dividir una acción, ya que esto implicaría que undeterminado socio, de manera unilateral, modificaría el contrato social,
en el cual intervinieron varias personas (dos o más).
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Que las acciones sean indivisibles significa que si, por ejemplo,dos personas compran juntas una sola acción cuyo valor nominal es de$100.00, no podrán dividírsela entre los dos, de manera que tengan dosacciones con un valor nominal de $50.00 cada una. El artículo 122 de laLGSM establece que "cuando haya varios copropietarios de una mismaacción, nombrarán un representante común, y si no se pusieren deacuerdo, el nombramiento será hecho por la autoridad judicial".
La consecuencia de que las acciones sean indivisibles es quecada acción sólo tendrá derecho a un voto, es decir, un titular jurídico ypor lo tanto un voto por cada una de ellas.
b) La acción como título valor. Que la acción sea un títulovalor implica que en primer lugar será regulada por la Ley General de
Sociedades Mercantiles, y en segundo lugar que será regulada por laLey General de Títulos y Operaciones de Crédito. Así, el artículo 22 dela Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito establece que lasacciones de sociedades se regirán por las disposiciones de la ley especial
relativa (LGSM), y de manera supletoria por la Ley General de Títulosy Operaciones de Crédito (LGTOC).
Se debe recordar que son títulos de crédito los documentos
necesarios para ejercer el derecho literal que en ellos se consigna. La acciónes el título valor en el cual se incorporan los derechos de participaciónsocial de los socios.
Al establecerse que los títulos son documentos necesarios paraejercer el derecho literal que en ellos se consigna, y toda vez que lasacciones son títulos, se considera que para poder ejercer los derechosque concede la acción, es necesario tener el título. El artículo 111 de la
LGSM establece que "Las acciones en que se divide el capital social deuna sociedad anónima estarán representadas por títulos nominativos queservirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio".
De lo anteriormente dicho se desprende que los socios no podránejercer sus derechos si no tienen el título, es decir, el documento necesariopara hacerlo. Es por ello que los socios requieren que se les entreguen susacciones cuanto antes. La ley, teniendo en cuenta esta necesidad, establece
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en su artículo 124 que "Los títulos representativos de las acciones deberánestar expedidos dentro de un plazo que no exceda de un año, contado a
partir de la fecha del contrato social o de la modificación de éste, en que seformalice el aumento de capital".
Como los socios no se pueden quedar un año completo sin que se
les entreguen sus acciones, la ley prevé la entrega de certificadosprovisionales, que se canjearán por la acción definitiva una vez que éstas seemitan. Así, el párrafo segundo del artículo 124 establece que "Mientras seentregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales, que seránsiempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos, en suoportunidad".
Estos certificados provisionales son auténticos títulos-valores.
c) Como expresión de la calidad de socio. La persona que
participa en el contrato de sociedad adquiere determinados derechos yobligaciones con respecto de ella. Esto se conoce como la adquisición de unestatus de socio, lo cual significa que el conjunto de derechos que lecorresponden al socio por su calidad de tal, está representada por la acción.
Estos derechos son básicamente los que se refieren a dividendos, obtenciónde cuota de liquidación, voto, impugnación de acuerdos sociales, aprobacióndel balance, nombramiento de administradores y aprobación de su gestión,nombramiento de comisarios, etc. Con base en la acción es como la personaadquiere su calidad de socio.
Estatus de socio
Dividendos
Impugnar acuerdos
Efectuar nombramientos
Obtención de cuota de liquidación
Aprobar balance
Voto
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6.7. Tipos de acciones
¿Qué clase de acciones existen? ¿Cuáles son las diferenciasentre cada una de ellas? ¿Qué significa amortizar una acción?
En este inciso se analizarán los diferentes tipos de acciones que
pueden darse en las sociedades de capitales, con base en múltiples criterioscomo: en qué consiste la aportación, los derechos que confieren, etcétera.
a) Acciones con valor nominal. El artículo 111 de la LGSMestablece que "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedadanónima estarán representadas por títulos nominativos que servirán paraacreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio". En incisos anterioresse indica que en nuestro sistema jurídico las acciones deben tener un valornominal. También se asentó que el valor nominal de las acciones debe serigual, y puede aumentarse o disminuirse cuando se cumpla con los requisitos
formales que establece la ley.
El valor nominal de las acciones debe expresarse en el texto dela misma, así como la cuantía del capital y el número de acciones en queéste se divide.
La fracción IV del artículo 125 de la LGSM establece que "Lostítulos de las acciones y los certificados provisionales deberán expresar elimporte del capital social, el número total y el valor nominal de las acciones".Del mismo modo, "si el capital se integra mediante diversas o sucesivasseries de acciones, las menciones del importe del capital social y del númerode acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen
cada una de dichas series".
b) Acciones sin valor nominal. Estas acciones surgieron de las
nonpar value shares del derecho de Estados Unidos, las cuales secaracterizan precisamente por ser acciones que no tienen la anotación de
su valor nominal en el texto de las mismas. El artículo 125, fracción cuartade la Ley General de Sociedades Mercantiles, establece al respecto que:"...Cuando así lo prevenga el contrato social, podrá omitirse el valor nominal
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de las acciones, en cuyo caso se omitirá también el importe del capitalsocial". La ventaja de este tipo de acciones radica en que circulan con baseen su valor real, es decir, con base en su precio de mercado, evitando deeste modo que las acciones presenten una dualidad patrimonial: capital social
y patrimonio social.
Este tipo de acciones no han tenido gran acogida en la prácticajurídica mexicana.
c) Acciones en numerario y acciones de aportación. Con baseen la calidad de la aportación que realizaron los socios, las acciones son
en numerario o en aportación.
Las aportaciones de los socios pueden ser en numerario, es decir,
en dinero o en especie. Cuando se haga una aportación en numerario, debepagarse cuando menos el 20% del valor de la misma. Las acciones enespecie deben pagarse en su totalidad.
Las acciones de numerario pueden ser liberadas o pagadoras.
Las acciones de numerario liberadas son aquellas que ya han sido pagadasen su totalidad. Por otra parte, las acciones pagadoras, también conocidascomo acciones no liberadas, son aquellas donde existe un pago pendiente,es decir, su importe no ha sido cubierto totalmente por el titular de la acción.
¿Las acciones de aportación en especie pueden ser liberadas opagadoras? No. Recuerda que cuando se haga una aportación en especie,debe pagarse la totalidad de la acción y, en consecuencia, todas lasacciones en especie son liberadas. No es posible que existan accionesen especie pagadoras.
En numerario
En especie
Se debe pagar un 20% por lo menos
Se debe pagar en su totalidad
Aportación
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d) Existe otra categoría de acciones pagadoras, llamadas accionesde tesorería, que pueden emitir las sociedades que tengan la modalidad
de capital variable o algunas instituciones de seguros. Las acciones detesorería representan la diferencia entre el capital desembolsado y el
capital autorizado. Se llama capital desembolsado a aquel que ha sidoefectivamente pagado por los socios. Es dinero que ya se encuentramaterialmente en el capital de la sociedad. El capital autorizado es aquella
suma de capital máximo que tiene prevista la sociedad. En pocas palabras,las acciones de tesorería son capital autorizado, no desembolsado.
La ventaja que encuentran las sociedades en la emisión de accionesde tesorería consiste en que se conservan en caja (en tesorería) accionesque se pueden ir entregando al público de manera diferida, a medida que lademanda lo hace necesario.
El artículo 216 segundo párrafo de la LGSM establece que "en lassociedades por acciones, el contrato social o la asamblea generalextraordinaria fijarán los aumentos del capital y la forma y términos en que
deban hacerse las correspondientes emisiones de acciones. Las accionesemitidas y no suscritas o los certificados provisionales, en su caso, seconservarán en poder de la sociedad para entregarse a medida que vayarealizándose la suscripción".
e) Acciones con prima y acciones sin prima. Se habla de accionescon o sin prima en relación con la colocación en el mercado de las mismas.
Las acciones sin primas son aquellas que se venden a su valor nominal.Ésta es la regla general ya que se debe recordar que la ley prohíbe la ventao emisión de acciones por debajo de su valor nominal. El artículo 115 de laLGSM establece que "Se prohíbe a las sociedades anónimas emitir accionespor una suma menor de su valor nominal".
Las acciones con prima son aquellas que se entregan a los
suscriptores por su valor nominal más una prima. La ley no prohíbe estasacciones, sino que las estimula. De esta forma la Ley del Impuesto sobre laRenta considera que los ingresos que se obtengan por colocación de accionescon prima no se considerarán como un ingreso para efectos fiscales.
f) Acciones de trabajo. Este tipo de acción surgió en Francia, ysu finalidad es la de ser un título de participación en las utilidades.
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Este tipo de acciones se introdujo en la LGSM como unarespuesta al artículo 123 Constitucional, que establece que "lostrabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades de lasempresas", pero que "este derecho de los trabajadores a participar enlas utilidades no implica la facultad de intervenir en la dirección oadministración de las empresas".
El artículo 114 de la LGSM establece que "Cuando así lo prevengael contrato social podrán emitirse, en favor de las personas que prestensus servicios a la sociedad, acciones especiales, en las que figurarán lasnormas respecto a la forma, valor, inalienabilidad y demás condicionesparticulares que les correspondan".
En primer lugar, debe mencionarse que este tipo de accionessólo puede emitirse cuando así lo prevenga el contrato social parabeneficio de sus empleados. Esto significa que las acciones de trabajono son esenciales a la sociedad anónima, sino que su emisión es opcional
para los socios, que en caso de que deseen emitir este tipo de acciones
deberán pactarlo expresamente en el contrato social.
Las acciones de trabajo pueden emitirse únicamente en favorde las personas que presten sus servicios en la sociedad. En cuanto sereparten estas acciones a los empleados, la ley establece que las accionesserán inalienables, es decir, que los trabajadores no podrán ceder susacciones a ninguna persona. La razón de este precepto es que las
acciones de trabajo pertenezcan exclusivamente a los trabajadores dela empresa, ya que su finalidad es que los trabajadores participen en eldestino de la empresa de manera que trabajador y patrón no sean doselementos opuestos o en conflicto, sino un equipo que desea trabajarmejor y establecer las condiciones necesarias para un mayor desarrolloy nivel de vida, que se vuelve palpable a través de esta participación enlas utilidades. Con base en esta finalidad, resultaría absurdo que setransmitieran estas acciones a personas extrañas a la sociedad.
La Ley Federal del Trabajo establece que el salario de lostrabajadores será inembargable y no será sujeto de multas o descuentos,salvo algunas contadas excepciones. Esto significa que los acreedores
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de un trabajador no podrán embargarle su salario como una forma decobrar su deuda, pero debe recordarse que la participación de lostrabajadores en las utilidades de las empresas no forman parte integrantedel salario de los trabajadores, sino que conforman una prestaciónindependiente. Esto significa que la participación de los trabajadores enlas utilidades no tiene el carácter de salarios, y derivado de esto entoncessí se podría embargar.
g) Acciones de goce. El artículo 136 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles establece que cuando se amorticen acciones conutilidades repartibles, los títulos de acciones amortizadas quedarán anuladasy en su lugar podrán emitirse acciones de goce.
Amortizar una acción significa cancelarla, despojarla de los
derechos que otorgaba. Básicamente se utiliza el procedimiento deamortización de acciones para reducir el capital social de una sociedad.
Para efectuar la reducción del capital de una determinada sociedad
se pueden hacer dos cosas: reducir el valor nominal de todas las accionesde la sociedad, o desaparecer un determinado número de acciones. Cuandose opta por reducir el capital mediante la eliminación de cierto número deacciones, se lleva a cabo el proceso de amortización.
El proceso de amortización de acciones consiste en la determinación,
por medio de un sorteo, de las acciones a las que se les reintegrará su
aportación. Es decir, a la hora de cancelar ciertas acciones, la sociedaddebe pagar a los socios cuyas acciones están siendo canceladas, el montoproporcional correspondiente de aportación por acción.
Existen dos tipos de amortización de acciones: amortización concapital y amortización con beneficios o utilidades. En el caso de que
se realice la amortización con utilidades repartibles, se dará lugar a la creaciónde acciones de goce.
El artículo 136 de la LGSM establece que "Para la amortización deacciones con utilidades repartibles, cuando el contrato social lo autorice, seobservarán las siguientes reglas:
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I. La amortización deberá ser decretada por la asamblea generalde accionistas;
II. Sólo podrán amortizarse acciones íntegramente pagadas;
III. La adquisición de acciones para amortizar se hará en bolsa;pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaran unprecio determinado, las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante
notario o corredor titulado. El resultado del sorteo deberá publicarse poruna sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domicilio dela sociedad;
IV. Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y ensu lugar podrán emitirse acciones de goce, cuando así lo prevengaexpresamente el contrato social;
V. La sociedad conservará a disposición de los tenedores de lasacciones amortizadas, por el término de un año, contado a partir de la fechade la publicación a que se refiere la fracción III, el precio de las accionessorteadas y, en su caso, las acciones de goce. Si vencido este plazo no sehubieran presentado los tenedores de las acciones amortizadas a recogersu precio y las acciones de goce, aquél se aplicará a la sociedad y éstas
quedarán anuladas."
Por su parte, el artículo 137 de la LGSM establece que "Las accionesde goce tendrán derecho a las utilidades líquidas, después de que se hayapagado a las acciones no reembolsables el dividendo señalado en elcontrato social. El mismo contrato podrá también conceder el derecho devoto a las acciones de goce.
En caso de liquidación, las acciones de goce concurrirán con las no
reembolsadas, en el reparto del haber social, después de que éstas hayansido íntegramente cubiertas, salvo que en el contrato social se establezcaun criterio diverso para el reparto excedente".
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Tipos de acciones en sociedades de capital
Con valor nominal Expresa su valor, cuantía del capital y número de acciones.
Sin valor nominal No expresa su valor, ni el importe de su capital social.
En numerario Se deberá pagar un 20% por lo menos al momento de constituirse la sociedad.
De aportación Se debe pagar íntegramente o en su totalidad.
Con prima Se entrega a los suscriptores su valor nominal más una prima.
De tesorería Emitidas por sociedades de capital variable o algunas instituciones de seguros.
Sin prima Se vende a su valor nominal.
De trabajo Se emite únicamente en favor de personas que prestan los servicios en la sociedad.
De goce Se emite cuando se amorticen acciones con utilidades repartibles.
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6.8. Emisión de acciones
¿Qué significa emitir acciones? ¿Qué formalidades se debenseguir para emitir una acción? ¿Cuál es la importancia del registrode los socios?
Hemos dicho que los títulos de crédito son los documentos necesariospara ejercer el derecho literal que en ellos se consigna. Esto significa quelos derechos que concede un título de crédito deben expresarse en eldocumento que representa dicho derecho. En el caso de la acción, eldocumento debe contener todos aquellos derechos que otorga. Por ello, esimportante establecer los requisitos que debe tener una acción al momentode su emisión.
El artículo 125 de la LGSM establece que las acciones que se quieranemitir, deberán expresar:
I. El nombre, nacionalidad y domicilio del accionista.
II. La denominación, domicilio y duración de la sociedad.
III. La fecha de la constitución de la sociedad y los datos de suinscripción en el Registro Público de Comercio.
IV. El importe del capital social, el número total y el valor nominalde las acciones.
V. Las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado elaccionista o la indicación de ser liberada.
VI. La serie y número de la acción o del certificado provisional,con indicación del número total de acciones que correspondan a la serie.
VII. Los derechos concedidos y las obligaciones impuestas altenedor de la acción y, en su caso, las limitaciones del derecho de voto.
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VIII. La firma autógrafa de los administradores que, conforme alcontrato social, deban suscribir el documento.
Para la emisión de las acciones no basta únicamente con que seexpida el título, sino que además se debe registrar el nombre del socio quedetenta la acción en un registro especial que para tal efecto lleva la sociedad.Cada vez que se transmita la acción debe cambiarse el nombre del tenedorde la misma en el registro de la sociedad, ya que para poder ejercer todos
los derechos de la acción, es necesario tener la acción por una parte y, porotra, estar inscrito en el registro de la sociedad.
El artículo 128 de la LGSM establece que: "Las sociedades anónimastendrán un registro de acciones que contendrá:
I. El nombre, la nacionalidad y el domicilio del accionista, y laindicación de las acciones que le pertenezcan, expresándose los números,series, clases y demás particularidades;
II. La indicación de las exhibiciones que se efectúen;
III. Las transmisiones que se realicen en los términos que prescribeel artículo 129".
Por su parte, el artículo 129 establece que la sociedad considerarácomo dueño de las acciones a quien aparezca inscrito como tal en el registro
de la sociedad. A este efecto, la sociedad deberá inscribir en dicho registro,a petición de cualquier titular, las transmisiones que se efectúen.
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6.9. Transmisión de acciones
¿Cómo y a quién se pueden transmitir las acciones? ¿Cuálesson las formalidades que se deben seguir para transmitir acciones?
En la sociedad anónima la transmisión de las acciones es libre, puesse trata de una sociedad de capitales en la que lo importante es la aportación,
y lo secundario es la calidad de la persona que se convierte en socio; sinembargo, pueden pactarse en el contrato social algunas restricciones a latransmisión de acciones.
Las restricciones a la transmisión de acciones deben establecerseen el contrato social.
El artículo 130 de la LGSM establece que: "En el contratosocial podrá pactarse que la transmisión de las acciones sólo se hagacon la autorización del consejo de administración. El consejo podrá negar
la autorización, designando un comprador de las acciones al precio corriente
en el mercado". Se desprende de la lectura de este artículo que si bien latransmisión de acciones puede quedar sujeta a la autorización del consejo
de administración, este consejo no podrá negar totalmente la venta, puesesto sería ir en contra de la naturaleza de la sociedad anónima. En caso de
que el consejo de administración no autorice la transmisión de las acciones
a una determinada persona, deberá designar un comprador de las accionesal precio corriente en el mercado.
¿Qué debe entenderse por transmisión? ¿Únicamente venta?Se entiende por transmisión cualquier negocio que traslade el dominio
de las acciones o que pueda tener como consecuencia directa esa
transmisión como, por ejemplo, venta, permuta, donación, fideicomiso,prenda, etcétera.
Por precio de mercado debe entenderse el que fijen los peritosdesignados al efecto.
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Otra restricción a la libre circulación de las acciones es la quese mencionó cuando se hizo referencia al registro de accionistas. Lasacciones nominativas, para ser transmitidas, necesitan que la transmisiónse anote debidamente en el libro de registro de acciones de la sociedad.
El artículo 141 de la LGSM establece una restricción a lacirculación de las acciones pagadas en especie, al establecer que éstas"...deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años...".
Las acciones de instituciones de seguros y de fianzas no pueden
ser transmitidas a gobiernos extranjeros, cuando la transmisión pongaen manos de éstos la mayoría de las acciones.
Las acciones de sociedades que se dediquen a cualquiera de las
actividades estratégicas del Estado que se señalan en el artículo 28Constitucional, sólo podrán ser adquiridas y poseídas por el Estado.
Conforme a la Ley de Inversiones Extranjeras, las personas
físicas y morales extranjeras tendrán limitantes en cuanto a la adquisición
de ciertas acciones, o para la adquisición de acciones por arriba de undeterminado porcentaje. Por ejemplo, no se permite que un extranjero tenga
una participación de más de 49% en sociedades que se dediquen a laactividad bancaria. En algunas ocasiones, la autorización a extranjeros paraadquirir acciones por arriba de ciertos porcentajes queda sujeta a laaprobación de la Comisión Nacional de Inversiones Extranjeras.
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Resumen
La sociedad anónima es aquella que existe bajo una denominaciónsocial y se compone exclusivamente de socios cuya obligación se limita alpago de sus acciones, ya que es una sociedad de capitales. Esta sociedad
requiere que todo el capital esté íntegramente suscrito y que se haya pagadopor lo menos el 20% del valor de cada una de las acciones cuando éstassean pagadas en numerario, y el total de las mismas cuando se paguen en
bienes distintos de dinero.
El capital de la sociedad anónima se divide en acciones. En elmomento en que se aporta el mismo, éste representa todo el patrimonio de
la sociedad.
Para constituirse una sociedad anónima, se requiere la existencia
de dos socios como mínimo, que cada uno de ellos suscriba una acción porlo menos, que el capital social no sea menor de $50 000.00, y que estéíntegramente suscrito, exhibiéndose en dinero efectivo cuando menos el20% del valor de cada acción pagadera en numerario, y que se exhibaíntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse en todo o enparte con bienes distintos de numerario.
Los derechos patrimoniales de los socios son: la obtención dedividendos, cuota de liquidación, aportación limitada. Dentro de los derechoscorporativos se tiene: participación en la asamblea, derecho de voto eimpugnación de acuerdos.
En la sociedad anónima la fijación de las utilidades debe hacersecada año.
Podrá pactarse en los estatutos que la sociedad pague a sus
accionistas dividendos fijos durante un periodo que no exceda de tres años.El derecho a la cuota de liquidación es el que tienen los accionistas paraobtener una parte del patrimonio resultante al procederse a la liquidación dela sociedad en proporción al valor de las acciones que posean.
El derecho de voto en la sociedad anónima consiste en unamanifestación externa de la voluntad para influir en el destino de la
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sociedad. La voluntad colectiva de la sociedad significa que todos lossocios se manifiestan en un mismo sentido. Cada acción tendrá derechoa un voto, el cual es un derecho personal que corresponde únicamenteal titular de la acción aunque podría llegar a ejercerse por medio de un
representante.
La asamblea de accionistas es el órgano supremo de la sociedad ylas decisiones acordadas en la misma se toman únicamente por los accionistasque se reúnan conforme a los quórums de asistencia y de votación quedetermina la Ley.
Existen diversas clases de asambleas: ordinarias, extraordinarias,generales, especiales y mixtas. Las asambleas generales de accionistasson ordinarias y extraordinarias. La asamblea general ordinaria debereunirse por lo menos una vez al año y se ocupará de aprobar el informede los administradores. La asamblea general extraordinaria se reuniráen cualquier tiempo y es competente para resolver la prórroga de laduración de la sociedad, su disolución anticipada, el aumento o reducción
del capital social, el cambio de objeto, nacionalidad, transformación yfusión de la sociedad.
La asamblea general de accionistas se reúne mediante un aviso ocita que se conoce como convocatoria.
La administración está depositada en un consejo de administración
o en el administrador único. El cargo de administrador puede estar ocupadopor socios o por extraños a la sociedad y no debe estar inhabilitado para elejercicio del comercio. La vigilancia de la sociedad se lleva a cabo por unórgano general y uno especializado, el primero constituido por la asambleageneral de accionistas y el segundo por los comisarios que se encargan de
vigilar permanentemente la gestión social.
El estudio de la acción puede realizarse desde tres puntos de
vista: 1) Como parte del capital social, 2) Como título valor; y 3)
Como expresión de la calidad de socio.
Los tipos de acciones en sociedades de capital se clasifican de
la siguiente manera:
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Tipos de acciones en sociedades de capital
Con valor nominal Expresa su valor, cuantía del capital y número de acciones.
Sin valor nominal No expresa su valor, ni el importe de su capital social.
En numerario Se deberá pagar un 20% por lo menos al momento de constituirse la sociedad.
De aportación Se debe pagar íntegramente o en su totalidad.
Con prima Se entrega a los suscriptores su valor nominal más una prima.
De tesorería Emitidas por sociedades de capital variable o algunas instituciones de seguros.
Sin prima Se vende a su valor nominal.
De trabajo Se emite únicamente en favor de personas que prestan los servicios en la sociedad.
De goce Se emite cuando se amorticen acciones con utilidades repartibles.
Por otra parte, amortizar una acción significa cancelarla,
despojarla de los derechos que otorgaba. Este procedimiento se utilizapara reducir el capital social de una sociedad. Existen dos tipos de
amortización de acciones: amortización con capital y con beneficios outilidades.
Finalmente, en la sociedad anónima, la transmisión de las accioneses libre aunque pueden pactarse restricciones para hacerla, las cualesdeben establecerse en el contrato social.
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Ejercicios
1. Señala qué diferencia existe entre el capital suscrito y el pagado en lasociedad anónima.
2. Explica qué son los dividendos preferenciales.
3. De la siguiente lista, determina qué asuntos se tratarían en una asambleaordinaria y qué asuntos se tratarían en una extraordinaria:
a) Fusionarse con otra sociedad.b) Aprobación del informe de administración.c) Nombramiento de comisarios.d) Cambio de objeto de la sociedad.e) Aumento del capital social.
f) Determinación de cuánto se pagará a los administradores.
4. Indica qué características debe cumplir un comisario.
5. Explica por qué una acción tiene un valor real y un valor nominal.
6. ¿Pueden existir dos titulares de una acción? ¿Cuáles son las
consecuencias?
7. ¿Qué es la amortización de acciones?
8. De los siguientes ejemplos, identifica a qué especie de acciones serefieren:
a) Acciones que surgieron de las nonpar value shares.
b) Acciones que se venden en su valor nominal.c) Acciones en donde existe un pago pendiente.
d) Acciones que se pagan en bienes distintos al dinero.e) Acciones que sustituyen a las acciones amortizadas.
f) Acciones en numerario que se han pagado en su totalidad.g) Acciones cuya finalidad es la participación en las utilidades.
h) Acciones que pueden emitir las sociedades de capital variable.
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Autoevaluación
1. En cuanto a las aportaciones de los socios al constituirse una sociedad
anónima, si se trata de acciones pagaderas en dinero, es necesario:
a) Suscribir el 20% de éstas.b) Amortizarlas en ejercicios posteriores.c) Pagarlas en su totalidad.
d) Transmitirlas a los accionistas mayoritarios.
e) Pagar el 20% de todas sus acciones.
2. El capital social es:
a) El conjunto de bienes, derechos y obligaciones de la sociedad,apreciables en dinero.
b) El dinero con que se constituye una sociedad y que no debeconstar en la escritura constitutiva.
c) El monto de las acciones de voto limitado que emita la sociedadal constituirse.
d) El conjunto de las aportaciones que efectúan los socios cuandose constituye la sociedad.
e) El equivalente a los activos menos los pasivos contingentes de lasociedad.
3. Para que el capital de una sociedad pueda aumentarse o disminuirse, sin
necesidad de formalidades, se acude a:
a) Una protocolización notarial de la escritura constitutiva.b) La modalidad del capital variable.c) La voluntad de los socios en una asamblea ordinaria.d) Un acuerdo tomado por los comisarios.
e) Las disposiciones del Código Civil en cuanto a los contratos.
4. La responsabilidad de los socios, en la sociedad anónima, es:
a) Ilimitada.
b) Subsidiaria.
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c) Corporativa.d) Patrimonial.
e) Limitada.
5. Una sociedad anónima puede constituirse con:
a) Cinco socios y $20 000.00 como capital social.b) Veinte socios y cualquier monto de capital social.c) Dos socios y $50 000.00 de capital social.d) Cualquier número de socios y $20 000.00 de capital social.e) Cualquier número de socios y cualquier monto de capital social.
6. Si se habla de la reunión de todos los socios, para modificar el objeto deuna sociedad, se habla de:
a) Consejo de administración.
b) Asamblea especial general.c) Órgano de vigilancia.d) Asamblea general extraordinaria.e) Constitución de la sociedad.
7. En la primera convocatoria para una asamblea ordinaria, se requiere:
a) Que esté representado el 50% del capital social.b) La presencia de más de la mitad de los socios.c) Que los socios con derechos especiales acudan.d) Un quórum de 75% del capital social.e) El acuerdo previo del consejo de administración.
8. La vigilancia de la sociedad se lleva a cabo por:
a) Todos los socios que no tengan derechos restringidos.b) La asamblea general y por los comisarios.c) El consejo de administración.
d) El gerente único y sus delegados.e) La asamblea extraordinaria.
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9. La acción, como parte del capital social, representa:
a) Una parte alícuota de todo el patrimonio de la sociedad.
b) La participación individual en un crédito colectivo.c) Una cierta cantidad de dinero que otorgan los socios.
d) Una porción económica, representativa de los bienes de unaempresa.
e) Una porción de las aportaciones que hacen los socios.
10. La acción puede tener un valor:
a) Formal y material.b) Objetivo y subjetivo.c) Extrínseco e intrínseco.
d) Nominal y real.
e) Concreto y abstracto.
11. Si de una acción son titulares varias personas, entonces:
a) Esa acción es de voto restringido.b) No se puede votar en asambleas ordinarias.c) Sólo se tiene derecho a un voto.d) Cada titular puede emitir un voto.e) Se puede votar cada seis meses.
12. Las acciones que, después de sacarlas de la caja, se colocan en el
público inversionista en forma diferida, se llaman:
a) Acciones de caja.
b) Acciones de tesorería.c) Acciones diferidas.
d) Acciones futuras.
e) Acciones con prima.
13. Si ciertas acciones se reparten entre los trabajadores de una sociedad:
a) Se trata de acciones sin derechos patrimoniales.b) Se excluye a los trabajadores de confianza.
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c) Se reparten utilidades a estas acciones anticipadas.d) No se pueden enajenar con posterioridad.
e) Pueden ser amortizadas al término del ejercicio.
14. Cuando se amortiza una acción con utilidades repartibles, se sustituye por:
a) Certificados patrimoniales.
b) Acciones de tesorería.c) Acciones de reserva.d) Acciones de goce.
e) Acciones definitivas.
15. Si se elimina una acción o serie de acciones...
a) Deben permanecer a disposición de los tenedores por un año.b) Se paga su valor en pesos viejos.c) Se emiten acciones de sustitución jurídica.d) Se pagan todas dentro de 4 meses.e) Se modifican los estatutos en el objeto social.
16. Uno de los requisitos que deben expresar las acciones al emitirse es:
a) Nombre, nacionalidad y domicilio del tenedor.b) Número de socios en la sociedad de que se trate.c) Importe del patrimonio social.
d) Fecha de cancelación del registro de la sociedad.e) Fecha de constitución de la sociedad.
17. En cuanto a las restricciones a la transmisión de acciones, indica cuál de
las siguientes afirmaciones es verdadera:
a) La transmisión es libre, pues se trata de una sociedad de personas.b) Las restricciones deben establecerse en el contrato social.c) El consejo de administración siempre debe autorizar la libre
transmisión.
d) Las transmisiones deben inscribirse en el Registro Público de laPropiedad.
e) La Ley de Inversiones Extranjeras no limita la adquisición porextranjeros.
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18. Si el consejo de administración, en su caso, no autoriza la transmisión deacciones a una persona determinada, ¿qué se hace?
a) El accionista no tiene por qué hacer caso a sus señalamientos.b) El adquirente rechazado puede impugnar su decisión ante un
tribunal fiscal.c) El enajenante debe escoger o proponer otro adquirente.d) El consejo designa a un comprador de las acciones, a precio de
mercado.
e) Esas acciones se amortizan, por acuerdo de una asamblea especialordinaria.
19. Si se desean enajenar acciones al gobierno de Nicaragua por elequivalente a un 20% del total del capital social de una institución de seguros:
a) Se requiere autorización de la Secretaría de Comercio.b) Se pueden enajenar si se entregan después de dos años del aviso.c) Se pueden transmitir libremente.d) Se requiere autorización de la Secretaría de Relaciones Exteriores.e) No se pueden enajenar esta especie de acciones a extranjeros.
20. Respecto a su circulación, las acciones pagaderas en especie:
a) Pueden circular libremente.b) Sólo pueden transmitirse si se entregó un 20% o más.c) No pueden transmitirse a ninguna persona.
d) Deben depositarse dos años en la sociedad.e) Únicamente se transmiten a otros accionistas.
DERECHO MERCANTIL
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Respuestas a los ejercicios
1. El capital suscrito es el que los socios prometen que van a aportar.El capital pagado es el que efectivamente desembolsan los socios.
Cuando la Ley General de Sociedades Mercantiles establece uncapital mínimo, se refiere al suscrito, pues es aquel que formalmente va atener una sociedad ya que se compone de las aportaciones que se
comprometen a dar cada uno de los socios.
Sin embargo, puede darse el caso de un capital suscrito pero nopagado, pues los socios pueden pagar sólo una parte de lo que prometieron
dar al constituirse la sociedad, y el resto aportarlo posteriormente, dentro
de un determinado tiempo.
En la sociedad anónima, se debe suscribir por los socios el total delcapital al constituirse la misma, pero sólo están obligados a aportar el 20%de cada acción cuando ésta se deba pagar en dinero, y pagar todo lo queprometieron si su aportación se refiere a bienes distintos a dinero.
2. Los dividendos preferenciales son los propios de las acciones devoto limitado.
Esto resulta justo y lógico, pues las acciones de voto limitadoprecisamente restringen el voto al tenedor de la acción, dado que sólo se lepermite votar en contadas cuestiones que lo afectan de manera directa. Enlas acciones de voto limitado, el socio no puede tener voto en múltiplessituaciones que implican manejo de la sociedad, pero el socio sacrifica un
derecho corporativo (voto limitado), a cambio de obtener un mayor beneficiopatrimonial, pues se les pagará a estos accionistas, primero que a los demás,
un dividendo del 5%.
3. La aprobación del informe de administración, el nombramientode comisarios y la determinación de los emolumentos de los
administradores, se determinan en la asamblea ordinaria, que se reúne,como mínimo, una vez al año.
COLECCIÓN DIDÁCTICA II
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La fusión de la sociedad, el cambio de objeto y el aumento de capitalsocial se tratan en la asamblea extraordinaria, la cual se puede reunir encualquier momento.
4. Las características de los comisarios son las siguientes:
a) No deben estar inhabilitados para ejercer el comercio.b) Deben ser independientes del órgano de administración, pues de
lo contrario, no serían imparciales al vigilar las gestiones de éste.c) Pueden ser socios o personas ajenas a la sociedad; se permite
que sean extraños para que pueda existir una cierta imparcialidad y se
tenga una visión objetiva respecto a la actuación del consejo deadministración.
d) Un comisario no tiene que ser necesariamente una persona física;
también puede ser una persona moral, lo cual implica que incluso unasociedad anónima puede ser comisario de otra sociedad anónima.
5. La acción, vista como documento representativo del capital social,es un documento que contiene una cierta cantidad, la cual representa su
porción respectiva del capital social. La cifra expresada en tal documento(título de crédito), es el valor nominal de la acción. Todas las accionestienen el mismo valor.
Sin embargo, el patrimonio de la sociedad puede incrementarse y,consecuentemente, el valor nominal expresado en principio en la mismaacción puede quedarse corto, en comparación con el patrimonio de la
sociedad que debe reflejar.
De esta forma, si una acción tiene un valor nominal de $100.00,puede tener un valor real de $250.00 ó $300.00, porque la sociedad pudohaber incrementado su patrimonio y adquirido cierta importancia, la cual serefleja en su situación económica (patrimonial).
6. Una acción sí puede tener dos titulares. La Ley General de
Sociedades Mercanti les establece que pueden exist ir varioscopropietarios (cotitulares, técnicamente hablando) de una acción, yla consecuencia es que debe existir un representante común para efectosde ejercer los derechos inherentes a la acción.
DERECHO MERCANTIL
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Aunque existan varios titulares de una acción, sólo se tiene derechoa un voto por acción, independientemente del número de titulares que setengan.
¿Todos los titulares son socios? Sí.
7. La amortización es la eliminación de acciones.
Si una acción se amortiza, se pierden los derechos contenidos en ésta.
La función principal de amortizar acciones es para reducir el capital
social, pues si las acciones se retiran, existe en circulación una menor
representación del capital social. Por ejemplo, si existen diez acciones
con valor nominal de $200.00, se tiene representado un capital social de$2 000.00; sin embargo, si se amortiza una acción, se tienen nueveacciones con un valor de $200.00, representando un total ya no de $2 000.00,sino de $1 800.00.
8. A continuación, se indica en cada inciso a qué categoría de
acciones se hace referencia en el ejercicio:
a) Acciones sin valor nominal.b) Acciones sin primas.c) Acciones pagadoras.
d) Acciones de aportación.
e) Acciones de goce.
f) Acciones liberadas.g) Acciones de trabajo.h) Acciones de tesorería.
COLECCIÓN DIDÁCTICA II
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Respuestas a la autoevaluación
1. e)
2. d)3. b)4. e)
5. c)
6. d)
7. a)
8. b)9. e)10. d)11. c)
12. b)13. d)
14. d)
15. a)
16. e)
17. b)18. d)
19. c)20. d)
Guía de aprendizaje
1. Define a la sociedad anónima.Explica su estructura.
2. ¿Qué es el capital social?
3. ¿Qué establece el artículo 89 dela Ley General de SociedadesMercantiles?
4. ¿Cuáles son las etapas que serequieren para la constitución deuna sociedad anónima?
5. ¿Cuáles son los derechospatrimoniales y corporativos y lasobligaciones de los accionistas?
6. ¿Cuántas clases de asambleasexisten y qué asuntos competen acada una de ellas?
7. ¿Explica las reglas generales delas convocatorias para lasasambleas en la S. A.
8. Explica la administración yvigilancia en la S. A.
9. Define a la acción. Explica lo quees el valor nominal y el valor real delas acciones.
10. ¿Por qué se establece que laacción es un título valor?
11. Haz un cuadro comparativo delas acciones que existen en lassociedades de capitales.
12. ¿Qué significa la amortizaciónde una acción y cuántos tipos deamortización existen?
13. ¿Qué requisitos debe decontener la acción y el registro delas mismas?
14. ¿Qué se entiende portransmisión de acciones?