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  • RESOLUCIÓN DE TRIBUNAL DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIÓN EN ENERGÍA Y MINERÍA

    OSINERGMIN N° 008-2020-OS/109-2019-TSC

    Lima, 30 de abril del 2020

    Expediente : 201800175985

    Partes : Fenix Power Perú S.A. Empresa Regional de Servicio Público de Electricidad del Oriente S.A. - ELECTRO ORIENTE S.A. Empresa de Electricidad del Perú – ELECTROPERÚ S.A. Empresa de Generación Eléctrica San Gabán S.A.

    Materia : Declarar la fecha en que un contrato de suministro se encontraba vigente y era ejecutable comercialmente; declarar si se efectuaron pagos indebidos durante el periodo en el que se alega que el contrato no se encontraba vigente; y determinar si ello produjo un daño indemnizable a terceros.

    Resolución Impugnada

    : Resolución de Cuerpo Colegiado N° 006-2019-OS/CC-109

    SUMILLA:

    Se confirma la resolución impugnada que declaró fundadas las excepciones de incompetencia de ELECTROPERU y ELECTRO ORIENTE e improcedente la reclamación de FENIX POWER. Las pretensiones solicitadas en la reclamación de FENIX POWER (interpretación de los términos contractuales de un contrato privado; determinación de supuestos pagos indebidos; y eventual resarcimiento de perjuicios a terceros) son materias de índole civil, y no administrativa, por lo que resultan de competencia del Poder Judicial o, de haberse pactado así, de un Tribunal Arbitral. Además, las normas sectoriales que regulan la presentación de información ante el COES invocadas por FENIX POWER no establecen la competencia de los órganos de solución de controversias de OSINERGMIN para conocer de su eventual infracción, sino del propio COES.

    VISTOS:

    El expediente N° CC-1091, sobre la controversia suscitada por la reclamación presentada por Fenix Power Perú S.A. (en adelante, FENIX POWER) contra la Empresa Regional de Servicio Público de Electricidad del Oriente S.A. (en adelante, ELECTRO ORIENTE); la Empresa de Electricidad del Perú (en adelante, ELECTROPERU); y, como tercero con legítimo interés, la Empresa de Generación Eléctrica San Gabán S.A. (en adelante, SAN GABAN), en la que se solicita se declare, entre otros puntos, que el contrato suscrito entre ELECTROPERU y ELECTRO ORIENTE no se encontraba vigente para la barra SE Moyobamba Nueva en 138 KV (conocida ahora como SE Belaunde Terry), ni ejecutable comercialmente, durante los meses de octubre y noviembre de 2017.

    1 SIGED N° 201800175985

  • CONSIDERANDO:

    I. ANTECEDENTES. -

    1.1. El 19 de octubre de 2018 FENIX POWER presentó reclamación contra ELECTRO ORIENTE y ELECTROPERU.

    1.2. El 4 de febrero de 2019, mediante Resolución N° 0011-2019-OS/PRES, se designaron a los integrantes del Cuerpo Colegiado Ad-Hoc (en adelante, el CCO) para que conozcan y resuelvan la presente controversia2.

    1.3. El 8 de febrero de 2019, por Resolución N° 001-2019-OS/CC-109, se declaró instalado el CCO, se admitió a trámite la reclamación de FENIX POWER y se dispuso su traslado a ELECTRO ORIENTE y ELECTROPERU.

    1.4. El 11 de marzo de 2019 ELECTROPERU dedujo excepción de cosa decidida e incompetencia y contestó la reclamación.

    1.5. El 12 de marzo de 2019 ELECTRO ORIENTE dedujo excepción de arbitraje e incompetencia y contestó la reclamación.

    1.6. El 7 de abril de 2019 se llevó a cabo la sesión de la Audiencia Única, en las que las partes expusieron sus respectivas posiciones, se fijaron los puntos controvertidos y se admitieron los medios probatorios ofrecidos por las partes.

    1.7. El 26 de abril de 2019 FENIX POWER y ELECTROPERU presentaron sus alegatos finales.

    1.8. El 2 de mayo de 2019, mediante Resolución N° 004-2019-OS/CC-109, el CCO dispuso tener por presentado los escritos de alegatos finales de FENIX POWER y ELECTROPERU.

    1.9. El 30 de mayo de 2019, mediante Resolución N° 006-2019-OS/CC-109, el CCO declaró fundada la excepción de incompetencia deducida por ELECTRO ORIENTE y ELECTROPERU y, en consecuencia, declaró la improcedencia de la reclamación de FENIX POWER.

    1.10. El 21 de junio de 2019 FENIX POWER presentó recurso de apelación.

    1.11. El 27 de junio de 2019 SAN GABAN solicitó su incorporación al procedimiento.

    1.12. El 31 de julio de 2019, mediante Memorándum N° SA.CC/TSC-11-2019, se remitió el expediente administrativo al Tribunal de Solución de Controversias (en adelante, TSC).

    1.13. El 15 de agosto de 2019, mediante Resolución N° 001-2019-OS/109-2019-TSC, el TSC corrió traslado del recurso de apelación de FENIX POWER a ELECTRO ORIENTE y ELECTROPERU, para que cumplan con absolverlo.

    1.14. El 15 de agosto de 2019, mediante Resolución N° 002-2019-OS/109-2019-TSC, el TSC ordenó la puesta en conocimiento a las partes de la solicitud de participación en el proceso de SAN GABAN.

    2 Dicho Cuerpo Colegiado Ad Hoc estuvo conformado por los señores David Grández Gómez, quien lo presidió, Sergio León Martínez y Juan Lovera Espinoza.

  • 1.15. El 2 de setiembre de 2019 FENIX POWER presenta escrito con su posición sobre la solicitud de SAN GABAN de participar en el proceso como tercero interesado.

    1.16. El 16 de setiembre de 2019 ELECTROPERU absolvió el traslado del recurso de apelación.

    1.17. El 18 de setiembre de 2019 ELECTRO ORIENTE absolvió el traslado del recurso de apelación.

    1.18. El 26 de setiembre de 2019, mediante Resolución N° 003-2019-OS/109-2019-TSC, el TSC dispuso poner en conocimiento de las partes los escritos presentados el 16 y 18 de setiembre de 2019 por ELECTROPERU y ELECTRO ORIENTE, respectivamente.

    1.19. EL 5 de diciembre de 2019, mediante Resolución N° 004-2019-OS/109-2019-TSC, el TSC dispuso la incorporación de SAN GABAN al procedimiento como tercero con legítimo interés.

    1.20. El 6 de enero de 2020 SAN GABAN absolvió traslado del recurso de apelación de FENIX POWER.

    1.21. El 16 de enero de 2020, mediante Resolución N° 005-2019-OS/109-2019-TSC, el TSC dispuso poner en conocimiento de FENIX POWER el escrito de SAN GABAN de 06 de enero de 2019.

    1.22. El 06 de febrero de 2020, mediante Resolución N° 006-2020-OS/109-2019-TSC, el TSC citó a las partes a la Vista de la Causa el día jueves 20 de febrero de 2020, a las 17:00 horas.

    1.23. El 20 de febrero de 2020, se llevó a cabo la Vista de la Causa.

    1.24. El 27 de febrero de 2020 SAN GABAN, ELECTROPERU y FENIX POWER presentaron sus alegatos finales.

    Al haberse verificado el cumplimiento de todas las etapas del procedimiento de solución de controversias, la controversia se encuentra expedita para ser resuelta por este Tribunal.

    II. ARGUMENTOS DE LAS PARTES. -

    2.1. DE FENIX POWER. -

    De acuerdo a lo señalado en su recurso de apelación del 21 de junio de 2019, a lo expuesto en la vista de la causa realizada el 20 de febrero de 2020 y en sus alegatos finales del 27 de febrero de 2020, FENIX POWER solicita se declare la nulidad total de la Resolución del Cuerpo Colegiado Ad Hoc N° 006-2019-OS/CC-109, que declaró fundada la excepción de incompetencia y la improcedencia de la reclamación, alegando lo siguiente:

    2.1.1. La materia controvertida no es estrictamente civil, pues tiene aspectos regulatorios. –

    Señala que la materia controvertida no es estrictamente civil, pues tiene aspectos regulatorios que el Cuerpo Colegiado Ad Hoc ha omitido considerar. Así, para FENIX POWER, la distorsión generada en el SEIN tiene como origen el incumplimiento de ELECTRO ORIENTE y ELECTROPERU de presentar información veraz en sus contratos. En efecto, tanto ELECTRO ORIENTE como ELECTROPERU han declarado el inicio de la ejecución de su contrato de suministro desde octubre de 2017, cuando debieron considerar como fecha de

  • vigencia la Puesta en Operación Comercial (POC) de la barra designada como punto de suministro (SE Belaunde Terry), lo cual ocurrió recién el 26 de noviembre de 2017.

    Esta obligación de presentar información veraz a la cual están sujetos todos los integrantes del SEIN, proviene de la regulación sectorial y no del contrato, de conformidad con lo señalado en el siguiente cuadro3 :

    Normas Objeto Texto de la norma PR 10-COES Numeral 6.2.1 y 6.2.2

    Determinar la liquidación de las valorizaciones de transferencias de energía activa entre Participantes del MME; así como de los servicios complementarios e inflexibilidades operativas y otras compensaciones entre Participantes del MME.

    Determina la obligación de los Participantes Generadores, de remitir información al COES sobre las Potencias Contratadas totales con sus clientes especificado por Puntos de Suministro, vigencia de sus contratos, entre otros. Nota: La información brindada por los integrantes es utilizada para realizar las valorizaciones indicadas.

    Numeral 6.2.1 y 6.2.4 del PR 30 -COES

    Determinar las liquidaciones de la valorización de las Transferencias de Potencia entre Participantes del MME y las Compensaciones al Sistema Principal de Transmisión (SPT) y Sistema Garantizado de Transmisión (SGT).

    Determina la obligación de los integrantes del COES de remitir información sobre las potencias contratadas indicadas en el numeral 6.2.1 y 6.2.2 del PR 10. Asimismo, señala que la responsabilidad de la calidad y veracidad de la información remitida al COES, recae propiamente sobre los integrantes que remiten esta información.

    Artículo 28 del Reglamento COES, DS 027- 2008'EM

    Establecer las normas relativas a la organización y funciones del Comité de Operación Económica del Sistema