tribunal superior de justicia de madrid. sala de lo social. sentencia nº 542/12

7/31/2019 Tribunal Superior de Justicia de Madrid. Sala de lo Social. Sentencia n 542/12

1/48

En Madrid a once de Julio de dos mil doce.

En la demanda 0000032/2012, formalizada por el/la Sr./Sra. Letrado D./D Jose Anto-nio Serrano Martnez, en nombre y representacin de Federacin Regional de Serviciosde UGTMADRID (FES-MADRID) y D. Jacinto Morano Gonzlez, en nombre y represen-tacin de Confederacin General del Trabajo CGT, contra a Global Sales Solutions Li-ne SL GSS LINE, Federacin de Servicios a la Ciudadana de Comisiones ObrerasCCOO, Confederacin de Trabajadores Independientes CTI, Comit de Empresa deGlobal Sales Solutions Line SL, parte demandada en estas actuaciones, siendo Magis-trado-Ponente el/la Ilmo./Ilma. Sr./Sra. D./D Rosario Garca lvarez, y deducindosede las actuaciones habidas los siguientes

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- Segn consta en los autos, se present demanda por D./D. Jose AntonioSerrano Martnez, en nombre y representacin de Federacin Regional de Servicios deUGTMADRID (FES-MADRID) y D. Jacinto Morano Gonzlez, en nombre y representa-cin de Confederacin General del Trabajo CGT, en materia de Impug. Resol. Adminis-

trativas (ERES).

SEGUNDO.- Admitida a trmite mediante decreto de fecha 13 de junio de 2012 se ce-lebraron los correspondientes actos de juicio oral en fecha 4 de julio de 2012 con elresultado que consta en el acta de efecto levantada.

En virtud de los antedichos precedentes procesales, expresamente se declaran los si-

guientes hechos probados:

Primero.- El 2 de abril de 2012 la direccin de la empresa Global Sales Solutions S.L.anunci a la representacin legal de los trabajadores (comit de empresa del centro detrabajo de Madrid) su decisin de proceder a incoar expediente de despido colectivopara extinguir los contratos de trabajo de 56 empleados de un total de 1.999 que tienela empresa, poniendo a su disposicin la documentacin que estim pertinente (folio2821 y ss.).


2/48

La solicitud de ERE se registr el 10 de abril (folio 182).

El 10 de abril dirigi escrito al comit de empresa (folio 2803) abriendo el perodo deconsultas, celebrndose la primera reunin en dicha fecha (folio 2825 y ss.) y posterio-res de fechas 16, 23 abril y 3 y 9 de mayo, producindose en todas ellas discrepanciasentre la empresa y la representacin de los trabajadores en relacin con la informacincontable complementaria relativa a cada una de las empresas que conforman el grupoempresarial y en relacin con los criterios de designacin de los trabajadores afectadosas como en lo relativo a la existencia de numerosas contrataciones temporales (obra o

servicio) realizadas en el presente ao 2012 (folios 2811 a 2881). El 9 de mayo de2012 termin el perodo de consultas sin acuerdo, si bien qued fijado el nmero detrabajadores afectados en 55.

Segundo. Por correo electrnico de fecha 8 de junio de 2012 la empresa comunic alcomit la exclusin de otros 18 trabajadores, reducindose el nmero de afectados a37 (folio 1683).

Tercero.- En virtud de la propuesta realizada por CCOO en la reunin del 9 de mayodurante el perodo de consultas, la empresa procedi a alcanzar un acuerdo transac-cional con 31 trabajadores, abonando 29 das de salario por ao de servicio, sin topesde antigedad, suscribiendo al efecto un documento especfico en el que las partesplasmaron el acuerdo, acordando dar por resueltas, saldadas y finiquitadas las relacio-nes laborales mantenidas (folios 1490 y ss.). A la fecha del juicio, son seis los trabaja-dores que no aceptaron esta propuesta, dos de ellos miembros del comit.

Cuarto. Los trabajadores afectados, su categora, rea de prestacin de servicios, laexistencia o no de acuerdo y antigedad son los siguientes (folios 627 y 1490 a 1682):

1. Jess Antonio, quality, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2009.

2. Claudi, supervisor, campaa IBM servicios generales, acuerdo, antigedad 2008.


3/48

3. Simona, formador, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2006.

4. Mara Teresa, gestor, estructura operativa, NO acuerdo, antigedad 2002.

5. Nuria, especialista campaa Banco Popular Atencin al cliente MMPP y Ecom, noacuerdo, antigedad 2010.

6. Fernando, promotor, estructura general, No acuerdo, antigedad 2009.

7. Mara Natividad, quality, seguimiento, acuerdo, antigedad 2003.

8. Mara Victoria, especialista, estructura operativa, acuerdo, antigedad 2007.

9. Javier, formador, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2005.

10. Mara ngeles, especialista, campaa Banco Popular Atencin al cliente MMPP yEcom, acuerdo, antigedad 2007.

11. Paloma, quality, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2009.

12. Vctor Jos, especialista, acuerdo, antigedad 2009.

13. Rafael, gestor telefnico, estructura general, antigedad 2003.

14. Daniel, jefe de proyecto, estructura general, acuerdo, antigedad 2006.


4/48

15. Carmen, oficial administrativo, estructura general, acuerdo, antigedad 2003.

16. Mara del Carmen, especialista, acuerdo, antigedad 2005.

17. Mara ngeles, especialista, campaa Banco Popular Atencin al cliente MMPPEcom, acuerdo, antigedad 2010.

18. Mara Pilar, especialista, campaa Banco Popular Atencin al cliente MMPP Ecom,acuerdo, antigedad 2010.

19. Mercedes, quality, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2007.

20. Mara Isabel, especialista, estructura operativa, NO acuerdo, antigedad 2011.

21. Susana, coordinador, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2003.

22. Susana, quality, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2008.

23. Jess, quality, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2009.

24. Mara Dolores, coordinador, estructura operativa, acuerdo, antigedad 2005.

25. Rosa Mara, especialista, estructura operativa, acuerdo, antigedad 2007.


5/48

26. Rivera Coria, Pilar, gestor telefnico, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad2002.

27. Alba Mara, especialista, estructura operativa, acuerdo, antigedad 2008.

28. Sonia, gestor telefnico, seguimiento operativo, NO acuerdo, antigedad 2002.

29. Yolanda Mara, especialista, estructura general, acuerdo, antigedad 2005.

30. Guillermo, auxiliar administrativo, estructura general, acuerdo, antigedad 2008.

31. Javier, gestor telefnico, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2002.

32. Ftima Julia, especialista, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2008.

33. Mercedes, teleoperador campaa Banco Popular atencin al cliente MMOO Ecom,acuerdo, antigedad 2011.

34. Roco, quality, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2009.

35. Mara Isabel, quality, seguimiento operativo, No acuerdo.

36. Jos Antonio, auxiliar administrativo, estructura general, acuerdo, antigedad 2007.

37. Ftima, especialista, seguimiento operativo, acuerdo, antigedad 2008.


6/48

Quinto.- En el escrito de solicitud del expediente de regulacin de empleo se aducencausas econmicas: previsin para el ejercicio 2012 de prdidas por importe de

1.494.105 euros, manteniendo la lnea deficitaria alcanzada en el mes de enero delpresente ao que ha experimentado un resultado negativo de 257.702 euros. Igualmen-te se alega que las causas son predominantemente de carcter organizativo y produc-tivo, como consecuencia de las exigencias de los clientes (ISTBANCO Popular, Con-federacin Espaola de Cajas de Ahorroceca e IBM Espaa SA) de suprimir o reducirlos servicios concertados, lo que obliga a reducir las dotaciones de personal que com-ponen los equipos.

Sexto.- GSS Line SL es una sociedad de capital con forma societaria de responsabili-

dad limitada, de nacionalidad espaola, constituida por tiempo indefinido el 24 de mayode 1999. Su domicilio social se encuentra en Madrid, calle de Guzmn el Bueno 133.Su actividad mercantil consiste en la prestacin de servicios de teleasistencia, gestio-nando de forma integral las relaciones de los clientes con los usuarios (memoria expli-cativa folio 2419).

Sptimo.- GSS Line SL es la entidad dominante del grupo denominado Grupo GSS.Al 31 de diciembre de 2010 las compaas integradas en dicho grupo, como depen-

dientes, eran las siguientes (folio 2419)

1. Global Solutions Norte SL: domicilio Bilbao, actividad servicios de telemarketing, par-ticipacin directa 51%

2. Global Solutions Line Atlntico SL: domicilio La Corua, actividad servicios de tele-marketing, participacin directa 51%

3. GSS Venture SL: domicilio Madrid, actividad servicios de telemarketing, participacindirecta 75%

4. Business Process Outsourcing SL (BPO): domicilio Madrid, outsourcing, participacindirecta 51%


7/48

5. Global Sales Solutions Line Per S.A., domicilio Lima (Per), actividad servicios de

telemarketing, participacin directa 9990%

6. Intelligence Global Software SL: domicilio Madrid, actividad desarrollo de aplicacio-nes informticas, participacin directa 80%

7. Global Sales Solutions Line Mxico SA, domicilio Ciudad de Mjico (Mjico), activi-dad servicios de telemarketing, participacin directa 9990%

8. Global Sales Solutions Colombia LTDA, domicilio Bogot (Colombia), actividad servi-cios de telemarketing, participacin directa 100%

9. GSS Line Gestin Punto de Venta, domicilio Madrid, Servicios promotores publicita-rios y telemarketing 6999%

10. GSS Line Agencia de Seguros Vinculada SA. Domicilio Madrid, actividad mediacinde seguros, participacin directa 9990%

11. Global Sales Solutions Argentina, domicilio Buenos Aires (Argentina), actividad ser-vicios de telemarketing, participacin directa 95%

12. Global Sales Solutions Chile SA, domicilio Santiago de Chile (Chile) actividad servi-cios de telemarketing, participacin directa 9990%

Octavo.- En el ejercicio 2011 GSS Line SL absorbi a su filial Global Sales SolutionsLine Per SA (memoria explicativa, folio 249 y memoria de cuentas anuales sociedad,folio 774).


8/48

Noveno.- GSS Line SL cierra su ejercicio a 31 de diciembre de cada ao. Conforme aello, los administradores de la sociedad estn obligados a formular, en el plazo mximo

de tres meses contados a partir del cierre del ejercicio social, las cuentas anuales, elinforme de gestin y la propuesta de aplicacin del resultado, as como, en su caso, lascuentas y el informe de gestin consolidados. El 30 de marzo se formularon las cuentasanuales consolidadas del Grupo, las de la Sociedad dominante y las de la casi totalidadde las sociedades integradas en el Grupo correspondientes al ejercicio terminado el 31de diciembre de 2011 (folio 719 y 774). El informe de la Auditora de las cuentas anua-les consolidadas se emite el 20 de abril (folio 712); de la misma fecha es el informe deAuditora de las cuentas anuales de Global Sales Solutions Line SL (folio 762).

Los datos econmicos que se reflejan en la memoria explicativa fechada a 28 de marzode 2012, relativos al ejercicio 2011 se recogen con el carcter de provisionales, indi-cndose que se han obtenido de la contabilidad de dicho ejercicio, al encontrarse lascuentas anuales pendientes de formulacin por el Consejo de Administracin, posteriorverificacin por los auditores de cuentas y subsiguiente aprobacin por la Junta Gene-ral. Los datos provisionales relativos al ejercicio de 2011 recogidos en la memoria ex-plicativa (folio 269) fechada el 28 de marzo no coinciden con los datos del balance desituacin del mismo ejercicio 2011 auditado y las cuentas anuales formuladas por elConsejo de Administracin dos das despus, el 30 de marzo, para su aprobacin por

la Junta General (folio 774).

En el expediente administrativo se dice aportar como parte del documento 3 y 4 el ba-lance de situacin y cuenta de prdidas y ganancias correspondiente al cierre del ejer-cicio 2011 de Global Sales Solutions Line SL. Sin embargo, en el expediente adminis-trativo y en la documentacin entregada a la representacin de los trabajadores lo ni-co que consta en las actuaciones en relacin con la situacin contable y econmica delejercicio de 2011 es un estado intermedio consistente en un balance de situacin con-solidado del grupo GSS (diciembre 11) -folios 403 y ss as como un balance de situa-

cin consolidado del grupo a enero 2012 -folio 408 y 409, todo ello idntico en el expe-diente administrativo, folios 2660 a 2666.

Los datos que se ofrecen en estos documentos no se corresponden con los de lascuentas formuladas el 30 de marzo por el Consejo de Administracin que no se aporta-ron a pesar de que se haba comunicado el inicio del expediente de regulacin de em-pleo y entregado la documentacin el 2 de abril, ya formuladas las cuentas. Las cifrasque se contienen en los estados intermedios no coinciden con las que se expresan en


9/48

los balances de situacin del ejercicio 2011 de las cuentas formuladas el 30 de marzo yauditadas el 20 de abril.

Dcimo.- El fondo de maniobra circulante de la empresa dominante en el ejercicio 2010era de 5.483.672 euros (diferencia entre el activo corriente y el pasivo corriente:34.499.139 - 29.015.467). En el ejercicio 2011 fue de 3.902.928 euros (diferencia entreactivo corriente y pasivo corriente: 28.303.792 - 24.400.864) (folios 769 y 770). La re-duccin es de 16 millones en el ejercicio 2011 frente a los 23 a que se alude en lamemoria explicativa (folio 250).

Decimoprimero.- El importe neto de la cifra de negocio de la empresa dominante pro-motora del expediente reflejado en la cuenta de prdidas y ganancias ha aumentado en9.472.762 euros en el ejercicio 2011 (ha pasado de 69.045.533 en 2010 a 78.518.625(folio 771). Estos datos no coinciden con los que se expresan en la memoria explicati-va, al folio 253.

La informacin segmentada aparece a la nota 23 de la Memoria con la siguiente clasifi-cacin (folio 823) 31-12-11 (miles de euros) 31-12-10 (miles de euros) Telemarketing

Task Force Otros 72159 2362 3997 62219 3298 3528 Total 78518 69045 La distribu-cin geogrfica de la cifra de negocios es la siguiente: 31-12-11 (miles de euros) 31-12-10 (miles de euros) Espaa Per Ecuador Mjico Argentina Chile 68531 8775 796 - 15401 63060 4492 1072 374 47 - Total 78518 69045.

Decimosegundo.- El fondo de maniobra circulante que figura en el balance consolidadodel ejercicio 2011 arroja un resultado positivo 6.996.723 en el 2010 es de 7.670.586 (folio 714, obtenido de las diferencias entre el activo corriente y el pasivo corriente).

El importe neto de la cifra de negocio reflejado en la cuenta de prdidas y gananciasconsolidada ha aumentado en el 2011, 5.454.718 (ha pasado de 91.051.716 en 2010a 96.506.433 en 2011, folio 716). La informacin segmentada de la cifra de negocioaparece a la nota 24 de la Memoria de las cuentas consolidadas (folio 759 y 760), sien-do la siguiente: 31-12-11 (miles de euros 31-12-10 (miles de euros Telemarketing TaskForce Otros 82.753 9592 4161 81600 8407 1045 Total 96506 91052 La distribucingeogrfica de la cifra de negocio es la siguiente: 31-12-11 (miles de euros) 31-12-10


10/48

(miles de euros) Espaa Per Ecuador Mxico Argentina Chile 86103 8775 796 88 343401 80392 8527 1072 397 415 249 Total 96506 91052

Decimotercero.- Dentro del activo corriente del balance de situacin de la empresa (fo-lio 769) la partida correspondiente a deudores comerciales y otras cuentas a cobrar delejercicio 2011 es de 24.862.561 euros, inferior en 3.653.844 a la correspondiente alejercicio 2010: 28.516.406 .

Decimocuarto.- La empresa acude a medidas de cesin de las facturas que tiene con-tra sus cliente a entidades financieras que se encargan de la gestin del cobro y antici-pan las mismas a solicitud del cedente aplicando un tipo que conforme a los usos mer-cantiles (hecho notorio) suele ser el del inters de mercado. Estas medidas son las quese reflejan como factoring sin recurso y con recurso, siendo aquellas por un importe 5millones superior a las segundas (folios 807 y 808). As en el ejercicio de 2011 en rela-cin con el factoring sin recurso tiene un lmite concedido de 8.330.000 , habiendodispuesto de 4.675.675 con un disponible de 3.654.325 . Similar remanente de dis-ponible tiene en el 2010. En operaciones de factoring con recurso tiene un lmite con-cedido de 3.503.111 y un disponible de 444.853, referido al ejercicio 2011, y un lmitede 1.000.000 con un disponible de 16.970 en el ejercicio 2010.

Decimoquinto.- La situacin fiscal de la empresa aparece detallada en la nota 17 de laMemoria (folio 812) con el siguiente contenido: Al 31 de diciembre de 2011, se encuen-tran abiertos a inspeccin los cuatro ltimos ejercicios para todos los impuestos que leson de aplicacin a la Sociedad y a las sucursales as como la sociedad absorbida enla fusin descrita en la Nota 2.4 por sus actividades, as como el Impuesto sobre So-ciedades correspondientes al ejercicio 2007.

De acuerdo con la legislacin vigente, los impuestos no pueden considerarse definiti-vamente liquidados hasta que las declaraciones presentadas hayan sido inspecciona-das por las autoridades fiscales o hayan transcurrido el plazo de prescripcin de cuatroaos.

Debido a las diferentes interpretaciones de la normativa fiscal aplicable, podran existirciertas contingencias fiscales cuya cuantificacin objetiva no es posible determinar. No


11/48

obstante, los Administradores estiman que la deuda tributaria que se derivara de posi-bles actuaciones futuras de la Administracin fiscal no tendra una incidencia significati-

va en las cuentas anuales en su conjunto.

() En el folio 815 se declara lo siguiente: Al cierre del ejercicio 2011, la Sociedad haprocedido a activar las bases imponibles negativas espaolas generadas durante elejercicio 2011, al considerar los administradores que conforme al presupuesto de 2012y 2013 es probable la recuperacin de dichos activos.

Decimosexto.- La gestin financiera de la empresa es susceptible de notable mejora,existiendo numerosas medidas de gestin posibles (no concretadas) que pueden seradoptadas con el fin de reducir los plazos medios de cobro y un mayor ahorro de cos-tes financieros (declaracin pericial).

Decimosptimo.- No consta que la empresa haya adoptado medida especfica concretaalguna de gestin destinada a reducir los gastos relacionados con las ventas -consumos de explotacin y, especialmente, los costes financieros de manera que sereduzca la necesidad de financiacin y refinanciacin de su fondo de maniobra. La ni-

ca medida especfica que con ocasin del expediente de regulacin de empleo se haplanteado la empresa es la reduccin de los costes laborales fijos mediante las extin-ciones de los contratos de trabajo (declaracin pericial).

Decimoctavo.- A los folios 711 y ss. obran las cuentas anuales e informe de gestin delejercicio finalizado al 31 de diciembre de 2011, junto con el informe de los auditores deGlobal Sales Solutions Line S.L. y sociedades dependientes.

Esta prueba fue solicitada en demanda y aportada con carcter anticipado cinco dasantes del juicio. Las cuentas anuales consolidadas e informe de gestin consolidadocorrespondiente al ejercicio terminado el 31 de diciembre de 2011 obran al folio 713 yss.

Concretamente en el informe de gestin del ejercicio 2011 de la empresa dominante ysus dependientes, cuentas consolidadas (folio 761) se seala lo siguiente: El 31 de di-


12/48

ciembre se cerr el ejercicio marcado por la continuacin de la crisis internacional eincertidumbre sobre el momento de la salida de la misma. Este panorama afect a to-

dos los sectores de actividad en mayor o menor medida, y ms significativo en el casode empresas relacionadas con el consumo. Sin embargo, la necesidad de aplicar me-didas de reduccin de costes en las empresas para adaptarse al negativo entorno o labsqueda de soluciones para reducir los costes fijos y convertirlos en variables ofrecioportunidades a empresas como GSS Line para aumentar su lnea de negocio. Poreste motivo y por la diversificacin de nuestra cartera de clientes hemos incrementadode manera razonable nuestra cifra de negocio en 2011, si la comparamos con la delejercicio de 2010.

Durante el ao 2011, se ha seguido mejorando el grado de concentracin de los clien-tes y la diversificacin internacional, en esto ltimo, destaca el nmero de la participa-cin de los clientes en Per y Ecuador.

Las inversiones realizadas durante el ejercicio 2011 han ido dirigidas a ampliar las pla-taformas telefnicas en instalaciones, hardware y software, y la creacin de nuevasfiliales.

La evolucin previsible de ventas para 2012 vendr marcada por los efectos de la crisisen los servicios demandados por nuestros clientes, por las limitaciones del mercadofinanciero para seguir creciendo a fuerte ritmo y pensamos mejorar el crecimiento delltimo ao. Mantendremos un crecimiento sostenido del negocio motivado fundamen-talmente por:

1.- El desarrollo de los nuevos proyectos antes mencionados.

2.- Potenciacin del rea internacional, con servicios off shore a Espaa, Mjico, Ar-gentina y Ecuador, ofreciendo a nuestros clientes soluciones para abaratar los servi-cios. Para ello, realizaremos las inversiones necesarias que estimamos en un milln deeuros.


13/48

Los principales riesgos e incertidumbres a los que se enfrenta el Grupo, son globales,los ya relacionados del entorno econmico internacional, la rigidez del sistema financie-

ro y los riesgos de efectivo. En este sentido, el Grupo contina atento a nuevas oportu-nidades de negocio mediante la implantacin de servicios de externalizacin va offShore, ya seguida en los ltimos aos. En el resto de los casos, el grupo se beneficiade la elevada solvencia de nuestros clientes para adaptarnos al rgido entorno financie-ro y de flujos de efectivos.

Riesgo de tipo de inters. Los Administradores consideran que los costes financierosdel Grupo podrn verse afectados como consecuencia de variaciones en los tipos deinters, por ello, el Grupo contrata un volumen reducido de derivados de tipo para miti-

gar este riesgo.

Riesgo de tipo de cambio. Los resultados de las operaciones de Per estn expuestosa las variaciones en los tipos de cambio, fundamentalmente del sol peruano frente aleuro. Esto es debido a que los ingresos estn denominados en euros, mientras que losgastos estn denominados fundamentalmente en soles peruanos.

Riesgo de crdito. El riesgo originado por la incapacidad de los deudores de cumplircon sus obligaciones de pago al grupo a medida que vencen, est representado en lossaldos depositados en los bancos y cuentas a cobrar a la fecha del cierre del ejercicio.

El Grupo no espera incurrir en prdidas significativas por esto riesgo debido a las polti-cas de crdito que sigue y a las revisiones constantes de las circunstancias del merca-do en el que se desenvuelve.

Riesgo de liquidez. El Grupo considera que el riesgo de liquidez no es significativo de-bido a la adecuada capacidad de obtener financiacin a travs de lneas de crdito quele permitan desarrollar su actividad con normalidad

Riesgos polticos. El Grupo determina que no existen riesgos polticos asociados a losproyectos realizados.


14/48

Hechos posteriores. Desde el cierre del ejercicio 2011 hasta la fecha de formulacin

por el Consejo de Administracin de la Sociedad dominante de estas cuentas anualesconsolidadas, no se ha producido ni se ha tenido conocimiento de ningn hecho signifi-cativo digno de mencin.

Decimonoveno.- El informe de gestin del ejercicio 2011 de Global Sales Solutions LineSL obra al folio 824, con el siguiente contenido: El 31 de diciembre de 2011 se cerr elejercicio marcado por la continuacin de la crisis internacional e incertidumbres sobre elmomento de la salida de la misma. Este panorama afect a todos los sectores de acti-

vidad en mayor o menor medida, y ms significativo en el caso de empresas relaciona-das con el consumo. Sin embargo, la necesidad de aplicar medidas de reduccin decostes en las empresas, para adaptarse al negativo entorno o la bsqueda de solucio-nes para reducir los costes fijos y convertirlos en variables, ofreci oportunidades a lasempresas como GSS Line para aumentar su negocio, todo ello en la misma lnea de losltimos aos. Por este motivo y por la diversificacin de nuestra cartera de clientes he-mos incrementado de manera razonable nuestra cifra de negocio en 2011, si la compa-ramos con la del ejercicio de 2010.

La evolucin previsible de ventas marcada por los efectos de la crisis en los serviciosdemandados por nuestros clientes, por las limitaciones del mercado financiero paraseguir creciendo a fuerte ritmo, pese a ello pensamos mejorar el crecimiento del ltimoao. Mantendremos un crecimiento sostenido del negocio motivado fundamentalmentepor:

1. El desarrollo de los nuevos proyectos antes mencionados.

2. Potenciacin del rea internacional, con servicios off Shore a Espaa, Mjico, Chile,Argentina y Ecuador, todo ello desde Per, ofreciendo a nuestros clientes solucionespara abaratar los servicios. Para ello realizaremos las inversiones necesarias, que es-timamos en 2012 en un milln de euros.

Los principales riesgos e incertidumbres a los que se enfrenta la Sociedad, son globa-les, los mencionados del entorno econmico internacional, la rigidez del sistema finan-


15/48

ciero y los riesgos de flujos de efectivo. En este sentido, la Sociedad contina atenta anuevas oportunidades de negocio mediante la implantacin de servicios de externaliza-

cin va off Shore, ya seguida en los ltimos aos, En el resto de los casos, la Sociedadse beneficia de la elevada solvencia de nuestros clientes para adaptarnos al rgido en-torno financiero y de flujos de efectivo.

Riesgos de tipo de inters. Los costes financieros de la Sociedad podran verse afecta-dos como consecuencia de los tipos de inters. La Sociedad contrata un volumen redu-cido de derivados de tipo de inters para mitigar este riesgo.

Riesgos de tipo de cambio. Los resultados de las operaciones de Per estn expuestosa las variaciones en los tipos de cambio, fundamentalmente del sol peruano frente aleuro. Esto es debido a que los ingresos estn denominados en euros, mientras que losgastos estn denominados fundamentalmente en soles peruanos.

Riesgos de crditos. El riesgo originado por la incapacidad de los deudores de cumplircon sus obligaciones de pago a la Sociedad a medida que vencen, est representadoen los saldos depositados en bancos y cuentas a cobrar en la fecha del cierre del ejer-

cicio. La Sociedad no espera incurrir en prdidas significativas por este tipo de riesgodebido a las polticas de crdito que sigue y a las revisiones constantes de las circuns-tancias del mercado en el que se desenvuelve.

Riesgos de liquidez. El Grupo considera que el riesgo de liquidez no es significativodebido a la adecuada capacidad de obtener financiacin a travs de lneas de crditoque le permitan desarrollar su actividad con normalidad.

Riesgos polticos. La Sociedad determina que no existen riesgos polticos asociados alos proyectos realizados Hechos posteriores Desde el cierre del ejercicio 2011 hasta lafecha de formulacin por el Consejo de Administracin de la Sociedad de estas cuentasanuales, no se ha producido ni se ha tenido conocimiento de ningn hecho significativodigno de mencin.


16/48

Vigsimo.- Ni en la memoria consolidada (folio 719 y ss.) ni en la memoria de la domi-nante (folio 774 y ss.) se hace mencin alguna en las notas 25 y 24 correspondientes a

hechos posteriores al cierre de la existencia de este expediente de regulacin de em-pleo o de cualquier otro, siendo este un hecho posterior al cierre del ejercicio.

La nota 4.11, gastos de personal de la Memoria, folio 787, establece lo siguiente: Alcierre del ejercicio no existe plan alguno de reduccin de personal que haga necesariala creacin de una provisin por este concepto.

Los informes de Auditora de las cuentas consolidadas y de las cuentas anuales deGlobal Sales Solutions Line SL fechados ambos el 20 de abril (folio 712 y 767) no con-tienen salvedad alguna en relacin con el ERE objeto de examen ni con el ERE 186/12iniciado el 12 de abril derivado del cese de la contrata con el cliente YELL que afecta alos centros de trabajo de Barcelona y Madrid (folios 3368 a 3397).

Vigsimo Primero.- Cuando una de las empresas dependientes ha experimentado undecrecimiento de ventas se ha hecho as constar en el informe de gestin. En este sen-tido al folio 1002 de las actuaciones en el informe de gestin de GSS Venture SL se

seala lo siguiente: Durante el ao 2011 se han seguido prestando servicios a la carte-ra de clientes captada en aos anteriores. La evolucin previsible de ventas para 2012ser con los mismos clientes y con un decrecimiento cercano al 12%, con respecto alvolumen realizado en el 2011, fundamentalmente por la bajada de facturacin del clien-te principal.

Los principales riesgos e incertidumbres a los que se enfrenta la Sociedad, son losmismos que para el resto de las empresas del sector de telemarketing: las subidas

anuales en los gastos de explotacin, fundamentalmente por los gastos de personalsometidos a Convenio Colectivo, y la consecuente dificultad por repercutir estassubidas anuales al precio final unitario a nuestros clientes.

Vigsimo Segundo.- Al cierre de los ejercicios 2011 y 2010 los crditos a largo plazocon empresas del grupo por importe de 2.876.280 y 2.642.776 respectivamente, co-rresponden a entregas de efectivo y prstamos realizadas por la Sociedad a sus filiales,segn el detalle que obra al folio 797 y 798.


17/48

Los crditos se reembolsarn en un plazo superior a un ao devengando intereses du-

rante los ejercicios 2011 y 2010 a favor de la Sociedad (Euribor + 125%). Los activosfinancieros a corto plazo se detallan en el folio 798 y 799, correspondiendo a las cuen-tas corrientes mantenidas con sociedades del grupo derivadas de operaciones de pres-taciones de servicios efectuadas entre stas y liquidadas peridicamente.

Vigsimo Tercero.- A los folios 2879 a 2881 obra el informe de la Inspeccin de Trabajotras la comparecencia que tuvo lugar el 22 de mayo constando en el mismo lo siguien-te:

/. ..Destaca como elemento de oposicin por parte de los trabajadores, la alegacin queen el presente ejercicio, desde principios de ao, se han realizado numerosas contrata-ciones de trabajadores para obra o servicio determinado, para atender a determinadoclientes a fin de realizar venta de seguros o libros METLIFE, PLANETA etc.) entreotros. En la comparecencia ante el Inspector actuante se llegan a aportar como pruebade ello, ms d cien copias bsicas de contratos de trabajo celebrados a lo largo delpresente ao. Como se observa en el acta de la reunin del 23 de abril, se debate am-pliamente las posibilidades de reubicacin de los trabajadores afectados para atenderdichas necesidades, alegando la empresa que para la realizacin de dichas tareas serequiere un perfil determinado, y pasar por un proceso de seleccin especfico, alegan-do los trabajadores que los afectados por el despido colectivo poseen la suficiente ex-periencia para ello.

Plan de recolocacin y acompaamiento social Al ser ms de cincuenta afectados,la empresa aporta junto con la documentacin contable, tributaria y econmica un plande acompaamiento social. Se observa que el mismo consiste en un plan de orienta-

cin profesional para la bsqueda de empleo con un nmero determinado de mdulos,con el asesoramiento de la empresa ADECCIO, aludiendo, adems a un bolsa de tra-bajo en la que se dar prioridad a los trabajadores afectados por el despido colectivo,pero sealndose que no tendr, dicha bolsa, efectividad para los contratos tempora-les, por lo que ello llama la atencin al Inspector actuante dado el nmero de contrata-ciones temporales que se efectan como se ha descrito anteriormente, sin que se con-temple en dicho plan de acompaamiento social, acciones de formacin para los afec-tados a fin de formarles en el perfil exigido, segn justificaba la empresa como motivopara la negativa de su reubicacin.


18/48

Vigsimo Cuarto.- La empresa ha celebrado en el 2012, entre el 11 de abril y el 26 de

junio, los siguientes 467 contratos para el centro de Madrid:

1. Desde el 23 de abril al 20 de junio de 2012, 87 contratos de duracin determinada atiempo parcial, para obra o servicio determinado. En todos ellos figura nivel formativo32 y categora de teleoperador (folios 3252 a 3339).

2. El 23 de abril de 2012, 8 contratos a tiempo completo, categora de promotor, obra o

servicio determinado (visita a comercio para la venta de TPVS terminales de tarjetapara el cliente BSCH), nivel formativo 32 (documento nm. 5.I de la empresa, CD, pdfTPVS BSCH)

3. El 21 de mayo de 2012, 11 contratos a tiempo completo, categora de teleoperador,obra o servicio determinado (emisin de llamadas para la televenta de seguros nuez),nivel formativo 32 (documento nm. 5.I de la empresa, CD, pdf seguros nuez).

4. El 23 de abril de 2012, 13 contratos a tiempo parcial, categora de teleoperador, obrao servicio determinado (emisin de llamadas a clientes de la mutua madrilea para laventa de productos de salud que comercializa Segurcaixa adeslas), nivel formativo 32(documento nm. 5.I de la empresa, CD, pdf segurcaixa adeslas)

5. El 21 de mayo de 2012, 9 contratos a tiempo parcial, categora de teleoperador, obrao servicio determinado (venta en recepcin de seguros de automviles y motos a mu-

tualistas y no mutualistas que han mostrado su inters), nivel formativo 32 (documento5.I empresa, CD, pdf mutua madrilea)

6. El 6 de junio de 2012, 41 contratos a tiempo parcial, categora de teleoperador, obrao servicio determinado (emisin de llamadas para la venta de seguros segn lo esta-blecido en el contrato mercantil suscrito entre Metlife y GSS Line), nivel formativo 32(documento 5.I empresa, CD, pdf Metlife 1)


19/48

7. El 22 de mayo de 2012, 62 contratos a tiempo parcial, categora de teleoperador,obra o servicio determinado ( emisin de llamadas para la venta de seguros, segn lo

establecido en el contrato mercantil suscrito entre Metlife y GSS), nivel formativo 32,(documento 5.I empresa, CD, pdf Metlife 2)

8. El 23 de abril de 2012, 2 contratos a tiempo parcial, categora de gestor comercial,obra o servicio determinado (renovacin de la flota FCC para el cliente Leaseplan), ni-vel formativo 32 (documento 5.1 empresa, CD, pdf Leaseplan)

9. El 11 de junio de 2012, 1 a tiempo parcial, interinidad, sustitucin de trabajador conderecho de reserva de puesto, categora de especialista, nivel formativo 32 (doc. 5.Iempresa, CD, pdf interinidad)

10. El 21 de mayo de 2012, 112 contratos, tiempo parcial, eventual por circunstanciasde la produccin (sustitucin de vacaciones del personal de operaciones y necesidadde contratacin de recursos especficos de manera temporal para dar la cobertura ne-cesaria al incremento de llamadas que vienen motivadas por las nuevas BBDD para deemisin de llamadas, consistente en la venta y fidelizacin de productos financieros

PIDE prstamo pre concedido), categora de teleoperador, nivel formativo 32 (doc. 5.Iempresa, CD, pdf eventuales BBVA 2 y eventual BBVA 3)).

11. En fechas diversas coincidiendo con la tramitacin del ERE, 36 contratos, tiempoparcial, eventual por sustitucin de vacaciones del personal de operaciones del servicioBBVA, teleoperador, nivel formativo 32. (doc. 5.I empresa, CD pdf eventuales BBVA)

12. En fechas diversas, 3 contratos a tiempo completo: auxiliar administrativo nivel for-mativo 32, eventual para atender exigencias circunstanciales del mercado, acumulacinde tareas, exceso de pedidos, consistentes en la acumulacin de tareas en el departa-mento de personal producidas por la implantacin del programa de nminas y la susti-tucin de vacaciones del personal de departamento; tiempo completo interinidad, auxi-liar administrativo, sustitucin de trabajador, nivel formativo 32 tiempo completo, interi-ninidad, tcnico administrativo nivel formativo 32, sustitucin de trabajador (doc. 5.Iempresa, CD pdf eventuales)


20/48

13. En junio de 2012, 8 contratos tiempo parcial, obra o servicio determinado (emisinde llamadas para grabacin de encuestas de satisfaccin a clientes de Lnea Directa)

categora de teleoperador, nivel formativo 32 (doc. 5.I CD, pdf encuestas lnea directa)

14. En junio de 2012, 4 contratos tiempo completo y parcial, obra o servicio (emisin dellamadas para la evaluacin del grado de satisfaccin que tienen los clientes con elservicio de atencin al cliente Groupama), teleoperador, nivel formativo 32


21/48

20. En abril, 19 contratos, tiempo parcial, obra o servicio (emisin de llamadas para lateleventa de servicios de formacin de Planeta Dagostini), teleoperador, nivel formativo

32 (doc. 5.II empresa, CD, pdf 20120625141912776)

Vigsimo Quinto.- EL 10 de octubre de 2011 se celebra contrato de prestacin de ser-vicios entre Editorial Planeta y la empresa demandada para la prestacin de serviciosde telemarketing. Los servicios que GSS debe prestar son los siguientes: emisin dellamadas a personas cuyos datos personales son entregados por el cliente con el pro-psito de dar cumplimiento a las campaas del cliente que en cada momento se espe-cificarn mediante Anexo al contrato para la promocin y venta de sus productos y laremisin al cliente de los resultados de las llamadas efectuadas (estipulacin primera).

En la estipulacin segunda se hace constar que en cuanto a la conversacin que conocasin de la accin de telemarketing, mantengan los operados de GSS con las perso-nas cuyos datos personales son facilitados por el cliente, la primera se obliga a seguirel argumentario que recoge un redactado a travs del cual GSS cumple en nombre ypor cuenta del cliente con el deber de informacin del artculo 5 de la LOPD En laestipulacin 9 se establece que GSS se compromete a que el equipo de trabajo adscri-to a los servicios tenga la calificacin y dimensiones adecuadas para la realizacin de

los trabajos convenidos comprometindose a que todo el personal cumpla las obliga-ciones convenidas en el contrato en cuanto a la forma y modo de cumplimiento. El pre-cio es establece por campaa y se fija en el anexo correspondiente a cada campaa(estipulacin quinta) El argumentario de venta a seguir obligatoriamente por el trabaja-dor de GSS para la venta se contiene en las pginas 12 a 15 del contrato, anexo.(prueba documental empresa, CD contratos mercantiles, pdf editorial planeta).

Vigsimo Sexto.- En los contratos celebrados con Mutua Madrilea se impone de la

misma forma un argumentario aunque no se incluyen los trminos de venta si bien spuede imponer los trminos de actuacin, dejando libertad a GSS para el desempeode los servicios de difusin del producto. El precio se establece por pliza vendida enfuncin del ratio de ventas sobre contacto til. GSS destina y selecciona a las personasnecesarias y cualificadas para la adecuada prestacin del servicio (prueba empresa,CD contratos mercantiles, pdf contratos Mutua Madrilea).


22/48

Este modo de proceder, imponiendo el cliente el argumentario, es normal en el sectorconforme se desprende de los mltiples contratos contenidos en el CD documentos

mercantiles -muchos de los cuales no guardan relacin con el supuesto ni fueron solici-tados en demanda-, aportado por la empresa en su ramo de prueba. En muchos deellos se especifica de forma expresa que la formacin y la enseanza adecuada deltrabajador para llevar a cabo los servicios es a cargo de la demandada (a modo deejemplo, aig Televenta contrato de corredura de seguros Carrefour pdf y aegon contra-to marco).

Excepcionalmente se exige por el cliente la experiencia en ventas del trabajador (Iber-drola y para algn tipo especfico de ventas -contratos de Iberdrola, pdf). Lo habitual es

que se recojan clusulas tipo en las que la empresa de ATM, en este caso la deman-dada, asume la seleccin y formacin del personal. No se factura siempre a xito o porventas.

Vigsimo Sptimo.- La empresa no efecta comprobaciones de la experiencia en ven-tas que posee el personal contratado para las diferentes campaas, basndose exclu-sivamente en la afirmacin, si alguna, que el candidato expresa en su c.v. profesional(prueba testifical a instancias de los demandantes).

Vigsimo Octavo.- Se ha aportado por la empresa a los trabajadores el contrato de 1de julio de 2009, anexo de 28 de mayo de 2010 y de 27 de diciembre de 2010 en virtuddel cual GSS Line presta servicios de marketing telefnico, marketing personal y mar-keting directo a favor de IST Banco Popular E. SA al que se alude en el apartado A) dela memoria explicativa, causas organizativas (folio 255); el contrato de prestacin deservicios a Confederacin Espaola de Cajas de Ahorros (CECA) para la campaaCECA contact center externo (folio 270) a que se alude en el apartado b) de las causas

organizativas de la memoria y el contrato de prestacin de servicios a IBM Espaa SApara la campaa IBM servicios generales, a que se alude en el apartado c de la memo-ria (folio 278).

Todos ellos aparecen unidos a los folios 3140 a 3232. En el folio 3193 se hace constar:


23/48

Octava: Modificacin de la prestacin de servicios: Si las circunstancias lo exigieren laspartes podrn, en cualquier momento, acordar la modificacin de un servicio u obras

pactados, ya sea en el sentido de ampliarlo o de reducirlo, debiendo someterse talesmodificaciones a un acuerdo que dar lugar, en su caso, a la modificacin del anexocorrespondiente a la unidad del servicio o a la obra citada.

En el folio 3205 decimotercera, se contiene similar redactado y en el folio 3224, modifi-caciones se exige escrito con referencia especfica.

Al folio 3235, segunda, funcionamiento de la campaa, se seala: GSS pondr a dispo-sicin del cliente los medios humanos que ste solicite. Asimismo, el Cliente podr de-terminar la disminucin del volumen de los medios aportados por GSS, entre otras ra-zones, por el ajuste del dimensionamiento del equipo al volumen de llamadas que CE-CA deba atender a travs del Servicio o parte del Servicio asignado a GSS. GSS ven-dr obligado a disminuir el servicio en el plazo de un mes (se da por reproducido el res-to de la clusula).

Vigsimo Noveno.- En el folio 282 correspondiente a la memoria explicativa, apartado

objetivos a medio plazo se observa que las previsiones no guardan correlacin con elcuadro de evolucin que se establece en el folio 251 tambin de la memoria. As en losgastos de personal se dice haber considerado la reduccin derivada de las medidas dedespido propuestas (reduccin de 419.000 en 2012 y de 984.000 en los ejerciciossucesivos con un incremento anual equivalente al IPC esperado 2% anual para la plan-tilla remanente). Sin embargo, los gastos de personal de la previsin y objetivos, unavez hecha la reduccin de la medida de despido por un importe de 419.000 , se fijancomo superiores a los provisionales de 2011 (54.614.650 frente a 53.404.543). En el2013 y 2014 en el que se dice haber considerado una reduccin de 984.000 se fijan

en cifras superiores, concretamente en 54.620.643 y 55.713.056 . Los gastos realesde personal del ejercicio 2011 conforme a la cuenta de prdidas y ganancias de la me-moria (folio 771) no coinciden con los provisionales de la memoria explicativa.

A la vista de los anteriores antecedentes de hecho y hechos declarados probados seformulan por esta Seccin de Sala los siguientes


24/48

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO.- Obtencin de los hechos probados. La enumeracin de hechos probadosque antecede ha sido obtenida de cada uno de los medios probatorios que en ellos seindica, dando con ello cumplimiento a lo establecido en el art. 97.2 de la LRJS. El relatofctico, as conformado, constituye la premisa fctica de la que parte el anlisis de lascuestiones jurdicas planteadas que a continuacin se exponen, consistentes en elexamen del cumplimiento de los requisitos formales y de la concurrencia de las causasalegadas por la empresa para proceder a adoptar la medida de despido colectivo. Lascausas en las que la mercantil demandada ampara su decisin son:

a) Previsin de prdidas: cifradas en un importe negativo de 1.494.105

b) Causas organizativas y productivas: variaciones en campaas especficas que hansufrido reducciones y que obligan a ajustar las plantillas a los equipos de trabajadoresadscritos a las mismas. Se ha producido un sobredimensionamiento improductivo quegenera prdidas.

Estas campaas son las siguientes:

1) Contrata de prestacin de servicios IST/Banco Popular E para las campaas deno-minadas Atencin al cliente MMOO (Medios de Pago) y E Com (Banca Electrnica):

2) Contrata de prestacin de servicios a Confederacin Espaola de Cajas de Ahorro(CECA) para la campaa CECA Contact Center Externo.

3) Contrata de prestacin de servicios a IBM Espaa SA para la campaa servicios ge-nerales.


25/48

SEGUNDO.- Cumplimiento de los requisitos formales y anlisis de la causa econmicaalegada: la previsin de prdidas. El art. 6 del R.D. 801/2011 de 10 de junio, Regla-

mento de los procedimientos de regulacin de empleo y de actuacin administrativa enmateria de traslados colectivos se entiende vigente, en lo que no se oponga a la defini-cin de las causas econmicas, prevista en el prrafo segundo del apartado 1 del ar-tculo 51 del Estatuto de los Trabajadores, conforme establece el apartado 3 del artcu-lo 2 de la Orden ESS/487/2012, de 8 de marzo, sobre vigencia transitoria de determi-nados artculos del Reglamento de los procedimientos de regulacin de empleo y deactuacin administrativa en materia de traslados colectivos, aprobado por R.D.801/2011, de 10 de junio (B.O.E. 13 marzo).

El art. 6 citado establece lo siguiente: Artculo 6. Documentacin en los despidos colec-tivos por causas econmicas

1. En los despidos colectivos por causas econmicas, la documentacin presentadapor el empresario incluir una memoria explicativa de las causas que dan lugar a susolicitud, que acredite, en la forma sealada en los siguientes apartados, los resultadosde la empresa de los que se desprendan una situacin econmica negativa que puedaafectar a su viabilidad o a su capacidad de mantener el volumen de empleo y que justi-

fique que de los mismos se deduce la razonabilidad de la decisin extintiva para pre-servar o favorecer su posicin competitiva en el mercado.

2. Para la acreditacin de los resultados alegados por la empresa, el empresario podracompaar toda la documentacin que a su derecho convenga y, en particular, deberaportar las cuentas anuales de los dos ltimos ejercicios econmicos completos, inte-gradas por balance de situacin, cuentas de prdidas y ganancias, estado de cambiosen el patrimonio neto, estado de flujos de efectivos, memoria del ejercicio e informe de

gestin o, en su caso, cuenta de prdidas y ganancias abreviada y balance y estado decambios en el patrimonio neto abreviados, debidamente auditadas en el caso de em-presas obligadas a realizar auditoras, as como las cuentas provisionales a la presen-tacin de la solicitud del expediente, firmadas por los administradores o representantesde la empresa solicitante. En el caso de tratarse de una empresa no sujeta a la obliga-cin de auditora de las cuentas, se deber aportar declaracin de la representacin dela empresa sobre la exencin de la auditora.


26/48

3. Cuando la situacin econmica negativa alegada consista en una previsin de prdi-das, el empresario, adems de aportar la documentacin a que se refiere el apartado

anterior, deber informar de los criterios utilizados para su estimacin.

Asimismo, deber presentar un informe tcnico sobre el carcter y evolucin de esaprevisin de prdidas basado en datos obtenidos a travs de las cuentas anuales, delos datos del sector al que pertenece la empresa, de la evolucin del mercado y de laposicin de la empresa en el mismo o de cualesquiera otros que puedan acreditar estaprevisin.

Igualmente, deber acreditar el volumen y el carcter permanente o transitorio de lasprdidas a efectos de justificar la razonabilidad de la decisin extintiva en los trminosindicados en el apartado 1.

4. Cuando la empresa solicitante forme parte de un grupo de empresas, con obligacinde formular cuentas consolidadas, debern acompaarse las cuentas anuales e infor-me de gestin consolidados de la sociedad dominante del grupo debidamente audita-das, en el caso de empresas obligadas a realizar auditoras, durante el perodo seala-

do en el apartado 2, siempre que en el grupo existan empresas que realicen la mismaactividad o pertenezcan al mismo sector de actividad y que existan saldos deudores oacreedores de la empresa solicitante con cualquier empresa del grupo. Si no existieraobligacin de formular cuentas consolidadas, adems de la documentacin econmicade la empresa solicitante a que se ha hecho referencia, debern acompaarse las delas dems empresas del grupo debidamente auditadas, en el caso de empresas obli-gadas a realizar auditoras, siempre que dichas empresas tengan su domicilio social enEspaa, tengan la misma actividad que la solicitante o pertenezcan al mismo sector deactividad y tengan saldos deudores o acreedores con la empresa solicitante.

En definitiva en el supuesto que nos ocupa, la empresa debe aportar:

i) Memoria explicativa de las causas que acrediten los resultados.

ii) Para acreditar los resultados:


27/48

(a) Optativamente, toda la documentacin que considere.

(b) Obligatoriamente: cuentas anuales de los dos ltimos ejercicios econmicos com-pletos (balance de situacin + cuenta de prdidas y ganancias + estado de cambios enel patrimonio neto + estado de flujos de efectivos + memoria del ejercicio + informe degestin) debidamente auditadas.

(c) Obligatoriamente, cuentas provisionales a la fecha de presentacin del expediente

firmadas por los administradores o representantes de la empresa.

iii) Informe de los criterios utilizados para la estimacin de las prdidas:

(a) Obligatoriamente, un informe tcnico sobre su carcter y evolucin basado en datosobtenidos de las cuentas anuales, los datos del sector, la evolucin del mercado, laposicin de empresa o cualesquiera otros.

(b) Obligatoriamente, acreditar el volumen permanente o transitorio de las prdidas aefectos de justificar la razonabilidad de la decisin.

iv) Obligatoriamente, cuentas anuales e informe de gestin consolidados de la sociedaddominante debidamente auditadas correspondientes a los dos ltimos ejercicios com-pletos ms las provisionales a la presentacin de la solicitud del expediente, firmadas

por los administradores o representantes de la empresa solicitante.

Como ya se ha sealado, la empresa alega una previsin para el ejercicio 2012 de pr-didas por importe de 1.494.105 euros, manteniendo la lnea deficitaria alcanzada en elmes de enero del presente ao que ha experimentado un resultado negativo de257.702 euros. Igualmente alega que las causas son predominantemente de carcterorganizativo y productivo, como consecuencia de las exigencias de los clientes (IST-BANCO Popular Confederacin Espaola de Cajas de Ahorroceca e IBM Espaa SA)


28/48

de suprimir o reducir los servicios concertados, lo que obliga a reducir las dotacionesde personal que componen los equipos.

Analizaremos en primer lugar la previsin de prdidas alegada como causa del despidocolectivo. En este caso, la empresa viene obligada a aportar la documentacin que serelaciona en el art. 6 del RD 801/2011, en vigor por mor de la Orden ESS/487/2012 de8 de marzo.

En relacin con la documentacin legalmente requerida la Sala advierte un extremoque considera sumamente relevante y que, a nuestro entender, condiciona el examende la causa econmica alegada. Este extremo o circunstancia viene referido a la cons-truccin de una premisa ambigua en su formulacin e incierta en su realidad, cual es lade establecer los datos del ejercicio 2011 con el carcter de provisionales para, a partirde ellos, construir un razonamiento y construccin de previsin en virtud del cual sellega a una conclusin que no puede estimarse correcta, por la simple razn de partirde una premisa deliberadamente elegida como incorrecta.

Si la premisa de la que se parte no es cierta, y adems se observa intencionalidad en

su formulacin y en el examen de ciertos datos contables, no es posible dar verosimili-tud a la conclusin que de ella se trata de obtener: la previsin de prdidas.

Empezaremos por destacar que la memoria y el informe tcnico elaborado por el peritoaparecen fechados el da 28 de marzo. A esta fecha, el perito como tcnico que es delsector (no en vano se encarga de mostrarnos sus cualificaciones al folio 286 de las ac-tuaciones), es perfectamente conocedor del art. 253 del RDL 1/2010, de 10 de julio deSociedades de Capital:

1. Los administradores de la sociedad estn obligados a formular, en el plazo mximode tres meses contados a partir del cierre del ejercicio social, las cuentas anuales, elinforme de gestin y la propuesta de aplicacin del resultado, as como, en su caso, lascuentas y el informe de gestin consolidados.


29/48

2. Las cuentas anuales y el informe de gestin debern ser firmados por todos los ad-ministradores. Si faltare la firma de alguno de ellos se sealar en cada uno de los do-

cumentos en que falte, con expresa indicacin de la causa.

La entidad demandada cierra su ejercicio a 31 de diciembre, luego el 31 de marzo de2012 es la fecha tope para la formulacin de las cuentas. Esta formulacin, de hecho,se produce el da 30 de marzo conforme se ha declarado probado.

Adems las cuentas anuales estn a disposicin de los administradores, para su exa-men, al menos quince das antes de su formulacin pero, en todo caso, dos das antesde su aprobacin. Por otro lado, cuando el 2 de abril se comunica a la representacinde los trabajadores la decisin de acudir al despido colectivo, ya se haban formuladolas cuentas, y tambin estaban formuladas el da 10 de abril, cuando se registra elERE. Y, por aadidura, las cuentas estn auditadas el 20 de abril conforme a la fechaque consta en el informe de los auditores.

Sin embargo, y a pesar de todo ello, la empresa y su perito han venido construyendo suargumentacin, incluso hasta en el acto del juicio, partiendo de unos datos provisiona-

les inciertos: inciertos porque se conocan cuales eran las cuentas formuladas, y des-pus auditadas, sin que los resultados contables formulados y auditados se pusieranen ningn momento sobre la mesa de negociaciones del perodo de consultas, ni seaportaran a la documentacin del expediente, ofreciendo en su lugar estados interme-dios consistentes en balances de situacin que no coinciden con los datos de las cuen-tas formuladas y que, en cualquier caso, no responden a la documentacin obligato-riamente exigida.

Si lo que se pretende es afirmar que los datos son provisionales porque las cuentas nohan sido aprobadas por la junta general y presentadas para su depsito, puede acep-tarse tal afirmacin de provisional en este exclusivo sentido, pero lo que no puedeadmitirse es la aportacin de simples estados intermedios, no completos y especial-mente la no aportacin de las cuentas formuladas y auditadas del 2011, cuando yaobran elaboradas y en poder de la empresa.


30/48

Con tal comportamiento lo que se concluye es que la empresa utilizando las fechas asu favor, ha intentado desviar la atencin sobre los datos reales del 2011 para centrar-

se en unos resultados contables elaborados de propsito para el 2011 que califica deprovisionales con el paraguas o cobertura que a su entender le proporciona la fecha deelaboracin de la memoria explicativa e informe tcnico como se dice en el punto 3 dela memoria, folio 247. Decir que los estados contables son provisionales a 28 de marzo,cuando las cuentas se formulan 48 horas despus, es un juego dialctico, llamado adesviar la atencin. Y si as no se estima, mantener tal afirmacin a lo largo del mes deabril y de mayo durante el perodo de consultas cuando las cuentas ya se han formula-do y auditado, es de poco rigor tcnico y denota un comportamiento alejado de la bue-na fe exigible e imprescindible que debe regir el perodo de consultas con la represen-tacin de los trabajadores.

No podemos dejar de insistir en que estamos hablando de plazos legales, corrientes yconocidos paras las empresas y auditores (cuando se cierra el ejercicio a 31 de di-ciembre, el 31 de marzo es la fecha lmite en la que deben formular las cuentas anua-les, el informe de gestin, la propuesta de aplicacin del resultado as como las cuentasy el informe de gestin consolidado. El 30 de abril es la fecha lmite para el cierre de lascuentas. El 30 de junio la fecha lmite para la reunin de la Junta General para la apro-bacin de las cuentas del ejercicio anterior, si procede, y resolver sobre la aplicacin

del resultado. Dentro del mes siguiente a la aprobacin de las cuentas anuales, estoes, la fecha lmite del 30 de julio, se debe proceder a la presentacin de las cuentas enel Registro Mercantil con certificacin de los Acuerdos de la Junta General de la apro-bacin de las cuentas anuales y la aplicacin del resultado, adjuntando un ejemplar delas cuentas anuales, el informe de gestin y el informe de auditora. Por ello, el informetcnico y la memoria en este aspecto resultan sumamente cuestionables y carentes decredibilidad y rigor.

Como conclusin de lo expuesto, la empresa no ha aportado cuando poda y deba ha-

cerlo a tenor del art. 6 transcrito, las cuentas anuales del ltimo ejercicio econmicocompleto, el del 2011, integradas por balance de situacin, cuentas de prdidas y ga-nancias, estado de cambios en el patrimonio neto, estado de flujos de efectivos, memo-ria del ejercicio e informe de gestin debidamente auditadas ya que todos estos docu-mentos estaban en su poder el 2 de abril, el 10 de abril y desde el da 20 el informe deauditora.

TERCERO.- Otras circunstancias en relacin con la causa econmica.


31/48

Si a efectos hipotticos y meramente dialcticos aceptramos como vlida la premisa

de la provisionalidad a pesar de que no se cumple el requisito de la firma de los admi-nistradores y solo se ofrecen estados intermedios del balance de situacin, y admiti-ramos tambin dialcticamente la ausencia de intencin en la elaboracin y presenta-cin de los datos, otras circunstancias avalan la anterior afirmacin que ahora se reite-ra: la falta de rigor tcnico de la pericial practicada al venir las afirmaciones destruidaspor la prueba documental aportada. Veamos cmo.

El art. 262 de la Ley 1/2010 de 2 de julio de Sociedades de Capital establece lo siguien-

te:

Artculo 262. Contenido del informe de gestin

1. El informe de gestin habr de contener una exposicin fiel sobre la evolucin de losnegocios y la situacin de la sociedad, junto con una descripcin de los principalesriesgos e incertidumbres a los que se enfrenta.

La exposicin consistir en un anlisis equilibrado y exhaustivo de la evolucin y losresultados de los negocios y la situacin de la sociedad, teniendo en cuenta la magni-tud y la complejidad de la misma.

En la medida necesaria para la comprensin de la evolucin, los resultados o la situa-cin de la sociedad, este anlisis incluir tanto indicadores clave financieros como,

cuando proceda, de carcter no financiero, que sean pertinentes respecto de la activi-dad empresarial concreta, incluida informacin sobre cuestiones relativas al medio am-biente y al personal. Se excepta de la obligacin de incluir informacin de carcter nofinanciero, a las sociedades que puedan presentar cuenta de prdidas y gananciasabreviada.

Al proporcionar este anlisis, el informe de gestin incluir, si procede, referencias yexplicaciones complementarias sobre los importes detallados en las cuentas anuales.


32/48

2. Informar igualmente sobre los acontecimientos importantes para la sociedad ocurri-

dos despus del cierre del ejercicio, la evolucin previsible de aqulla, las actividadesen materia de investigacin y desarrollo y, en los trminos establecidos en esta ley, lasadquisiciones de acciones propias.

() 4. Con respecto al uso de instrumentos financieros por la sociedad, y cuando resul-te relevante para la valoracin de sus activos, pasivos, situacin financiera y resulta-dos, el informe de gestin incluir lo siguiente:

a) Objetivos y polticas de gestin del riesgo financiero de la sociedad, incluida la polti-ca aplicada para cubrir cada tipo significativo de transaccin prevista para la que seutilice la contabilidad de cobertura.

b) La exposicin de la sociedad al riesgo de precio, riesgo de crdito, riesgo de liquidezy riesgo de flujo de efectivo.

Tanto la memoria como el informe de gestin son dos estados contables que comple-mentan lo contenido en el balance y en la cuenta de prdidas y ganancias. El informede gestin es un documento que, por lo general, acompaa a las cuentas anuales, yque contiene una exposicin fiel sobre la evolucin de los negocios y la situacin de lasociedad. El informe de gestin contiene un anlisis retrospectivo de los hechos acae-cidos en el ejercicio econmico y al mismo tiempo nos da una visin prospectiva de laempresa al ofrecernos una evolucin previsible atendiendo a las lneas generales deestrategia de futuro que se plantee la empresa. El informe de gestin, en suma, es undocumento contable que recoge lo cumplido en el pasado y, sobre todo, lo esperado enel futuro.

Adems, es un acto propio de la empresa.

Sentado lo anterior, los informes de gestin (el consolidado y el de la dominante, mer-cantil demandada) distan mucho de ofrecer el resultado negativo al borde la insolvencia


33/48

que se nos ofrece en la memoria al folio 251. Antes al contrario, la empresa est ha-blando de las nuevas oportunidades para aumentar su negocio, incrementando de ma-

nera razonable su cifra en el 2011 en comparacin al 2010.

Tambin ofrece una evolucin previsible ciertamente positiva cuando afirma que pese alas limitaciones derivadas de la crisis prev mejorar el crecimiento del ltimo ao man-teniendo un crecimiento sostenido a la vez que permaneciendo atenta a las oportuni-dades de la implantacin de servicios de externalizacin va off Shore.

La empresa adems afirma que resulta beneficiada de la elevada solvencia de susclientes y que el riesgo originado por la incapacidad de los deudores de cumplir con susobligaciones de pago no va a suponer prdidas significativas debido a las polticas decrdito que sigue, sealando igualmente que el riesgo de liquidez no es significativodebido a la adecuada capacidad de obtener financiacin a travs de las lneas de crdi-to que le permiten desarrollar su actividad con normalidad.

Todas estas afirmaciones, efectuadas por la empresa, no guardan relacin alguna conlo que afirma el perito en la memoria explicativa ni con la exposicin que realiz en el

acto del juicio, llegando incluso a hablar de un estado de insolvencia o cuando menosde iliquidez de tal ndole que conducira al concurso. Ni tampoco la memoria explicativay sus afirmaciones relativas a las dificultades de financiacin se corresponden con losdatos contables del 2011 y lo que se contiene en el informe de gestin.

La empresa cuenta con un fondo de maniobra circulante positivo y aunque es inferior aldel 2010 acude a sistemas de factoring sin recurso no utilizando todo el crdito quetiene disponible, lo que se haya en concordancia con las afirmaciones del informe de

gestin y contradice lo que afirma el perito sobre la necesidad de financiar y refinanciarel fondo de maniobra.

El importe neto de la cifra de negocio ha aumentado y la informacin fragmentada evi-dencia la situacin espaola, indudablemente superior frente a la de Per. Ademsdentro del activo corriente del balance de situacin de la empresa (folio 769) la partidacorrespondiente a deudores comerciales y otras cuentas a cobrar del ejercicio 2011 esde 24.862.561 euros, inferior en 3.653.844 a la correspondiente al ejercicio 2010:


34/48

28.516.406 , lo que no cuadra con la reiterada afirmacin del aumento del plazo mediode cobros a clientes.

En los hechos probados de esta resolucin se ha tratado de reflejar y poner de mani-fiesto las partidas primordiales y la discrepancia que existe entre los datos de la memo-ria explicativa y del informe tcnico y la realidad contable de la empresa. A la vista de laprueba, se est en condiciones de afirmar, como hace la propia empresa en sus infor-mes, que la situacin es de crecimiento, con nuevas oportunidades de negocio, sinriesgos de liquidez significativos y sin prdidas significativas por riesgo de crditos.

As lo afirma la empresa pblicamente en sus informes de gestin, que son una exposi-cin fiel sobre la evolucin de los negocios y la situacin de la sociedad, junto con unadescripcin de los principales riesgos e incertidumbres a los que se enfrenta. Desdeluego, no dice en forma alguna enfrentarse al panorama que se describe por el perito yque expuso igualmente ante la Sala. Ni considera tan crucial el expediente de regula-cin de empleo como medida necesaria para su viabilidad productiva futura cuando esun hecho posterior al cierre que no estima ni tan siquiera digno de mencin en el infor-me ni en la memoria a tenor del art. 262.2 de la Ley 1/2010 de 2 de julio de Sociedadesde Capital. Es ms, ni los auditores en su informe hacen referencia o salvedad alguna

al respecto, lo que no deja de ser llamativo.

CUARTO.- Aspectos a destacar en relacin con las cuentas del 2011 y la memoria.

La Memoria que acompaa a las cuentas es un componente ms de las cuentas anua-les que no se deriva directamente de los libros contables, y que proporciona informa-cin de diversa ndole. Su contenido es muy flexible, de carcter preferentemente fi-

nanciero, aunque puede incorporar datos de otro tipo, siempre que estn relacionadosde alguna forma con los componentes propiamente contables de los estados financie-ros, cuya informacin completan, amplan y comentan.

Su objeto y contenido aparecen regulados en los arts. 259 y 260 de la Ley 1/2010 deSociedades de Capital.


35/48

Por su contenido, la Memoria es un documento esencialmente abierto, en el que tienencabida, por tanto, adems de todas las informaciones que seala la legislacin, y siem-

pre que sean significativas, cualquier otro dato que se estime relevante para la interpre-tacin del conjunto de magnitudes contables. La Memoria cumple importantes funcio-nes: informar de las decisiones adoptadas, explicar la estructura adoptada por los esta-dos contables tradicionales, recoger informaciones adicionales directamente relaciona-das con partidas del balance, recoger informaciones complementarias a ciertas partidasde la cuenta de prdidas y ganancias y comunicar otras informaciones adicionales tan-to de naturaleza financiera como no financiera.

En este sentido, no podemos dejar de advertir lo que se recoge en el hecho probado 14

en relacin con la situacin fiscal sobre la que tanto hincapi se hizo por el perito en sudeclaracin y en su informe, con motivo de la absorcin de la filial peruana. Situacinfiscal sobre la que, por cierto, no se aporta prueba alguna. De nuevo nos encontramoscon una valoracin de la administracin y un acto propio empresarial que no se acomo-da al informe pericial y al panorama vertido en el acto de la vista Mientras la empresaafirma que debido a las diferentes interpretaciones de la normativa fiscal aplicable, po-dran existir ciertas contingencias fiscales cuya cuantificacin objetiva no es posibledeterminar. No obstante, los Administradores estiman que la deuda tributaria que sederivara de posibles actuaciones futuras de la Administracin fiscal no tendra una in-

cidencia significativa en las cuentas anuales en su conjunto, la pericial describe un pa-norama fiscal complicado y cierto -frente a la indeterminacin de la Memoria que rela-ciona de forma confusa con la problemtica de crditos fiscales que para los adminis-tradores no existe y que adems, situara a la empresa espaola dominante al bordedel caos econmico.

A todo ello debe aadirse los crditos a largo plazo con empresas del grupo que serecogen en el hecho probado 20, nada desdeables, lo que debemos necesariamenterelacionar con la reduccin del fondo de maniobra circulante, conformando todo lo ex-

puesto un panorama econmico diferente al ofrecido a los trabajadores y a la Sala yque no justifica en forma alguno un despido colectivo por causas econmicas.

En primer lugar porque no hay prdidas, ni cabe preverlas a la vista de la prueba prac-ticada. Ni existe tampoco una disminucin persistente del nivel de ingresos ordinarios(art. 51 ET) cuando la cifra de negocio ha aumentado, los deudores comerciales a co-brar a corto plazo han disminuido, se dispone de factoring con crdito no dispuesto ylos clientes son solventes.


36/48

No puede haber disminucin persistente del nivel de ingresos cuando la propia empre-

sa afirma como fiel y exacto reflejo de su situacin que espera crecer de forma sosteni-da, mejorar respecto del ltimo ao, que tiene oportunidades para aumentar su nego-cio, que est invirtiendo y creando nuevas filiales y que va a potenciar el off Shore coninversiones que el grupo estima en un milln de euros, ofreciendo soluciones a losclientes para abaratar los servicios.

En este sentido de los informes de la gestin y de la propia actuacin de la empresaparece que su principal inters con el ERE es subjetivo y no objetivo, consistente en

buscar soluciones que le permitan reducir los costes fijos y convertirlos en variables. Enefecto, tal y como afirma una de las empresas dependientes con ocasin de la pruebaaportada con la consolidacin uno de los riesgos es la subida anual en los gastos deexplotacin fundamentalmente por los gastos de personal sometidos a convenio y laconsiguiente dificultad para repercutir estas subidas anuales al precio unitario final alcliente (folio 1002). Si la empresa a travs de EREs reduce progresivamente el perso-nal sometido a convenio y procede a la externalizacin va off Shore, que es uno de susobjetivos declarados y la mira de sus inversiones, llevndose las plataformas a otrospases donde opera con personal local en condiciones alejadas a las existentes ennuestro pas, ni siquiera vinculndose por una explcita declaracin de responsabilidad

social corporativa, nada tiene que repercutir al cliente en relacin con las subidas delpersonal sujeto a convenio o los costes de la mano de obra espaola, reduciendo deforma notable sus gastos al operar con una mano de obra mucho ms barata, sin con-venio, ofreciendo de esta forma servicios que le generan una mayor plusvala y margende beneficios, a costa de la destruccin de empleo nacional con el consiguiente grava-men y coste social que ello supone. Ni tan siquiera se ha probado que el servicio futuroque piensa ofrecer al cliente vaya a ser ms barato o considerablemente ms competi-tivo frente a lo que es el uso en el sector.

Todo ello si bien es entendible desde el punto de vista estrictamente subjetivo producti-vo empresarial no lo es desde el punto de vista objetivo de la legislacin laboral y deresponsabilidad social a la que las empresas se deben, porque no hay causa econmi-ca que ampare la destruccin de empleo cuando la misma solo se basa en la conve-niencia empresarial de obtencin de un mayor beneficio y no en prdidas, presentes ofuturas, o en decrecimiento evidente de ingresos que dificulten sus sostenibilidad futu-ra.


37/48

La existencia de una causa concreta y prxima y objetiva que justifique la extincin esimprescindible porque as lo exige la norma y lo ha interpretado de forma reiterada

nuestra jurisprudencia (STS 19 de septiembre de 2011, recurso 4056/2010). Esas cau-sas concretas, objetivas y prximas son las que la ley seala y hay que acreditar y enellas no se contempla la conveniencia empresarial y la consecucin de un mayor bene-ficio a costa de la destruccin de empleo.

QUINTO.- Sobre las causas organizativas y productivas alegadas: variaciones en cam-paas especficas que han sufrido reducciones y que obligan a ajustar las plantillas alos equipos de trabajadores adscritos a las mismas.

Sobredimensionamiento improductivo que genera prdidas. Estas campaas son lassiguientes:

1) Contrata de prestacin de servicios IST/Banco Popular E para las campaas deno-minadas Atencin al cliente MMOO (Medios de Pago) y E Com (Banca Electrnica):

2) Contrata de prestacin de servicios a Confederacin Espaola de Cajas de Ahorro(CECA) para la campaa CECA Contact Center Externo.

3) Contrata de prestacin de servicios a IBM Espaa SA para la campaa servicios ge-nerales.

El cumplimiento de los requisitos formales

Artculo 7 RD 801/2011: Documentacin en los despidos colectivos por causas tcni-cas, organizativas o de produccin

1. En los despidos colectivos por causas tcnicas, organizativas o de produccin, ladocumentacin presentada por el empresario incluir una memoria explicativa de las


38/48

causas tcnicas, organizativas o de produccin, que den lugar a su solicitud, que acre-dite, en la forma sealada en el siguiente apartado, la concurrencia de alguna de las

causas sealadas y que justifique que de las mismas se deduce la razonabilidad de ladecisin extintiva para contribuir a prevenir una evolucin negativa de la empresa o amejorar la situacin de la misma a travs de una ms adecuada organizacin de losrecursos, que favorezca su posicin competitiva en el mercado o una mejor respuesta alas exigencias de la demanda.

2. El empresario deber aportar los informes tcnicos que acrediten, en su caso, laconcurrencia de las causas tcnicas, derivadas de los cambios, entre otros, en los me-dios e instrumentos de produccin la concurrencia de las causas organizativas deriva-

das de los cambios, entre otros, en los sistemas y mtodos de trabajo del personal o laconcurrencia de las causas productivas derivadas de los cambios, entre otros, en lademanda de los productos y servicios que la empresa pretende colocar en el mercado.

El presente artculo 7 se entiende vigente, en lo que no se oponga a la definicin de lascausas organizativas, tcnicas o de produccin, prevista en el prrafo tercero del apar-tado 1 del artculo 51 del Estatuto de los Trabajadores, conforme establece el apartado4 del artculo 2 de la Orden ESS/487/2012, de 8 de marzo, sobre vigencia transitoria de

determinados artculos del Reglamento de los procedimientos de regulacin de empleoy de actuacin administrativa en materia de traslados colectivos, aprobado por R.D.801/2011, de 10 de junio (B.O.E. 13 marzo).

La empresa, en consecuencia, debe aportar:

1) Obligatoriamente, memoria explicativa de las causas tcnicas, organizativas o pro-

ductivas que acrediten lo alegado.

2) Obligatoriamente, informes tcnicos que acrediten la concurrencia de las causas Laempresa junto con su memoria explicativa y formando parte de la misma ha aportado elinforme tcnico en el que ha tratado de explicar las causas que dan lugar a su solicitudy que a su entender acreditan la concurrencia de las causas en las que ampara su de-cisin.


39/48

La Sala, sin embargo, ya ha puesto de manifiesto el escaso rigor tcnico de la pericial,su escasa credibilidad y las contradicciones de la memoria e informe en sus aspectos

econmicos. En cuanto a las organizativas y productivas, aunque desarrolladas en ex-tenso, con grficos complejos y explicaciones de tipo tcnico, ms all de lo que ma-nifiesta el perito en su informe, se construyen sobre unas previsiones efectuadas por elcitado que la Sala no puede corroborar con datos objetivos algunos, porque no seacompaa prueba adicional complementaria, a pesar de lo extenso y complejo del ma-terial probatorio aportado.

En este sentido es sumamente indicativo que cuando se alude a la documentacin utili-zada para la elaboracin de la memoria explicativa y del plan de viabilidad, en la pgina

247, apartado 6, solo se alude como documentacin utilizada a diversos contratos einformes que se adjuntan como anexos de esta Memoria y a los que ms adelante sehace referencia. Sin embargo, no hay anexos ni contratos ni informes relativos a cuan-to se expone en relacin con las causas organizativas y productivas, no aportando alefecto dato alguno los contratos que aportaron los demandantes (no la empresa) uni-dos a los folios 3140 a 3232.

E igualmente llamativo resulta alegar que se han utilizado otras informaciones facilita-

das por los administradores sociales relativas a la contratacin con clientes, anlisis yprevisiones sectoriales y caractersticas de la plantilla que no se incluyen en este escri-to.

En suma, no hay prueba alguna que nos permita afirmar que lo sostenido en el informetcnico es objetivo y real. No es bastante con que un informe tcnico lo diga, porquecomo ya hemos visto, los informes y las memorias no siempre responden a la realidadcomo tampoco lo hacen las previsiones. De nuevo, por tanto, la pericial carece de cre-

dibilidad para la Sala, al no aparecer rigurosamente fundada en datos objetivos, y veri-ficables, con expresin de su fuente y con documentos especficos aportados que losrepresentantes de los trabajadores puedan examinar y estudiar as como posteriormen-te el rgano judicial.

El informe tcnico sirve para proporcionar informacin y explicaciones tcnicas sobreunos datos objetivos que pueden precisar de comentarios expertos para informar a lostrabajadores verazmente y a ayudar a la Sala a valorar y a tomar sus decisiones, pero


40/48

ello no exime del deber de proporcionar rigurosamente la fuente ni de aportar la docu-mentacin en la que la misma se basa de manera que se pueda comprobar la certeza y

el rigor de lo que se expresa. El aportado por la empresa informa y explica pero no jus-tifica de forma objetiva, y la justificacin objetiva la exige el ET y el RD 801/2011 por-que lo que se examina, no lo olvidemos, es un despido objetivo de ndole colectiva.

Por otro lado el rigor de un informe lo proporciona la validez y fiabilidad de la fuente,esto es, de los datos en los que se basa, que deben ser contrastables y verificables y,sobre todo, objetivos. La fuente, por tanto, debe ser objetiva y se debe tener acceso aella. En suma es imprescindible que el informe tcnico nos permita evaluar la veraci-dad, validez y calidad de su contenido describiendo de forma breve pero completa el

proceso seguido para la elaboracin del trabajo a travs de un proceso sistmico y/ocientfico, debiendo citarse de forma detallada todas las fuentes consultadas, as comola razn para la aceptacin o el rechazo tanto las usadas como las descartadas, apor-tando aquellas que sean ms relevantes.

En otro caso no pasa de ser una manifestacin que aunque se trata de plagar con cua-dros diversos, como ya hemos visto, en el presente caso no responde en su elabora-cin al rigor, certeza y minuciosidad que es exigible a un informe que se predica de

tcnico. Es, por lo tanto, parcial pues no de otro modo puede estimarse un informeque dice basarse en otras informaciones facilitadas por los administradores socialesrelativas a la contratacin con clientes, anlisis y previsiones sectoriales y caractersti-cas de la plantilla que no se incluyen en este escrito o en diversos contratos e infor-mes.

SEXTO.- Otros datos especialmente relevantes.

No parece acomodarse a la ms elemental objetividad la necesidad de acudir a la ex-tincin de 37 contratos de trabajo cuando al mismo tiempo y de forma coetnea se es-tn celebrando 467 contratos de trabajo para campaas diversas. Ciertamente, muchosde los contratos ya extinguidos por acuerdo transaccional ostentan una antigedad no-table para el sector, desapareciendo de esta forma lo que era un coste fijo por uno va-riable (el indefinido por el contrato temporal por obra, o eventual).


41/48

Por otro lado, tampoco parece una medida objetiva acudir a contratacin masiva deforma coetnea al ERE y no acudir a medidas formativas de sus trabajadores (cuyos

medios dispone) ni a su reubicacin para intentar acoplarlos al sector de ventas, si esque este es el perfil que precisa (el cual, por otro lado, no comprueba en los nuevosempleados temporales).

Parece que el empleado de diez aos no puede desarrollar el trabajo del teleoperador(la prctica totalidad de la nueva contratacin, todos ellos con el mismo nivel formativo32), tan simple como describe su convenio: aquellos trabajadores que realizan tareasde Contact Center habituales y normales con una formacin previa. Atienden o emitencontactos siguiendo mtodos de trabajo con actuaciones protocolizadas, y recepcionan

llamadas para la prestacin o atencin de cualesquiera servicios enumerados en el ar-tculo 2 de este Convenio.

Cabe aadir el compromiso que la empresa tiene en virtud de los arts. 72 y ss. delConvenio, especialmente del 73 cuando a travs de la formacin se busca atender:

A) La adaptacin al puesto de trabajo y a sus modificaciones.

B) La especializacin dentro del propio trabajo.

C) La reconversin profesional.

D) La ampliacin de los conocimientos de los trabajadores aplicables a las actividadesdel sector. Todo ello sin olvidar que la empresa ha asumido de forma ntegra el Acuer-do Nacional de Formacin Continua.

Tambin es importante destacar que la inmensa mayora de las nuevas contratacionesse realizan para la categora de teleoperador (la ms bsica) que se incluye en el grupode operaciones que junto con el de administracin conforma el grupo D, a tenor delConvenio, dentro del cual se puede acudir a la movilidad en los trminos del art. 22. Ysi bien es cierto que este artculo nos dice que la movilidad funcional dentro del mismo


42/48

grupo profesional no podr realizarse entre especialidades radicalmente distintas, querequieran procesos formativos complejos de adaptacin, no parece que las funciones

de teleoperador, especialista o gestor requieran la utilizacin de tales procesos comple-jos cuando la empresa acude a nuevas contrataciones para este grupo cuya experien-cia no verifica rigurosamente. Adems, cuenta entre los despedidos a dos formadoresque son los encargados de impartir los cursos formativos para la capacitacin del nivelde operaciones, entre ellos los que se van a dedicar a ventas las cuales, por cierto, nosiempre son de venta activa en emisin (que puede requerir mayor especializacin),pues en muchas, por no decir en la mayora de las ocasiones, se trata de venta enemisin, conforme distingue el propio convenio.

Finalmente, no podemos dejar de sealar que de los 37 trabajadores afectados, soloseis son de estructura general frente al personal de operaciones (art. 12 Convenio) ysolo cuatro no pertenecen a operaciones, pues tres pertenecen al de administracin, yel cuarto es jefe de proyecto (ver listado hecho probado cuarto). No resulta en conse-cuencia admisible la alegacin de que su perfil administrativo ya no es til en la em-presa. Y si hay 467 contratos ms, obvio es que las funciones administrativas aumen-tan as como la necesidad de un jefe de proyecto.

SPTIMO.- Las previsiones sobre variaciones sufridas en el nivel de trabajo de lascampaas. Otro razonamiento ms debe aadirse a los anteriores. Nos referimos a laalegacin de las variaciones sufridas en el nivel de trabajo de las campaas citadas alfolio 255, antes citadas y que obligan a redimensionar las plantillas.

En primer lugar, se habla de nuevo de previsiones de trfico de llamadas que se esti-man inferiores, y se alude en el informe al folio 258 a las previsiones facilitadas por elcliente, lo que se reitera a folio 264 y al folio 265. De nuevo se habla de previsiones dedisminucin al folio 272 y al folio 277 de nuevas necesidades solicitadas por el cliente.

Tambin al folio 278 se reproduce un correo en el informe.

Pues bien, todo ello carece del ms mnimo rigor y de la ms mnima prueba sin que alefecto puedan servir las manifestaciones del perito por las razones que antes hemossealado y las que ahora aadimos.


43/48

En efecto, ni se han aportado las previsiones del cliente, ni estos han venido a declarar

ni en forma alguna estamos en condiciones de comprobar que lo que dice la empresa atravs de su perito es cierto y objetivo y no una simple construccin parcial e interesa-da.

Cuando los clientes quieren reducir de manera real el volumen de la obra o serviciocontratado lo verifican de forma expresa, clara y concreta, pues ello afecta a los trmi-nos esenciales del contrato suscrito entre las empresas tanto al objeto como al precio.Esto es algo de una evidencia palmaria en el mundo mercantil, mxime en empresas

como las que estamos examinando.

En este sentido, a modo de ej

tribunal superior de justicia de madrid. sala de lo social. sentencia nº 542/12

Documents