PROPIEDAD   INTELECTUAL  Y  DERECHO  DE  AUTOR  Documentos  de  trabajo  para  Encuentro  Nacional  “Soy  Artista”  convocado  por  la  Unión  Nacional  de  Artistas.    Equipo  de  Trabajo  

 

• Bárbara  Negrón  

• Ricardo  Brodsky  

• Elías  Farías  

• Julieta  Brodsky  

 

 

Noviembre,  2010  

                                                       

2

3

1.  Introducción    Este  documento  pretende  entregar  una  visión  panorámica  de  la  institucionalidad  del  Derecho  de  autor  en  Chile,   considerando  por  ésta   los  aspectos   legales  y   las  organizaciones  o  agentes  involucrados  en  la  materia.    En  el  texto  se  describe  la  evolución  del  marco  normativo  que  regula  el  Derecho  de  Autor  y  la  Propiedad   Intelectual   en   la   creación   artística   (Ley   17.336).   En   este   contexto,   se   repasan   y  examinan  los  cambios  recientes  más  significativos  que  la  norma  ha  tenido.      Además  de  la  legislación,  en  este  informe  se  describen  las  definiciones  de  política  que,  desde  la  institucionalidad   pública,   intentan   abordar   las   principales   problemáticas   en   el   ámbito   del  Derecho  de  Autor   y   los   derechos   conexos.   Junto   a   ello,   se   señalan   las   instituciones   públicas  que   cumplen   una   función   importante   en   el   proceso   de   inscripción   de   obras   y   traspaso   de  licencias  y  derechos;  así  como  también  se  aborda  la  labor  de  las  entidades  de  Gestión  Colectiva  de  Derechos,  dando  cuenta  de  sus  funciones  y  crecimiento  en  los  últimos  años.      Otro  tema  tratado  es  la  problemática  de  la  piratería  y  las  infracciones  al  Derecho  de  Autor.  Al  respecto  se  entregan  cifras  desprendidas  de  los  Anuarios  de  Cultura  del  CNCA  y  otros  estudios.      Finalmente,  el  documento  entrega  una  síntesis  de  los  principales  desafíos  que  se  enfrentan  a  la   luz   de   las   dificultades   identificadas   y   el   nuevo  marco   normativo   que   entró   en   vigencia   a  partir  de  2010.      

2. ANTECEDENTES      2.1    Marco   jurídico:   la   Ley   de   Propiedad   Intelectual   y   sus   cambios   recientes   más    

significativos    En  nuestro  país  la  Propiedad  Intelectual  y  el  Derecho  de  Autor  se  encuentran  garantizados,  por  una   parte,   por   la   Constitución   al   establecer   en   el   capítulo   de   los   Derechos   y   Deberes  constitucionales   “el   derecho   del   autor   sobre   sus   creaciones   intelectuales   y   artísticas   de  cualquier   especie”1,   y   por   la   otra,   por   la   Ley   17.336   sobre   Propiedad   Intelectual,   cuya  promulgación   fue   dictada   el   28   de   Agosto   de   1970   durante   el   gobierno   de   Eduardo   Frei  Montalva.   Dicha   ley   establece   que   por   el   sólo   hecho   de   creación   de   una   obra,   el   creador  chileno  o  de  extranjeros  domiciliados  en  Chile  adquiere  una  serie  de  derechos,  patrimoniales  y  morales,  que  resguardan  el  aprovechamiento,  la  paternidad  y  la  integridad  de  la  obra2.      De   acuerdo   a   la   última   modificación   de   la   ley,   ésta   contempla   la   protección   de   todos   los  derechos   de   autores,   artistas,   intérpretes   o   ejecutantes,   productores   de   fonogramas   y  organismos   de   radiodifusión.   A   su   vez,   las   creaciones   artísticas   que   quedan   bajo   protección  son:   libros,   folletos,   artículos   y   escritos;   conferencias,   discursos,   lecciones,   memorias,  comentarios   y   obras   de   la  misma  naturaleza   tanto   en   su   expresión  oral   como  escrita;   obras  dramáticas,   dramático-­‐musicales,   teatrales,   coreográficas   y   pantomímicas;   composiciones  musicales   con   y   sin   texto;   adaptaciones   radiales   o   televisuales   de   cualquier   producción  literaria,  así  como  también  las  obras  originales  de  la  radio  y  la  TV  con  sus  respectivos  guiones;  periódicos   y   revistas;   fotografías,   grabados   y   litografías;   obras   cinematográficas;   pinturas,  dibujos,   ilustraciones   y   otros   similares;   esculturas   y   obras   de   arte   figurativas;   bocetos  

1  Constitución  Política  de  la  República  de  Chile,  Cap.III,  artículo  19,  nº  25.  Biblioteca  del  Congreso  Nacional  de  Chile.  2  Ley  17.336  sobre  Propiedad  Intelectual,  Biblioteca  del  Congreso  Nacional  de  Chile.  

4

escenográficos   y   las   respectivas   escenografías;   adaptaciones,   traducciones   y   otras  transformaciones  autorizadas  por  el  titular  de  los  derechos;  y  videogramas  y  diapogramas.      A   su   vez,   la   ley   diferencia   dos   aspectos   fundamentales   en   la   protección   del   derecho:   el  Derecho   Moral   y   el   Derecho   Patrimonial.   El   primero   se   orienta   principalmente   al  reconocimiento   de   la   autoría   de   una   obra,   permitiéndole   al   autor   la   reivindicación   de   la  paternidad  de  la  obra,  el  que  se  oponga  a  toda  deformación,  mutilación  u  otro  cambio  sin  su  previo  consentimiento,  el  mantener  la  obra  inédita  y  la  autorización  a  terceros  para  terminar  la  obra   inconclusa,  entre  otros  elementos.  La  principal  característica  de  este  derecho  es  que  es  inalienable,  siendo  nulo  cualquier  pacto  que  se  haga  en  oposición  a  ello.    Por   su   parte,   el   Derecho   Patrimonial   se   orienta   fundamentalmente   a   la   posibilidad   de  explotación   comercial   de   la   obra.   Este   derecho   otorga   al   titular   del   Derecho   de   Autor   las  facultades  de  utilizar  directa  y  personalmente  la  obra,  de  transferir,  total  o  parcialmente,  sus  derechos  sobre  ella  y  de  autorizar  su  utilización  por  terceros.      Ahora,  respecto  del  ejercicio  del  Derecho  de  Autor,  la  versión  de  la  ley  de  1970  otorgaba  esta  tarea   al   Departamento   del   Pequeño   Derecho   de   Autor,   dependiente   de   la   Universidad   de  Chile.  Esto  conllevaba  una  serie  de  problemas  puesto  que  no  era  posible  que  un  autor  ejerciera  por   sí   mismo   sus   derechos   de   comunicación   pública,   ni   encomendar   su   representación   a  terceros,   o   recaudar   sus  derechos  desde  el   extranjero3.  Asimismo,   tampoco   los   derechos  de  reproducción   de   obras   musicales   eran   administrados   en   forma   efectiva,   puesto   que   dicho  Departamento   no   intervenía   en   esa   área,   “por   lo   que   existía   un   vacío   total   en   la   licencia   y  control  de  reproducciones  realizadas  a  las  compañías  discográficas”4.      En  consecuencia,  la  situación  respecto  del  ejercicio  real  de  la  protección  del  Derecho  de  Autor  era  muy  precaria,  ya  que  si  bien  existía  una  ley  que  consagraba  y  reconocía  este  derecho,  ésta  era  letra  muerta  al  no  existir  organismos  con  la  capacidad  de  observancia  y  fiscalización  de  la  ley  en  todos  sus  aspectos  y  aplicaciones.    Como   bien   señala   Santiago   Schuster,   el   gran   vuelco   tuvo   lugar   al   inicio   de   la   década   de   los  noventa   con   la   modificación   del   sistema   de   gestión   de   Derechos   Intelectuales,   a   partir   del  reconocimiento   legal   de   las   Sociedades   de   Autores   o   Sociedades   de   Gestión   Colectiva.   El  cambio  que  se  plantea  con  esta  modificación  permitió  “que  aquellos  derechos  concedidos  por  la  prometedora  ley  de  1970  pudieran  implantarse  gracias  a  su  posibilidad  real  de  ejercicio”5.      En  efecto,  el  9  de  Septiembre  de  1992  se  promulga  la  Ley  19.166,  que  viene  a  modificar  la  Ley  17.336  en  cuanto  a  la  labor  que  le  competía  al  Departamento  del  Pequeño  Derecho  de  Autor.  El   resultado   fue  una   legislación  que  modificó   completamente  el   régimen   legal  de  gestión  de  derechos,  que  de  ese  momento  en  adelante  posee  las  siguientes  características:    

(a) La  derogación  de   la   intervención  estatal  en   la  administración  de  derechos  de  autor  y  de  artistas.  

(b) El   establecimiento   de   Sociedades   de   Gestión,   bajo   la   condición   de   una  representatividad  razonable  y  de  medios  adecuados  para  la  gestión.  

(c) La  incorporación  de  sistemas  de  control  y  auditoría.  

3  Schuster,  Santiago:  “¿Qué  derechos  tenía  en  Chile  un  autor  y  un  artista  en  1990?”  En  Carrasco,  E.  Negrón,  B.  (edit),  La  cultura  durante  el  período  de  transición  a  la  democracia.  1990-­‐  2005,  Ediciones  Consejo  Nacional  de  la  Cultura  y  las  Artes,  Valparaíso,  2006.  4  Op.  cit.  página  77. 5 Op.  cit.  página  77.

5

(d) La   legitimación   activa   para   actuar   con   eficacia   en   los   procedimientos  administrativos  y  judiciales.  

(e) La   aceptación   de   la   función   cultural   y   de   asistencia   de   las   Sociedades   de  Gestión  de  Derechos6.    

 Fruto  de  estos   cambios   surgen   las   Sociedades  Colectivas  de  Gestión  de  Derechos,   entidades  constituidas   como   corporaciones   chilenas   de   derecho   privado   (sin   fines   de   lucro),   cuyo  objetivo   social   consiste   en   la   realización   de   las   actividades   de   administración,   protección   y  cobro  de  los  derechos  intelectuales  establecidos  por  la  ley  17.3367.  A  partir  de  este  cambio,  los  montos   de   recaudación   por   concepto   de  Derechos   de  Autor   han   crecido   exponencialmente.  Volveremos   sobre   el   tema   más   adelante,   en   el   apartado   dedicado   específicamente   a   estas  organizaciones.      Otro   cambio   importante   que   se   introdujo   en   1992   tiene   que   ver   con   las   obras   de   dominio  público.   Hasta   ese   entonces,   se   debía   pagar   por   la   utilización   de   las   obras   del   “patrimonio  cultural   común”,   independiente  de   la  naturaleza  de   la  obra   y   la   forma  de   su  explotación.   La  abolición   de   esta   restricción   permitió   el   libre   acceso   y   utilización   de   este   tipo   de   obras,   sin  perjuicio  de  respetar  el  derecho  de  paternidad  e  integridad  de  la  obra  (Derecho  Moral)  y  una  vez  que  estuvieran   fuera  del   plazo  de  protección  establecido   (que  en  1992  pasó  de  30   a   50  años).  Así,  se  potenció  un  nicho  de  creación  que  antes  existía  sólo  de  manera  restringida,  y  que  los  artistas  y  la  ciudadanía  en  general  pueden  usar  desde  ese  momento  hasta  nuestros  días.      

2.1.1   La   actualización   de   la   ley   en   el   2003:   los   desafíos   de   Internet   y   el   TLC   con  Estados  Unidos  

 Si  bien  la  creación  de  las  Sociedades  de  Gestión  Colectiva  favoreció  de  manera  significativa  el  ejercicio   del   Derecho   de   Autor,   a   través   de   la   recaudación   y   distribución   eficiente   de   los  ingresos   generados   por   concepto   de   otorgamiento   de   licencias   de   uso   de   las   obras,   con   el  correr  de  los  años  los  artistas  han  tenido  que  enfrentar  nuevos  desafíos,  que  se  hicieron  cada  vez  más   complejos   en   la  medida   que   las   tecnologías   digitales   alcanzaban   nuevos   niveles   de  desarrollo.      La  piratería  y  la  descarga  y  reproducción  de  obras  a  través  de  Internet  desencadenaron  nuevos  desafíos.  La  revolución  tecnológica,  junto  a  los  grandes  avances  que  ha  producido,  también  ha  provocado  efectos  colaterales,  que  afectan  a  los  autores,  artistas  y  creadores  de  contenido  en  general.   En   efecto,   hoy   por   una   parte,   la   tecnología   permite   copiar   sin   restricciones   obras  artísticas  tales  como  fotografías,  videos,  obras  cinematográficas,  fonogramas,  obras  literarias,  etc.  Mientras   que   por   otra   parte,   Internet   permite   descargar   de  manera   ilegal   todo   tipo   de  obras  y  distribuirlas  instantáneamente  a  nivel  mundial.  La  sumatoria  de  estos  dos  fenómenos  plantea  profundas  problemáticas  a  la  tarea  de  fiscalización  de  los  Derechos  de  Autor,  pues  la  tecnología   permite   que   se   estén   reproduciendo  en  paralelo  millones   de   copias   de  obras,   en  diversos   formatos  y  en  múltiples   lugares  del  planeta.  Lo  que  en   la  práctica   implica  que  estos  usos  de  las  creaciones  artísticas  evaden  el  pago  de  los  Derechos  de  Autor  correspondientes.    En  este  contexto,  en  el  año  2003  la  ley  vuelve  a  modificarse.  El  poder  ejecutivo  identificaba  a  la  piratería   como   un   problema   de   importancia   para   el  mundo   artístico:   “la   proliferación   de   la  piratería   y   el   desarrollo   expansivo   de   organizaciones   criminales   en   torno   a   la   producción   y  distribución   ilícita,   hacen   necesaria   una   reforma   a   la   ley   vigente   en   materia   de   propiedad  intelectual,   con  miras   a   otorgar   una  mayor   protección   a   los   creadores   y   de   resguardar   a   la  

6 Op.  cit.  página  79. 7 Ley  17.336  sobre  Propiedad  Intelectual,  Biblioteca  del  Congreso  Nacional  de  Chile.

6

industria   que   surge   en   torno   a   los   productos   que   se   derivan   de   la   inteligencia   y   creación  humana”8.    Otro  aspecto  que   incentivó   las   reformas  a   la   ley   fue  el   Tratado  de   Libre  Comercio   (TLC)   con  Estados  Unidos,   firmado  el  año  2003.  Este  acuerdo  obligó  a  actualizar   la  normativa  chilena  y  ponerla  a  la  par  de  los  niveles  mundiales  de  protección.  Un  buen  ejemplo  de  ello  lo  constituye  la   ampliación   del   plazo   de   protección   del   Derecho   de   Autor   que   la   ley   contemplaba.   De  acuerdo  a  la  versión  de  1992  este  era  de  50  años,  cambiándose  a  70  años  con  la  actualización  del  2003.      Otros   cambios   importantes   que   se   aplican   el   año   2003   tienen   que   ver   con   el   tema   de   las  descargas   de   obras   artísticas   a   través   de   Internet.   Para   regular   la   aplicación   del  Derecho  de  Autor  en  este  ámbito  se  usó   la  figura  de  “puesta  a  disposición”,  es  decir,  “alguien  “pone”  en  algún   lugar   de   la   red   una   obra   o   prestación   artística,   y,   a   partir   de   ese   acto,   queda   la   obra  disponible  para  un  miembro  de  la  red  en  forma  libre  o  sujeta  al  cumplimiento  de  ciertas  reglas  de  acceso”9.      Con  esta  herramienta  legal  se  pudo  dar  paso  al  establecimiento  de  tarifas  para  los  usos  de  las  obras  en   Internet.  Hecho  que  constituye  un   importante  avance  en   la  protección  del  Derecho  de  Autor  en  el  ámbito  digital.      

2.1.2  Año  2008,  la  consagración  de  derechos  conexos  en  el  ámbito  audiovisual      Otro   importante   avance   en   la   defensa   del   Derecho   de   Autor   se   dio   en   el   2008,   cuando   se  promulgó  la  Ley  20.243,  que  establece  las  normas  sobre  los  derechos  morales  y  patrimoniales  de  los  intérpretes  de  las  ejecuciones  artísticas  fijadas  en  formato  audiovisual10.      Hasta  ese  momento,  los  actores  encontraban  serias  dificultades  para  resguardar  sus  derechos  intelectuales,   debiéndose   alcanzar   acuerdos   directos   con   los   emisores   de   los   trabajos  audiovisuales   para   obtener   el   reconocimiento   del   derecho11.   Por   lo   que   resultaba   urgente  mejorar   la   legislación   vigente   para   fortalecer   la   posición   de   los   actores   en   este   proceso   de  negociación.      El  resultado  de  esta  demanda  es   la  Ley  20.243,  que  en  sus  disposiciones  especiales  garantiza  todos  aquellos  derechos  de  los  actores  que  se  desempeñan  en  diversos  formatos  audiovisuales  que   no   están   contemplados   en   la   Ley   sobre   Propiedad   Intelectual.   Entre   sus   cláusulas   más  importantes   se   encuentra   el   artículo   3,   que   señala:  El   artista   intérprete   y   ejecutante   de   una  obra  audiovisual,  incluso  después  de  la  cesión  de  sus  derechos  patrimoniales,  tendrá  el  derecho  irrenunciable   e   intransferible   de   percibir   una   remuneración   por   cualquiera   de   los   siguientes  actos  que  se  realicen  respecto  de  soportes  audiovisuales  de  cualquier  naturaleza:    

a) La  comunicación  pública  y  radiodifusión  que  realicen  los  canales  de  televisión,  canales  de   cable,   organismos   de   radiodifusión   y   salas   de   cine,   mediante   cualquier   tipo   de  emisión,  análogo  o  digital;  

8   Parte  del  mensaje  presidencial   enviado  por   el   ex-­‐presidente  Ricardo   Lagos   al   Parlamento  a   fines  del   año  2003.  Extraído  de  Santiago  Schuster,  op.  cit.  pág.  84.  9  Schuster,  Santiago:  “¿Qué  derechos  tenía  en  Chile  un  autor  y  un  artista  en  1990?,  pág.  81.  En  Carrasco,  E.  Negrón,  B.  (edit),  La  cultura  durante  el  período  de  transición  a  la  democracia.  1990-­‐  2005,  Ediciones  Consejo  Nacional  de  la  Cultura  y  las  Artes,  Valparaíso,  2006.  10 Quienes  son  susceptibles  de  ser  resguardados  por  esta  ley  pueden  ser  los  actores,  bailarines  o  doblajistas  cuyas  interpretaciones  hayan  sido  fijadas  en  un  soporte  audiovisual. 11  CHILEACTORES,  Memoria  2006-­‐2007.  

7

b) La  puesta  a  disposición  por  medios  digitales  interactivos;  c) El  arrendamiento  al  público,  y  d) La   utilización   directa   de   un   videograma   o   cualquier   otro   soporte   audiovisual   o   una  

reproducción   del   mismo,   con   fines   de   lucro,   para   su   difusión   en   un   recinto   o   lugar  accesible  al  público  mediante  cualquier  instrumento  idóneo12.    

 De   este   modo   se   da   un   paso   importante   en   la   consagración   y   respeto   del   derecho   en   un  ámbito  en  que  estaba  poco  legitimado.  Y  en  caso  de  que  no  se  respete  el  Derecho  de  Autor,  constituye  una  útil  herramienta  jurídica  orientada  a  la  denuncia  y  defensa  del  derecho  violado.    

2.1.3  La  última  reforma  a  la  Ley  de  Propiedad  Intelectual,  4  de  mayo  2010    Pese   a   las   actualizaciones   descritas,   el   diagnóstico   de   los   especialistas   hacía   ver   que   aún  quedaba  una  serie  de  situaciones  abiertas  que   requerían  un  nuevo  esfuerzo  de  cambios  a   la  legislación.    Así   lo   había   considerado   la   política   nacional   de   cultura   en   el   documento   “Chile   quiere  más  Cultura”,  que  en  2005   indicaba  como  una  de  sus  medidas  a   realizar  en  el  plazo  de  5  años   la  “Aprobación   de   una   nueva   legislación   de   derechos   de   autor   y   conexos   que   asegure   a   los  autores   la   libertad   de   creación   y   la   protección   de   sus   obras   y   realizaciones   artísticas,   en  acuerdo   a   los   desafíos   que   imponen   las   nuevas   tecnologías   y   conforme   a   los   estándares  internacionales  de  protección”13.  También  se  proponía  “modificar   la   ley  17.336  de  propiedad  intelectual,   garantizando   que   a   futuro   contemple   procedimientos   y   sanciones   disuasivas  efectivas   que   pongan   freno   a   la   piratería   y   combata   eficazmente   a   las   organizaciones   que  lucran  con  ella.  Asimismo,  desarrollar  programas  de  difusión  y  de  educación  en  torno  al  tema  del  derecho  de  autor”14.    La   última   reforma   a   la   ley   de   propiedad   intelectual,   enviada   por   el   Gobierno   el   2007   y  aprobada  el  2010  por  el  Congreso  Nacional,  buscó  modernizar  la  regulación  vigente  en  materia  de   derechos   de   autor   y   derechos   conexos,   orientándose   a   mejorar   el   equilibrio   entre   los  intereses  legítimos  de  los  titulares  de  derechos,  con  los  intereses  de  los  usuarios  por  acceso  a  bienes  y  servicios  culturales.  De  manera  que,  junto  con  otorgar  mayores  herramientas  para  el  combate   de   la   piratería   y   el   respeto   de   los   derechos   de   autor,   se   contemplaran   nuevas  excepciones  y  limitaciones  a  estos  derechos.  Específicamente,  la  reforma  buscó15:    

i) Establecer  nuevas  sanciones  y  procedimientos  para  garantizar  un  más  adecuado  nivel  de  protección  civil  y  penal   frente  a   la  piratería  y  nuevas  formas  de   infracción  que   los  avances  tecnológicos  permiten.  

ii) Establecer   nuevas   limitaciones   y   excepciones   al   derecho   de   autor   para   favorecer   a  minusválidos,  bibliotecas  y  museos.  

iii) Implementar  diversas  obligaciones  derivadas  del  TLCs,  entre  ellas   la  más   importante,  que   establece   limitaciones   a   la   responsabilidad   de   los   prestadores   de   servicios   de  Internet,  en  la  medida  en  que  se  satisfagan  determinadas  condiciones.  

iv) Establecer   un   sistema   expedito   de   solución   de   controversias   tarifarias   entre   los  titulares  y  los  usuarios  de  derechos  de  autor.  

 

12  Ley  20.243,  Biblioteca  del  Congreso  Nacional  de  Chile.  13  CNCA:  Chile  quiere  más  Cultura,  Valparaíso,  2005,  p.17.  14  Op.  cit.  p.19  15  La  siguiente  lista  de  desafíos  a  abordar  en  la  última  versión  de  la  ley  se  elaboró  a  partir  de  la  sistematización  de  la  información   recolectada   a   través   de   una   serie   de   entrevistas   hechas   a   abogados   especialistas   en   la  materia.   Los  especialistas  son:  Santiago  Schuster,  Claudio  Ossa,  Jorge  Mahú  y  Claudio  Magliona.    

8

En  el  contexto  de  los  múltiples  intereses  que  se  intentó  consensuar,  resultaba  esperable  que  la  tramitación  y  discusión  parlamentaria  fuera  compleja,  pues  se  debía  articular  la  diversidad  de  intereses  (con  frecuencia  contrapuestos)  durante  su  elaboración.  Así  comienza  el  debate  sobre  la  tramitación  parlamentaria  de  las  últimas  reformas  a   la   ley,  con  los  artistas  y  creadores  por  un  lado,  los  consumidores  y  usuarios  de  derechos  de  autor  por  otro  y  muy  cercano  a  ellos,  los  representantes  de  las  empresas  proveedoras  de  Internet  (ISP).  Ofrecemos  a  continuación  una  breve  reseña  con  los  hitos  más  relevantes  de  la  discusión  parlamentaria.      2.1.3.1  Reseña  del  proceso  de  modificación  de  la  última  reforma  de  la  ley    Desde   un   comienzo   existieron   muchas   expectativas   por   parte   diversos   actores   sociales  respecto  de  la  última  reforma  a  la  Ley  de  Propiedad  Intelectual.  Entre  los  artistas  y  creadores  se  observaba   como  una  buena  oportunidad  para   reafirmar  el   derecho  en  el   ámbito  digital   y  establecer   penas   ejemplificadoras   por   los   delitos   que   contempla   la   ley,   así   como   regular   la  responsabilidad   que   les   cabe   a   los   ISP   en   la   transmisión   y   reproducción   de   contenidos  protegidos   que   circulan   por   las   redes   digitales   que   proveen.   Mientras   que   desde   algunos  grupos   de   usuarios   se   esperaba   aprovechar   la   discusión   respecto   de   las   excepciones   al  Derecho  de  Autor,  para  reivindicar  los  suyos  en  tanto  consumidores  de  cultura,  sobre  todo  en  el  ámbito  digital.      La   ley   entró   a   trámite   parlamentario   en   abril   del   2007.   En   sus   primeras   propuestas,   en   la  norma  figuraban  indicaciones  sobre  el  “uso  justo”  de  las  excepciones  al  Derecho  de  Autor,   lo  que   implicaba   permitir   el   uso   ilimitado   del   material   afecto   a   propiedad   intelectual,   sin   la  necesidad   de   requerir   permiso   y   remunerar   a   los   titulares   de   tal   derecho,   siempre   que   la  finalidad  del  usuario  lo  justificara.      Desde   el   punto   de   vista   de   autores   y   creadores   esta   figura   jurídica   resultaba   al   menos  peligrosa,  puesto  que  al  no  delimitar  las  situaciones  y  escenarios  específicos  en  donde  se  aplica  la  excepción  a  la  ley,  se  abría  la  posibilidad  de  aplicarla  en  múltiples  contextos,  debilitando  de  este  modo  la  protección  del  derecho.      Con  el  objetivo  de  defender  los  argumentos  y  las  posiciones  de  su  interés,  los  diversos  grupos  involucrados  en  la  problemática  hicieron  lobby  en  el  Parlamento.  En  efecto,  con  ocasión  de  la  discusión   parlamentaria   surgieron   con   fuerza   organizaciones   de   consumidores   y   usuarios   de  contenido   protegido   por   la   Propiedad   Intelectual,   que   buscaron   posicionarse   validando   el  derecho   al   libre   acceso   de   los   contenidos   que   circulan   por   la   red,   extrapolando   así   el  tradicional   derecho   cívico   del   libre   acceso   a   la   información   al   ámbito   digital.   Al   igual   que  creadores  y  artistas,  este  grupo  se  organizó  para  defender  y  posicionar  los  llamados  “derechos  digitales”,   levantando   como   ya   se   dijo   el   concepto   de   “uso   justo”,   orientado   a   crear   una  excepción  amplia  para  fortalecer  el  dominio  público  de  las  obras  dispuestas  en  la  red.        Además,   cabe   agregar   que   el   lobby   y   la   organización   de   los   consumidores   con   frecuencia  fueron   seguidos  muy   de   cerca   por   los   ISP,   quienes   encontraron   un   socio   en   los   usuarios   de  internet   para   enfrentarse   en   contra   de   los   artistas   y   creadores,   en   la   batalla   por   la   última  reforma  a  la  ley16.    

16  De  acuerdo  los  expertos  en  la  materia    entrevistados  especialmente  para  este  estudio,  entre  los  representantes  de  los  ISP  y  las  asociaciones  de  consumidores  de  contenido  digital  protegido  por  el  Derecho  de  Autor  se  produjo  un  vínculo  de  colaboración  muy  estrecho.  Lo  que  les  permite  suponer  que  juntos  formaron  un  bloque  para  oponerse  a  la  posición  de  los  artistas  y  las  diversas  sociedades  de  gestión  de  derechos  de  autor.    

9

Por  su  parte,  los  artistas  también  hicieron  sentir  su  posición,  pero  no  sólo  en  el  Parlamento  o  en  instancias  de  encuentro  con  autoridades  políticas  sino  que  también  desplegaron  protestas  en   la   vía   pública   (muy   recordada   es   la   intervención   que   realizaron   en   el   río   Mapocho),   y    conformaron  la  Unión  Nacional  de  Artistas  (UNA),  organización  que  reúne  a  una  diversidad  de  agrupaciones  culturales  representantes  de  artistas  y  creadores.    La  conformación  de  la  UNA    implicó  que  gran  parte  de  los  artistas  se  lograron  unir  en  pos  de  un  objetivo  común.  En  efecto,  al  entender  que  la  propuesta  de  ley  que  se  estaba  discutiendo  en  el  congreso   perjudicaba   a   todas   las   disciplinas   artísticas   (fotógrafos,   músicos,   audiovisualistas,  escritores,  actores,  directores,  etc.)  los  artistas  tomaron  la  decisión  de  formar  una  organización  mayor  que   agrupara   a   todas   las   ramas  del   arte,   lo   que   sin   duda   fortaleció   su  posición   en  el  contexto  de  la  discusión  parlamentaria  que  se  estaba  desarrollando.      Aparte   de   estas   acciones,   tanto   consumidores   como   autores   y   artistas   explicitaron   sus  posiciones  en  diversas  páginas  y  blogs  de  internet.  En  este  ámbito  la  confrontación  fue  directa,  donde   ambas   posturas   defendieron   sus   derechos   y   acusaron   como   injustos   los   de   la   otra  posición.   Efectivamente,   si   se   revisan   páginas   webs   tales   como   www.culturadigital.cl,  www.derechosdigitales.org  o  www.tratojustoartistas.cl   se  podrá  observar   los  duros   términos  con   que   se   refieren   al   bando   opuesto.   Lo   que   constituye   un   buen   indicador   del   grado   de  importancia  que  significó,  tanto  para  artistas  como  para  consumidores,  la  última  reforma  a  la  Ley  de  Propiedad  Intelectual.      Ahora,   pese   a   esta   marcada   oposición   de   intereses,   con   el   desarrollo   de   la   discusión  parlamentaria  se  fueron  consensuando  los  puntos  en  donde  las  posiciones  no  eran  tan  polares,  por  lo  que  se  podía  llegar  acuerdo.  Sin  embargo,  hubo  tres  áreas  de  vital  importancia  en  donde  el  consenso  no  se  alcanzó.  Estas  son:    

a. Excepciones  amplias  o  de  usos  justos  o  “fair  use”.  b. Sistema   de   arbitraje   en   la   fijación   de   tarifas   de   las   entidades   de   gestión  

(artículos  100  y  100  bis),  y  c. Responsabilidad  de  los  prestadores  de  servicios  en  Internet  (ISP).  

 Como  se  puede  observar,  de   los  tres  puntos  en  disputa  dos  atañen  directamente  al  conflicto  que  mantenían  los  artistas  con  los  consumidores  y  los  ISP.  Por  una  parte,  respecto  de  los  “usos  justos”  de   las   creaciones  artísticas   la  discusión  presentó  posiciones   tan  encontradas  que   fue  imposible   llegar  a  acuerdo  en  el  parlamento.  Situación  similar  ocurrió  con   la   responsabilidad  que   les   cabe   a   los   ISP   en   el   consumo,   tráfico   y   distribución   de   las   obras   con   protección   de  autor.   Aquí   ambos   grupos   defendieron   posiciones   que  mermaban   en   tal  magnitud   al   grupo  opuesto,  que  nuevamente  fue  imposible  llegar  a  un  consenso.      El   hecho   clave   que   permitió   avanzar   en   estos   puntos   fue   el   acuerdo   que   lograron   las  sociedades   de   gestión   colectiva   con   los   ministros   José   A.   Viera-­‐Gallo   (SEGPRES)   y   Paulina  Urrutia  (CNCA)  en  agosto  del  2008.  Este  acuerdo  implicó  un  giro  en  la  posición  del  Gobierno  y  tuvo  por  objetivo  resolver  las  demandas  de  los  artistas  frente  a  la  tramitación  parlamentaria,  comprometiendo   el   apoyo   del   oficialismo   a   la   posición   de   los   artistas   respecto   de   sus  peticiones,  en  especial  la  que  se  refería  al  “uso  justo”  de  las  obras.      A  pesar  que  este  acuerdo  aceleró  el   trámite  parlamentario,   igualmente  hubo  disidencias  que  tuvieron   que   ir   solucionándose   punto   por   punto.   Además,   el   acuerdo   provocó   como  consecuencia   la   reacción   inmediata   de   los   grupos   que   representaban   la   posición   de   los  consumidores   de   bienes   culturales,   los   que   calificaron   las   gestiones   hechas   por   los   artistas  

10

como   “acuerdo   secreto”   y   acusaron   al   gobierno   de   intervencionismo   en   materia  parlamentaria17.    De  los  puntos  en  acuerdo,  los  más  significativos  son18:    

1. Mecanismo   de   solución   de   controversias:   aquí   se   reemplazó   el   mecanismo   de  arbitraje   forzoso   propuesto   por   el   proyecto   (Artículo   100   bis),   por   el   de   mediación  obligatoria,  luego  de  lo  que,  en  caso  de  no  existir  acuerdo,  las  partes  se  someten  a  la  jurisdicción  competente.  

2. Responsabilidad   de   prestadores   de   servicios   de   Internet:   aquí   se   reafirmó   que   los  proveedores   de   servicios   de   Internet   no   serán   obligados   a   indemnizar   el   daño   a   los  derechos  de  autor,  en  la  medida  que  cumplan  con  las  condiciones  previstas  en  la  ley.  

3. Excepciones   y   limitaciones   al   derecho   de   autor:   se   acordó   retirar   artículos   que  establecían   nuevas   excepciones   a   las   bibliotecas   y   editoriales;   así   como   excepciones  generales  más  amplias  (el  famoso  “uso  justo”  de  las  obras).  

4. Irrenunciabilidad  de  los  derechos  de  autor:  se  rechazó  la  indicación  que  eliminaba  la  irrenunciabilidad  de  los  derechos  patrimoniales  de  los  autores  y  artistas.  

 A  partir  de  este  acuerdo  el   trámite  parlamentario   se   reactivó,  y  aunque  siguieron  existiendo  posiciones  que  defendían  el  “uso  justo”  de  las  obras19,  desde  mediados  del  2009  la  discusión  abordó  las  indicaciones  más  polémicas.  Después  de  todo  el  proceso,  la  ley  fue  promulgada  en  mayo  de  2010.      2.1.3.2  Los  resultados  de  la  ley  desde  la  perspectiva  de  los  especialistas    En  términos  generales,  la  opinión  de  los  especialistas  considera  que  la  ley  resultante  constituye  un  avance  importante,  ya  que  se  hace  cargo  de  parte  de  las  problemáticas  que  debía  abordar.  De   acuerdo   a   Jorge   Mahú20: “La   ley,   en   general   desde   el   punto   de   vista   de   los   principios  generales  del  derecho  es  una   ley  suficientemente  buena,  sólida,  pero  no  quiere  decir  que  sea  perfecta”.   Por   otra   parte,   según   Claudio   Magliona21   “la   ley   de   propiedad   intelectual   con   la  última  modificación,  sin  estar  de  acuerdo  en  todas  las  modificaciones  por  supuesto,  es  un  buen  resultado  dentro  de  todo,  que  debiera  tener  a  todos   los  sectores  relativamente  contentos  (…)  yo   creo  que   se  acerca  al   equilibrio  de  proteger  adecuadamente   la  propiedad   intelectual   y  de  reconocer  la  existencia  de  excepciones”.    Aspectos  positivos  de  la  nueva  reforma  a  la  ley  es  que  se  aumentaron  las  penas  por  el  delito  de  piratería  y  se  resolvieron  las  multas.  Medida  que  atiende  una  de  las  preocupaciones  plasmadas  en   las   propuestas   generadas   desde   el   informe   Chile   quiere   más   cultura.   También   se  contemplaron   las   excepciones   a   la   ley   y   se  mejoró   en   el   aspecto   de   la   agilidad   con   que   se  deben  llevar  a  cabo  las  acciones  judiciales  para  una  defensa  eficiente  del  Derecho  de  Autor.      Otro  avance   importante  se  dio  en  el  ámbito  audiovisual,  pues   la  reforma  considera   los  casos  en  donde  el  guionista,  el  director  y  el  autor  de  la  idea  original  son  coautores  de  la  obra.  Como  se  verá  más  adelante,  este  cambio  se  consideraba  fundamental  desde  la  propuesta  sobre  Cine  y  Audiovisual  que  hizo  el  consejo  sectorial  correspondiente  el  año  2007.      

17  La  visión  más  extensa  de  estos  grupos  se  puede  revisar  en  la  página  web  www.culturadigital.cl    18  Información  extraída  del  portal  web  www.diariocritico.com    19  De  hecho,  posterior  al  mencionado  acuerdo  los  consumidores  de  bienes  culturales  junto  con  otras  organizaciones  civiles  y  de  la  industria  formaron  el  grupo  “Trato  justo  para  todos”,  que  busca  expresar  la  importancia  de  tener  en  Chile  un  sistema  de  derecho  de  autor  equilibrado  y  justo  para  todos  (www.tratojustoparatodos.cl).    20  Jorge  Mahú  es  el  Director  de  Estudios  de  la  SCD.  La  entrevista  fue  realizada  el  26  de  agosto.  21  Abogado,  especialista  en  Propiedad  Intelectual  y  Derecho  de  Autor.  La  entrevista  se  hizo  el  primero  de  octubre.    

11

 Ahora,  a  pesar  de  estos  aspectos  positivos  y  que  los  cambios  en  general  son  muy  recientes,  y  por   lo   tanto   resulta   difícil   evaluarlos,   los   especialistas   entrevistados   igualmente   visualizan  áreas  que  quedan  pendientes  y  que  futuras  discusiones  legales  deberán  abordar.  Estas  son:    

(a) Contrato  de  edición  de  libros:  no  se  considera  una  herramienta  de  negociación  en  el  ámbito  digital  y  eso  es  una  necesidad  evidente.    

(b) Copia  privada   (reproducción  doméstica  de   las  obras):   en  otros  países   se  ha   resuelto  este   tema   mediante   el   cobro   de   un   porcentaje   muy   pequeño   cuando   se   hace   la  compra  de  soportes  digitales  (CD´s  por  ejemplo).  “Este  es  un  tema  clave,  fundamental  para  los  autores  y  que  no  ha  sido  resuelto”22.  

(c) Ejercicio   de   los   derechos   en   la   era   digital   (subida   y   descargas   de   contenido):   es  fundamental   determinar   aquí   cuál   es   el   rol   que   juegan   las   empresas   de  telecomunicaciones  (ISP)  que  ofrecen  todos  estos  servicios.  

(d) Regulación   de   los   contratos:   normalmente   se   favorece   a   las   empresas.   Sólo   dos  contratos  están  regulados  por  la  ley,  el  de  edición  y  el  de  representación.  

(e) Carencia   de   programas   educativos   que   fomenten   el   respeto   de   los   derechos   de  autor:   el   problema   aquí   es   cómo   persuadir   a   los   consumidores   que   ya   se  acostumbraron  a  la  adquisición  gratis  de  bienes  culturales,  para  que  consuman  por  los  canales  regulares  que  le  exigen  un  pago.  

(f) Regulación   adecuada   de   las   Sociedades   de   Gestión   Colectiva   del   Derecho:   su  normativa  se  aprobó  en  1992  y  de  ahí  en  adelante  no  se  ha  vuelto  a  revisar23.    

 Ahora,   si   se   observa   con   detención   los   ámbitos   que,   a   juicio   de   los   especialistas,   quedaron  pendientes  después  de   la  última  reforma  a   la   ley,   se  advertirá  que  aún  existen  aspectos  que  son  centrales  para  la  defensa  del  Derecho  de  Autor  en  el  ámbito  digital  y  que  hasta  ahora  no  han  sido  resueltos.  En  este  sentido,  Santiago  Schuster24  opina  que  la  última  versión  de  la  ley  se  dedica   a   los   temas   del   siglo   pasado   que   no   poseen  mayor   relevancia   en   el   contexto   actual  (piratería,  represión  de  la  piratería  de  soporte  físico),  “y  no  se  dedica  a  los  temas  de  hoy,  que  es  cómo  este  instrumento  permite  que  la  cadena  de  distribución  se  aplique”.      Por  otra  parte,  a  juicio  de  Claudio  Ossa25  otro  aspecto  crítico  de  la  última  versión  de  la  ley  es  su  alto  grado  de  dispersión.  En  este  sentido,  como  en  la  tramitación  se  legisló  atendiendo  a  una  diversidad  de  intereses  y  actores  sociales  el  resultado  de  la  norma  es  que  en  muchos  ámbitos  existe   una   institucionalidad   dispersa   que   está   poco   articulada26.   De   acuerdo   al  mismo  Ossa,  esta  falla  de  la  ley  se  debe  a  que  “no  se  legisló  atendiendo  a  una  política  pública  de  propiedad  intelectual”.    Desde  la  perspectiva  de  los  autores  y  creadores,  otro  importante  cambio  que  realizó  la  nueva  normativa   es   la   ampliación   del   “derecho   de   cita”,   que   en   casos   de   su   uso   excesivo   puede  generar   una   explotación   encubierta   de   las   obras,   lo   que   perjudicaría   directamente   tanto   el  trabajo  de  los  autores,  como  el  de  las  industrias  culturales.    

22  Señalado  por  Jorge  Mahú  en  la  entrevista  realizada  el  26  de  agosto.  23   Los   puntos   (a),   (b)   y   (c)   fueron   señalados   por   Jorge  Mahú,   los   (d)   y   (e)   por   Claudio   Ossa   y   el   (f)   por   Claudio  Magliona.    24  La  entrevista  se  hizo  el  primero  de  septiembre  del  2010.  Santiago  Schuster  es  abogado  experto  en  Derecho  de  Autor   y   Propiedad   Intelectual,   ex   director   general   de   la   SCD   y   actual   Director   Regional   para   América   Latina   y   el  Caribe  de  la  Confederación  Internacional  de  Sociedades  de  Autores  y  Compositores  (CISAC).  25   Entrevista   realizada   el   27   de   septiembre   del   2010.   Claudio   Ossa   es   Director   del   Departamento   de   Derechos  Intelectuales  (DDI),  oficina  dependiente  de  la  DIBAM. 26  Ejemplo  de  ello  es  lo  que  ocurre  con  el  registro  de  las  obras  en  el  ámbito  del  libro,  en  donde  por  una  parte  existe  el  registro  ISBN  cuyo  encargado  es  la  Cámara  Chilena  del  Libro,  y  por  otra  el  ISSN  desarrollado  por  CONICYT.    

12

 En  relación  nuevamente  al  ámbito  audiovisual,  un  punto  clave  que  quedó  pendiente  es  el  tema  de  la  regulación  de  los  contratos.  En  esta  disciplina  el  problema  es  particularmente  relevante  porque  hasta  ahora  los  acuerdos  para  el  cobro  de  derecho  se  realizaban  de  manera  aislada,  en  donde  los  canales  imponen  sus  condiciones  de  manera  unilateral27.  Este  escenario  desfavorece  mucho   la   posición   de   los   artistas,   puesto   que   les   impide   entrar   en   una   negociación   con   las  herramientas  necesarias  para  desarrollar  una  justa  defensa  de  sus  derechos.  De  hecho,  a  raíz  de  este  tipo  de  situaciones  surgió   la  conocida  demanda  de  ATN  en  contra  de  TVN,  tema  que  retomaremos  más  adelante.      Como  se  puede  observar  a  través  del  diagnóstico  de  los  expertos,  pese  a  que  en  la  última  reforma  a  la   ley  se  ganaron  batallas  claves  como  la  mencionada  sobre  el  “uso  justo”  de  las  obras,   igualmente  quedaron   pendientes   ciertas   situaciones   que   amenazan   con  mermar   la   posición   de   los   artistas   en  esta  materia.  Por  ejemplo,  no  se  tomó  ninguna  decisión  sobre  la  “copia  privada”  de  las  obras,  tema  que  en  países   como  España  o  Canadá   se  ha   resuelto  mediante   el   cobro  de  un  porcentaje   sobre   la  venta  de  soportes  y  reproductores  digitales  (CD´s,  DVD´s,  MP3  o  MP4).    Otro  tema  que  no  queda  del  todo  resuelto  es  determinar  la  responsabilidad  que  les  cabe  a  los  ISP  en  la   reproducción   y   distribución   de   las   obras   protegidas   por   el   derecho   de   autor.   Aquí   es   necesario  establecer  los  procedimientos  y  el  tipo  de  penas  que  recibirán  cuando  no  cumplan  con  las  tareas  que  la  ley  les  encomienda.    Estos   dos   puntos   son   sólo   ejemplos   de   lo   que   la   actual   ley   deja   pendiente.   Sin   duda,   otros   tantos  emergerán   una   vez   que   la   ley   lleve   un   tiempo   considerable   en   ejercicio.   Por   lo   tanto,   uno   de   los  principales   desafíos   será   el   mantener   una   cuidadosa   observancia   sobre   la   actual   normativa,   de  manera   que   cuando   las   situaciones   adversas   se   presenten   se   actúe   de   inmediato   en   función   de  proteger  y  consagrar  el  legítimo  derecho  de  artistas  e  intérpretes  

 2.2      Definiciones  de  política  cultural    Como  ya  vimos,  el  documento  de  definición  de  políticas  culturales  “Chile  quiere  más  Cultura”,  contemplaba  en   sus  medidas   la   reforma  a   la   ley  de  propiedad   intelectual   y   acciones  para  el  combate  de  la  piratería,  que  debían  realizarse  entre  el  2005  y  el  2010.    Pero  además,  el  CNCA  elaboró  para  distintas  disciplinas  artísticas  documentos  de  definiciones  estratégicas.   En   términos   generales,   éstas   siguen   la   misma   línea   del   documento   ya  mencionado,  pero  van  más  allá  al  reconocer  que  dentro  de  los  mismos  artistas  (especialmente  aquellos   que   forman   parte   de   la   danza,   las   artes   visuales,   el   teatro   y   la   fotografía),   existe  desconocimiento,  desinformación  y  confusión28  en  relación  a  la  aplicación  práctica  de  la  Ley  de  Propiedad   Intelectual.   Los   siguientes   cuadros   muestran   las   problemáticas   específicas   que,  cuando  existen,  las  diversas  áreas  relevan  como  problemas  urgentes29.      

Política  de  Fomento  a  la  Danza  2010-­‐201530  • No  existe  un  ejercicio  práctico  del  Derecho  de  Autor  

 

27  Opiniones  emitidas  por  Pablo  Díaz,  consejero  de  CHILEACTORES,  en  una  entrevista  publicada  por  el  portal  web  www.123.cl    28  Política  de  fomento  de  las  Artes  Visuales  (2010-­‐2015),  CNCA,  Valparaíso,  2009.    29   La   totalidad   de   documentos   e   informes   revisados,   que   sirvieron   de   base   para   la   construcción   de   los   cuadros  presentados  a  continuación,  se  elaboraron  antes  de  la  última  reforma  a  la  Ley  de  Propiedad  Intelectual,  por  lo  que  algunas   de   las   principales   preocupaciones   por   área   o   disciplina   podrían   haber   cambiado   en   función   de   las  modificaciones  recientes  de  la  normativa.    30  Política  de  fomento  de  la  Danza  (2010-­‐2015),  CNCA,  Valparaíso,  2009.  

13

Política  de  Fomento  de  las  Artes  Visuales  2010-­‐201531  • Los  agentes  de  este  campo  observan  que  el  problema  no  los  afecta  a  ellos.  • Pago  de  derechos  por  exhibiciones  (proyectos  curatoriales)  

 Política  Nacional  del  Libro  y  la  Lectura32  

• Implementar   campañas  nacionales  de  educación  en   torno  al  Derecho  de  Autor.  

• Mayores   recursos   para   las   fiscalías   antifraude   que   actúan   en   contra   del  comercio  clandestino.  

• Proponer  un  sistema  de  excepciones:  bibliotecas  virtuales  y  posibilidad  de  reproducción  del  material.  

• Legislar  sobre  el  derecho  a  copia  privada  en  el  ámbito  digital.  • Posibilidad   de   cobrar   un   porcentaje   sobre   la   venta   de   máquinas  

fotocopiadoras.        

Propuesta  de  Política  Área  Audiovisual  (año  2007)33  • Modificación   de   la   Ley   sobre   Propiedad   Intelectual,   que   extienda   su  

definición  no   sólo  a   las  obras   cinematográficas   sino  a   todas   las  obras  de  carácter  audiovisual  

•        Definir   con   precisión   y   claridad   los   derechos   que   corresponden   al  productor;   y   por   concepto   de   comunicación   pública   de   las   obras,   al  guionista,   director,   compositor  musical   y   autor   de   la   idea   original   como  coautores.    

•        Incorporar  la  remuneración  por  copia  privada  en  el  ámbito  audiovisual,    • Fijación   de   un   mínimo   legal   para   la   gestión   individual   y   colectiva   de  

derechos.  Debe  ser  de  un  rango  mínimo  del  2%  de  la  exhibición  • Fortalecer  las  excepciones  por  comunicación  pública  de  las  obras  para  uso  

de  los  establecimientos  educacionales,  fines  académicos,  de  investigación,  crítica  o  parodia,  etc.  

 Política  de  Fomento  de  la  Fotografía  2010-­‐201534  

• Existe   poco   respeto   hacia   el   Derecho   de   Autor,   lo   que   dificulta   la  comercialización  y  el  uso  de  imágenes.  

• Los   periódicos   de   distribución   nacional,   la   ilustración   de   libros   y  publicaciones,  y  hasta  el  Estado  violan  la  ley.  

• La  piratería  ha  aumentado  debido  al  avance  de  la  tecnología.  • No  existen  cláusulas  que  definan  la  circulación  de  las  obras  por  Internet.    

 Política  de  Fomento  de  las  Artes  Teatrales  2010-­‐201535  

• Por   falta   de   conocimiento   del   ejercicio   de   sus   derechos,   muchos  representantes   del   medio   teatral   no   forman   parte   de   la   Sociedad   de  Gestión  Colectiva  que  protege  sus  derechos.  

   

Política  de  Fomento  de  la  Música  Nacional  2007-­‐201036  • Implementar   campañas   educativas   y   de   compromiso   con   el   Derecho   de  

Autor  y  Conexo  en  especial  en  la  enseñanza  básica  y  media.  

31  Política  de  fomento  de  las  Artes  Visuales  (2010-­‐2015),  CNCA,  Valparaíso,  2009.  32  Política  nacional  del  Libro  y  la  Lectura,  CNCA,  Valparaíso,  2006.  33  Política  nacional  del  Cine  y  el  Audiovisual,  Propuesta  Consejo  del  Arte  y  la  Industria  Audiovisual,  Valparaíso,  2007.  34  Política  de  fomento  de  la  Fotografía  (2010-­‐2015),  CNCA,  Valparaíso,  2009.  35  Política  de  fomento  del  Teatro  (2010-­‐2015),  CNCA,  Valparaíso,  2009.  36  Propuesta  de  política  de  fomento  de  la  Música  Nacional  2007-­‐2010,  Consejo  de  Fomento  de  la  Música  Nacional,  2006.  

14

• Creación  del  Consejo  Nacional  para  combatir  la  Piratería.  • Nivelar  los  Derechos  de  Propiedad  Intelectual  de  los  músicos  de  acuerdo  a  

los  estándares  internacionales.    • Fortalecer  la  base  de  datos  que  utiliza  la  SCD  para  el  licenciamiento  de  sus  

obras  en  las  radios.      Cabe   destacar   que   de   todas   las   políticas   revisadas,   las   que   emiten   más   propuestas   en  diferentes  ámbitos  de  la  problemática  son  la  de  la  Música  Nacional  para  los  años  2007-­‐2010,  la  del   Libro   y   la   Lectura,   y   la   propuesta   de   Política   de   Cine   y   Audiovisual.   En   efecto,   como   se  puede   apreciar   en   los   cuadros   recién   presentados,   las   propuestas   en   estas   áreas   abordan  medidas  que   incluyen   la  creación  de  nuevas   instituciones  (Consejo  Nacional  para  combatir   la  Piratería),  la  promoción  focalizada  del  Derecho  de  Autor,  el  trabajo  con  la  sociedad  de  gestión  correspondiente,   la   inyección   de   recursos   frescos   a   las   fiscalías,   excepciones   al   Derecho   de  Autor,   remuneración   por   las   copias   privadas,   etc.     Es   importante   tomar   en   cuenta   que   los  documentos   referidos   a   la   Música,   Cine   y   el   Libro   tuvieron   como   período   de   acción   el  quinquenio  2005-­‐2010.    En  tanto  los  demás  textos  estarán  vigentes  hasta  el  2015.    En  lo  que  respecta  al  actual  gobierno,  en  su  programa  se  hace  mención  al  tema  señalando  que  se   fortalecerá   el   respeto   a   la   propiedad   intelectual   con  miras   a   lograr   que  Chile   sea  un  país  desarrollado.  Asimismo,  se  reconoce  que  la  piratería  es  uno  de  los  principales  problemas  que  existen   en   el   ámbito   de   la   cultura,   ya   que   afecta   el   desarrollo   de   la   creación   y   el  emprendimiento   artístico,   pero   fundamentalmente   a   las   industrias   culturales,   por   lo   que  combatirla   efectivamente   es   uno   de   los   principales   objetivos   en   materia   de   protección   del  Derecho  de  Autor37.      Sin  embargo,  en  el  documento  que  define  los  compromisos  y  objetivos  del  CNCA  para  la  actual  administración,  no  se  encuentran  medidas  que  hagan  alusión  a  instrumentos  o  programas  que  fortalezcan  la  Propiedad  Intelectual,  reconozcan  el  Derecho  de  Autor  o  combatan  la  piratería38.  Queda  esperar  su  consideración  en  el  proceso  ya  anunciado  por  el  CNCA  de  formulación  de  las  políticas  culturales  del  período  2011-­‐2016.    Por   otra   parte,   sobre   el   conocimiento   que   se   tiene   y   que   genera   el   CNCA   en   este   tema  encontramos   una   situación   similar,   pues   al   momento   de   preguntarle   a   los   secretarios  ejecutivos   de   los   consejos   sectoriales   y   otros   funcionarios   de   las   diversas   disciplinas39   (artes  visuales,  danza,  teatro,  etc.),  se  admite  que  no  se  tiene  un  conocimiento  acabado  respecto  de  la   situación   actual   de   las   principales   problemáticas   que   enfrentan   las   diversas   disciplinas   en  esta  materia40.  Asimismo,   también  señalaron  que  en   las  diversas  áreas  y  consejos  no  existen  programas  destinados  ya  sea  a  difundir  la  normativa  vigente  o  a  producir  información  sobre  la  situación  de  los  artistas  en  este  campo.    Otro  punto  importante  será  la  revisión  exhaustiva  de  los  cambios  que  en  su  aplicación  práctica  implicará  la  última  actualización  de  la  ley.  Consultado  sobre  el  tema,  el  Director  de  Estudios  de  la  SCD,  Jorge  Mahú,  señaló  que  se  tendrá  que  esperar  un  poco  para  ver  cómo  se  comporta  la  

37  Piñera,  Sebastián:  Programa  de  gobierno  para  el  cambio,  el  futuro  y  la  esperanza,  Chile  2010-­‐2014.  2010  38  Ministerio  Secretaría  General  de  Gobierno,  Programa  de  Gobierno  21  de  mayo  en  cultura,  2010.  39   Para   la   elaboración   de   este   estudio   se   entrevistó   a   los   siguientes   funcionarios   del   CNCA:   Veronique  Mondini  (asistente   de   producción   área   de   Teatro),   Rodrigo   Vergara   (coordinador   del   área   de   Artes   Visuales),   Rodrigo  Sanhueza   (secretario  ejecutivo  del  Consejo  de  Fomento  de   la  Música  Nacional),  Pilar  Romero   (coordinadora  área  Danza),   y   Carlos   Zárate   y   Lucas   Lecaros   (coordinador   secretaría   ejecutiva   y   encargado   de   comunicaciones   del  Consejo  del  Libro  y  la  Lectura,  respectivamente).    40  Como  ya  se  dijo,  en  este  caso  la  excepción  la  constituirían  las  áreas  del  libro,  la  música  y  el  audiovisual,  ya  que  a  partir  de  las  propuestas  de  las  políticas  sectoriales  se  puede  desprender  que  existe  un  mayor  nivel  de  conocimiento  sobre  el  tema  en  comparación  con  las  otras  disciplinas.    

15

ley,   sobre   todo   si   se   considera   la   interacción   que   pueda   tener   con   la   ley   que   regula   la  aplicación  del  Derecho  de  Autor   en  el   ámbito   audiovisual41.   En   consecuencia,   la  observancia  del  marco   regulatorio  en  conjunto  será  una  de   las   tareas  claves  que  se  deberán  cumplir   con  miras  a  seguir  posicionando  el  Derecho  de  Autor  como  un  valor  fundamental  en  el  desarrollo  cultural  del  país.      

 2. INSTITUCIONALIDAD   EN   RELACIÓN   AL   DERECHO   DE   AUTOR   Y   LA   PROPIEDAD  

INTELECTUAL    En   nuestro   país   la   institucionalidad   pública   sobre   Propiedad   Intelectual   está   representada  principalmente  por  dos  organismos:  el  Departamento  de  Derechos  Intelectuales  (DDI),  creado  en  1970  por  la  ley  17.336  y  el  Instituto  Nacional  de  Propiedad  Industrial  (INAPI),  dependiente  del  Ministerio  de  Economía.  Este  último  fue  creado  el  año  2009  a  través  de  la  Ley  20.254.  Su  ámbito  de  competencia  es  el  industrial,  por  lo  que  no  se  desarrolla  en  este  informe.      El  DDI  depende  de  la  Dirección  de  Bibliotecas,  Archivos  y  Museos  (DIBAM)42  y  está  a  cargo  de  un   Abogado-­‐Conservador   de   Derechos   Intelectuales.   De   acuerdo   al   Reglamento   de   la   Ley  17.336,  éste  tendrá  a  cargo  “el  Registro  de  la  Propiedad  Intelectual,  la  atención  de  consultas  e  informes  que   formulen  o  soliciten   los  particulares  y   los  servicios  públicos  y  el  asesoramiento  del  Gobierno  en  todo  lo  relativo  a  derechos  de  autor,  derechos  conexos  y  materias  afines”43.      Este  departamento  es  la  institución  pública  destinada  al  registro  de  la  Propiedad  Intelectual,  su  misión  es  contribuir  a  la  debida  y  adecuada  protección  del  autor  y  de  su  obra  intelectual,  de  los  titulares  del  derecho  de  autor  y  de  los  derechos  conexos.  Dentro  de  sus  objetivos  se  encuentra  desarrollar   actividades   conducentes   al   mejor   conocimiento   y   protección   de   la   Propiedad  Intelectual,  así  como  desarrollar  propuestas  de  los  lineamientos  de  acción  en  esta  materia.      En  relación  a  la  información  sobre  la  tendencia  que  existe  de  inscripción  de  obras  intelectuales,  Claudio   Ossa   señaló   en   la   entrevista   que   durante   los   últimos   años   el   “crecimiento   ha   sido  bastante  exponencial  desde  que  se  generaron  los  tratados  de  libre  comercio”.  Ahora,  en  cuanto  a  la  clasificación  de  las  obras  que  utiliza  la  DIBAM  (obras  literarias,  artísticas  y  científicas),   las  inscripciones  se  concentran  generalmente  en  las  literarias,  ya  que  cualquier  tipo  de  escrito  que  se   genere   es   susceptible   de   ser   inscrito   (no   se   requiere   que   sea   una   obra   artística   literaria  propiamente  tal,  pueden  ser  manuales,  catálogos,  etc.).  Sin  embargo,  Ossa  reconoce  que  falta  generar  información  para  poder  identificar  el  tipo  específico  de  disciplina  artística  que  aporta  con  más  inscripciones  de  obras.      Finalmente,  sobre   las   labores  de  reconocimiento  y  difusión  del  Derecho  de  Autor,  a   juicio  de  Ossa  el  principal  problema  es   la  excesiva  centralización  del  DDI,   lo  que   les   impide   tener  una  cobertura   efectiva   a   nivel   nacional.  Una  medida   importante   en  esta  materia   es   un   convenio  suscrito  con  el  INAPI,  gracias  al  que  se  pudo  desarrollar  un  evento  poco  después  del  terremoto  

41  Se  refiere  a  la  ley  n°  20.243,  ya  descrita  en  el  apartado  correspondiente  al  marco  jurídico.    42   Cabe   destacar   que   en   el   proyecto   de   ley   que   crea   el   Instituto   del   Patrimonio,   el   Departamento   de   Derechos  Intelectuales    pasará  a  depender  del  CNCA.  43  Reglamento  para  la  aplicación  de  la  ley  17.336,  pág.  3.    

En  resumen,  si  bien  en  el  marco  político  se  reconoce  el   importante  rol  que  cumplen  el  Derecho  de  Autor   y   la   Propiedad   Intelectual,   y   en   consecuencia   se   anuncia   que   se   combatirá   la   piratería,   se  observa  una  carencia  de  parte  de  la  institucionalidad  cultural  al  momento  de  definir  e  implementar  las  medidas  y  programas  específicos  para  tales  efectos.  A  ello  se  suma  la  poca  información  que  desde  el  sector  público  se  tiene  sobre  el  impacto  de  la  piratería  y  las  dinámicas  de  recaudación  de  derechos  

16

que  convocó  a   los  directores  de  oficina  del  derecho  de  autor  y  propiedad   industrial  de   toda  América  Latina.    Otra  de   las   instituciones   importantes  es  el  Consejo  Nacional  de   la  Cultura  y   las  Artes  (CNCA).  Entre   sus   acciones   destaca   el   liderazgo   y   conducción   que   desarrollaron   durante   todo   el  proceso   de   tramitación   de   las   últimas   modificaciones   a   la   ley   de   Propiedad   Intelectual.   De  hecho,  la  organización  realizó  varios  seminarios  sobre  el  tema,  instancias  que  han  permitido  el  dialogo  de  los  diferentes  actores   involucrados  en  la  problemática  del  Derecho  de  Autor,  y  en  las  condiciones  de  acceso  y  uso  de  las  obras  protegidas  por  esta  ley.  Sin  embargo,  como  ya  se  indicó  el  punto  débil  del  CNCA  radica  en  la  ausencia  de  programas  sectoriales  que  promuevan  el  respeto  al  Derecho  de  Autor.  En  efecto,  como  lo  señalaron  las  y   los  funcionarios  del  CNCA  entrevistados,  el  organismo  no  cuenta  con  programas  específicos  que  aborden  el  tema  en  las  diversas   disciplinas   artísticas   (música,   literatura,   danza,   teatro,   etc.),   por   lo   que   no   poseen  cifras   detalladas   sobre   el   impacto   de   la   piratería   y   tampoco   desarrollan   proyectos   que  difundan  el  Derecho  de  Autor.          Por   el   lado   privado,   una   de   las   organizaciones   importantes   es   la   Comisión   Nacional  Antipiratería   (CONAPI).   Formada   en   el   2001,   agrupa   a   27   organizaciones   gremiales   y  empresariales   relacionadas   con   la   música,   las   artes   visuales,   las   letras,   el   software   y   el  comercio44.  De  modo  general,  cada  una  de   las  organizaciones  que   forma  parte  de   la  CONAPI  realiza   acciones   en   contra   de   la   piratería,   pero   producto   del   aumento   sostenido   de   ella,   la  necesidad  de  plantear  con  fuerza  políticas  públicas  y  a  semejanza  de  otros  países,  se  unieron  en  una  sola  organización  que  permitiera  un  trabajo  en  conjunto.    Otra  institución  privada  importante  es  el  Centro  de  Estudios  y  Servicios  Legales  de  Propiedad  Intelectual   (CESPI),   fundado  bajo  el  alero  de   la  SCD  el  año  2001.  Su  objetivo  es  asesorar  a   la  comunidad  artística  perteneciente  a  las  diversas  sociedades  de  gestión.  El  servicio  de  consulta  legal   es   gratuito   para   los   socios.   Entre   otros   servicios,   el   CESPI   redacta,   negocia   o   termina  contratos,   colabora   en   la   inscripción   de   las   obras   y   realiza   demandas   cuando   la   situación   lo  amerita.    De  acuerdo  a  la  información  que  maneja  Jorge  Mahú,  los  primeros  juicios  comenzaron  el  2007,  pero   la  mayoría   no   se   han   terminado.   Los   pocos   que   sí   han   finalizado  muestran   resultados  positivos  para  los  autores,  por  ejemplo  “en  la  demanda  por  el  uso  de  fotografías,  esos  han  sido  los  que  hemos  resuelto  más  rápido”.    Agentes  fundamentales  en  el  desarrollo  de  esta  materia  en  Chile,  son  las  organizaciones  que  se  analiza  a  continuación.    3.1    LAS  SOCIEDADES  DE  GESTIÓN  COLECTIVA  DE  DERECHOS  (SGCD)    Como  se  señaló  en  la  sección  referida  al    marco  jurídico,  los  cambios  a  la  ley  en  1992  crearon  un   nuevo   sistema   para   el   ejercicio   de   los   derechos   de   autor   y   conexos,   al   pasar   la  responsabilidad   de   su   recaudación   y   distribución   a   las   Sociedades   de   Gestión   Colectiva   de  Derechos  (SGCD),  organizaciones  privadas  sin  fines  de  lucro,  que  tienen  por  tarea  principal   la  administración,  protección  y  cobro  de  los  derechos  intelectuales  de  los  autores  y  artistas  que  representan.  La  primera  y  más  importante  de  ellas,  la  SCD,  funcionaba  ya  desde  1987,  y  entre  

44  La  Sociedad  Chilena  del  Derecho  de  Autor  (SCD),  Asociación  de  distribuidores  de  Videogramas  (ADV),  Cámara   Chilena   del   Libro,   Asociación   de   Productores   Fonográficos   IFPI   Chile,   Asociación   de  Distribuidores  de  Software  ADS,  Cámara  Nacional  de  Comercio  (CNC),  Sociedad  de  Derechos  Literarios  (SADEL),  entre  otros.  

17

este  año  y  1992  prestó  al  Departamento  del  Pequeño  Derecho  de  Autor  de  la  Universidad  de  Chile  las  tareas  de  gestión  operativa  de  recaudación  de  derechos  y  el  procesamiento  de  datos  para  su  distribución45.      A  partir  de  este  cambio  legal  se  comenzaron  a  constituir  diversas  organizaciones  de  autores  y  artistas,  el  siguiente  cuadro  muestra  la  información  fundamental  de  ellas.    

Nombre  de  la  Organización  

Ámbito  de  competencia   Fecha  de  creación   Número  de  asociados46  

SCD   Entidad  de   los  derechos  de  autor   y   conexos  de   los   autores,  compositores,   artistas,   intérpretes   y   ejecutantes   y   demás  titulares  de  derechos  sobre  obras  musicales.  

En   1987   se   crea   bajo   el   alero  de  la  Universidad  de  Chile,  en  1992  se  autonomiza.  

Casi  7  mil47  

SCI   Entidad   que   protege   los   derechos   intelectuales   de   artistas  intérpretes  y  músicos  ejecutantes.  

Julio  de  1998.   Sin  información  

SADEL   Corporación   de   derecho   privado   formada   por   editores   y  escritores.  Se  ocupa  del  ámbito  de   la  reprografía  y  el  de   los  usos   de   las   obras   escritas   en   redes   digitales   y   multimedia,  entre  otros  temas.    

Septiembre  del  2000.   129  autores  y  31  editoriales.  

EGEDA-­‐Chile48   Entidad  de  gestión  colectiva  que  administra  los  derechos  que  les   corresponden   a   los   productores   audiovisuales   como  titulares  de  derechos  de  Propiedad  Intelectual.  

Septiembre  del  2004.   Sin  información  

ATN   Entidad   de   gestión   colectiva   que   administra   los   derechos  correspondientes   a   los   autores   de   teatro,   cine   y  audiovisuales.    

Junio  de  1998.   547  

CREAIMAGEN   Sociedad   de   gestión   colectiva   de   derechos   formada   por   los  creadores   de   imagen   fija   de   Chile.   Agrupa   a   pintores,  escultores,  fotógrafos  y  diseñadores  gráficos.  

Abril  de  1997.   288  

CHILEACTORES   Entidad   abocada   a   la   protección   de   los   derechos  intelectuales  de  los  actores  asociados.  

Enero  de  1993.   1.127  

 Con   la   puesta   en   práctica   del  Derecho  de  Autor   y   Conexos   a   través   de   las   SGCD,   el   respeto  hacia   la   normativa   y   los   montos   recaudados   han   mejorado   significativamente.   El  procedimiento   indica  que  son   las  SGCD   las  que   fijan   las  condiciones  de  uso  y  el   costo  de   las  obras   y   producciones   que   representan.   La  mayoría   de   las   sociedades   tienen   publicadas   sus  tarifas,  además,  han  realizado  convenios  con  diversas  asociaciones  de  usuarios  de  sus  obras.  Entre  los  diversos  acuerdos  y  convenios,  algunos  importantes  son49:      

(a) CHILEACTORES:  en  1999  suscribió  el  primer  acuerdo   (con  TVN  y  Canal  13)  que  pactó  los  derechos  que   les   correspondía  percibir  a   los  actores  y  actrices  cuando  su   trabajo  era   empleado   en   usos   posteriores   a   su   primera   exhibición,   así   como   también   su  transferencia   al   extranjero.   Al   acuerdo   posteriormente   se   sumaron   Megavisión   y  Chilevisión50.  

45  Santiago  Schuster  op.  cit.  pág.  78.    46  Número  aproximado.    47  Memoria  SCD,  año  2009.  48  Forma  parte  de  una  red  de  asociaciones  de  entidades  de  gestión  de  derechos  de   los  productores  audiovisuales  liderada  por  EGEDA-­‐España.  49   De   la   siguiente   lista   de   acuerdos   y   convenios,   los   puntos   (a),   (b)   y   (d)   se   recabaron   en   el   texto   de   Schuster,  Santiago:  “¿Qué  derechos  tenía  en  Chile  un  autor  y  un  artista  en  1990?”.  En  Carrasco,  E.  Negrón,  B.  (edit),  La  cultura  durante  el  período  de  transición  a  la  democracia.  1990-­‐  2005,  Ediciones  Consejo  Nacional  de  la  Cultura  y  las  Artes,  Valparaíso,  2006.  Mientras  que  la  información  para  el  punto  (c)  se  recabó  de  la  página  web  de  ATN  www.atn.cl  50  Actualmente,  el  acuerdo  con  Chilevisión  y  TVN  no  están  vigentes  en  función  de  las  demandas  interpuestas  por  Chilectores  en  contra  de  estos  canales.    

18

(b) CREAIMAGEN:  el  12  de  Mayo  del  2003  suscribió  un  acuerdo  con  la  DIBAM  destinado  a  regularizar  la  reproducción  de  imágenes  por  bibliotecas  y  museos.  También  el  2003  se  suscribió   un   convenio   con   la   Asociación   de   Editores   Independientes,   que   permite   el  licenciamiento  masivo  de  imágenes  para  su  reproducción  gráfica  en  libros  e  impresos.    

(c) ATN:   gracias   al   acuerdo   de   reciprocidad   firmado   con   SGAE   (Sociedad   General   de  Autores  y  Editores)  en  el  2008   los  guionistas  autores  de   la  exitosa   teleserie  Machos,  recibieron  el  pago  que  les  corresponde  en  tanto  autores  de  la  obra  audiovisual.  Hecho  inédito   en   Chile,   pues   hasta   ese   momento   los   canales   de   televisión   vendían   sus  producciones  o  guiones  al  extranjero  y  no  existía  pago  extra  a  los  autores  por  parte  del  canal  que  adquiría  los  derechos  de  emisión.  

(d) SCD:   en   el   2003   se   firmó   la   primera   licencia   de   derechos   con   Terra,   acuerdo   que  permitió   la  descarga   legal  de  obras  musicales  a  través  de   internet.  Además,  sentó  un  exitoso  precedente  que  ha  sido  seguido  por  otras  páginas  web  que  ofrecen  música  a  los  cibernautas.    

 En  relación  a  los  montos  de  recaudación  y  distribución,  en  los  siguientes  gráficos  se  entrega  la  información  disponible  en  los  Informes  Anuales:  Cultura  y  tiempo  libre,  elaborados  por  el  INE  y  el    CNCA,  y  las  Memorias  Anuales  de  la  SCD.      

Fuente:  Cultura  y  Tiempo  Libre,  Informe  Anual,  INE-­‐CNCA,  para  los  años  respectivos.

 

19

Fuente:  Cultura  y  Tiempo  Libre,  Informe  Anual,  INE-­‐CNCA,  para  los  años  respectivos.    La   información  de   los  dos  primeros  gráficos   indica  que,  entre   los   años  2005  y  2007,  ATN  ha  tenido   un   nivel   de   recaudación   y   distribución   de   derechos   constante,   bordeando   los   100  millones  de  pesos.  Ahora,  hacia  el  final  del  periodo  (año  2008)  estos  niveles  subieron  más  del  100%.    Mostramos  a  continuación  la  información  disponible  de  CREAIMAGEN.    

Fuente:  Cultura  y  Tiempo  Libre,  Informe  Anual,  INE-­‐CNCA,  para  los  años  respectivos.  

 Como   se   puede   observar,   la   información   disponible   sólo   está   completa   para   los   montos  recaudados.  En  cuanto  a  los  distribuidos,  falta  información  para  el  año  2007.  Sobre  los  niveles  de  recaudación,  si  bien  son  un  tanto  zigzagueantes,  igualmente  se  vislumbra  una  tendencia  al  aumento  en  los  últimos  años,  puesto  que  se  pasa  en  el  2004  de  menos  de  un  millón  de  pesos  a  niveles  que  en  el  2008  superan  los  diez  millones.      Pasamos  ahora  a  revisar  los  montos  de  CHILEACTORES.  

 

20

.

Fuente:  Cultura  y  Tiempo  Libre,  Informe  Anual,  INE-­‐CNCA,  para  los  años  respectivos.    

 Fuente:  Cultura  y  Tiempo  Libre,  Informe  Anual,  INE-­‐CNCA,  para  los  años  respectivos.  

 Los  gráficos  muestran  que  la  tendencia  que  sigue  CHILEACTORES  fue  constante  entre  los  años  2004   y   2007.   Si   bien   para   este   último   año   los   niveles   de   recaudación   y   distribución  disminuyeron,  su  caída  fue  leve  y  al  año  siguiente  crecen  alrededor  del  100%.  Las  cifras  de  esta  organización   indican   que   su   labor   en   el   reconocimiento   y   ejercicio   del  Derecho  de  Autor   ha  sido  clave  para  que  se  siga  mejorando  la  situación  año  a  año.  Una  explicación  razonable  para  el  gran  aumento  entre  un  año  y  otro  puede  ser  la  entrada  en  vigencia  de  la  ley  20.243,  que  como  vimos   en   el   marco   jurídico,   consagra   el   Derecho   de   Autor   de   los   artistas   del   ámbito  audiovisual.   Así,   con   esta   herramienta   legal   los   actores   cuentan   con   una   base   jurídica   que  aumenta   las   posibilidades   de   recibir   un   reconocimiento   justo   por   el   trabajo   que   realizan,  cuestión  que  sería  reafirmada  por  cifras  expresadas  en  los  gráficos.      Los  últimos  gráficos  que  se  presentan  corresponden  a  las  cifras  de  la  SCD.    

21

Fuente:  Memorias  Anuales  de  la  SCD  para  los  años  respectivos.    

 Fuente:  Memorias  Anuales  de  la  SCD  para  los  años  respectivos.  

 

 Fuente:  Memorias  Anuales  de  la  SCD  para  los  años  respectivos.    La  información  sobre  los  Derechos  de  Ejecución  Autoral  es  alentadora.  Desde  el  2000  al  2009  los   montos   de   recaudación   y   distribución   se   han   duplicado.   La   tendencia   muestra   un  crecimiento   sostenido   que   se   acentúa   hacia   el   final   de   periodo.   La  misma   tendencia   siguen  también  los  derechos  enviados  al  extranjero,  que  han  aumentado  sistemáticamente  durante  el  periodo  analizado,   lo  que  parece   indicar  que   la  música  extranjera   tiene  un  espacio   cada   vez  mayor   en   la   reproducción   de   las   obras   musicales   hechas   en   nuestro   país.   Por   su   parte,   la  situación  de  los  derechos  recibidos  desde  el  exterior  muestra  una  tendencia  diferente,  pues  se  

22

han  mantenido  prácticamente  constantes  durante   la  última  década,   lo  que  podría  suponerse  que   el   impacto   de   los   autores   nacionales   en   el   extranjero   no   ha   sufrido   grandes   cambios  durante  ese  período.    En   los   siguientes   cuadros   se   muestra   la   evolución   de   la   recaudación   y   distribución   de   los  derechos   fotomecánicos,   correspondientes   a   los   percibidos   por   las   ventas   de   la   industria  discográfica.      

 Fuente:  Memorias  Anuales  de  la  SCD  para  los  años  respectivos.  

 

Fuente:  Memorias  Anuales  de  la  SCD  para  los  años  respectivos.    La  tendencia  que  siguen  los  montos  recaudados  por  concepto  de  Derechos  Fonomecánicos  es  preocupante   y   llama   la   atención   respecto   del   impacto   que   está   teniendo   la   piratería   en   la  industria  de   la  música.  Si  consideramos   las  cifras  en  recaudación  de  estos  derechos  como  un  indicador  del   impacto  de   la   piratería,   la   tendencia  de   los  últimos   años  pone   luces  de   alerta,  puesto   que   desde   el   2000   al   2009   los   montos   recaudados   han   disminuido   cerca   de   150  millones   de   pesos.   Ahora,   resulta   importante   consignar   que   esta   tendencia   en   ningún   caso  constituye  un  hecho  aislado,  sino  que  por  el  contrario,  se  encuadra  en  una  más  general,  que  indica  que  a  nivel   global   la   industria  de   la  música  está   sufriendo  una  crisis  debido  a   la   caída  constante  en  las  ventas  de  discos,  a  la  fuga  de  los  grandes  artistas  de  los  sellos  discográficos,  a  

23

la   puesta   a   disposición   de   las   obras   en   internet   por   parte   de   algunos   artistas   y   grupos  reconocidos  mundialmente,  etc51.      

Fuente:  Memorias  Anuales  de  la  SCD  para  los  años  respectivos.    

 Fuente:  Memorias  Anuales  de  la  SCD  para  los  años  respectivos.    Finalmente,  la  evolución  en  la  recaudación  de  los  derechos  conexos  (derechos  de  intérpretes  y  ejecutantes)  muestra   un   crecimiento   sostenido   durante   la   última   década,   hecho   totalmente  opuesto   a   los   derechos   fonomecánicos.   En   resumen,   la   SCD   muestra   escenarios   diversos  dependiendo  del  tipo  de  derecho  que  consideremos.  Si  hablamos  de  los  derechos  de  ejecución  autoral  o  de  los  conexos  se  observa  un  contexto  optimista  que  marca  una  tendencia  a  la  mayor  cobertura   y   ejercicio   de   éstos,   en   cambio,   si   observamos   los   derechos   fonomecánicos   el  panorama  se  vuelve  más  preocupante.  Además,  si  se  entiende  que  el  ámbito  de  aplicación  de  este  último  derecho  corresponde  a  la  autorización  de  la  producción  de  una  obra  en  un  soporte  fonográfico   (cassettes,   discos   compactos,   mini   dics,   etc.),   se   comprenderá   que   uno   de   los  principales  responsables  en  la  caída  sostenida  de  sus  niveles  se  relaciona  con  la  piratería  que  se  produce  gracias  a  la  revolución  en  la  distribución  e  intercambio  de  fonogramas  que  significó  Internet,   y   a   la   que   se   produce   por   la   compra-­‐venta   de   copias   ilegales52.   Hechos   que   como  

51  Un  análisis  más  detallado  de  esta  situación  se  presenta  en  el  Informe  de  Industrias  Culturales.  52  De  acuerdo  a  la  Propuesta  de  política  de  Fomento  de  la  Música  Nacional  2007-­‐2010.  Consejo  de  Fomento  de  la  Música  Nacional,   2006,   las   ventas  de   la   industria  discográfica  han  disminuido  en  un  62,3%  entre  1996   y   2006.  A  

24

veremos   más   adelante,   no   son   prácticas   aisladas   dentro   de   los   consumidores   culturales  locales.        Si   consideramos   la   totalidad   de   la   información   disponible   de   las   diversas   SGCD,   en   lo   que   a  recaudación  y  distribución  de  derechos  se  refiere,  se  observará  que  en  su  mayoría  éstas  han  tenido  una   tendencia   al   alza   en   los   últimos   años.   En   efecto,   tanto   ATN   como   CHILEACTORES   y   la   SCD  muestran  aumentos  constantes  en  sus  niveles  de  recaudación  y  distribución.  El  caso  de  CREAIMAGEN  es  un  poco  más  complejo,  porque  en  primer  lugar  la  información  disponible  es  sólo  parcial,  y  porque  su  tendencia  en  los  niveles  de  recaudación  es  más  bien  zigzagueante,  con  una  pronunciada  alza  en  el  año  2008.    Cabe  resaltar  que  hasta  el  momento  SADEL  no  registra  recaudación.    Ahora,  en  cuanto  a  los  montos  totales  que  recaudan,  las  cifras  muestran  que  claramente  la  SCD  es  la  sociedad  de  gestión  más  poderosa,  con  recaudaciones  mayor  a  los  10  mil  millones  de  pesos  para  el  año  200953,  que  superan  por  lejos  el  monto  que  recaudan  las  demás  SGCD  en  su  conjunto.  A  mucha  distancia  de   la  SCD  aparece  ATN,  quienes  registran  para  el  mismo  año  una  recaudación  que  supera  los  250  millones  de  pesos.  En  tercer   lugar  se  encuentra  CHILEACTORES,  que  recaudó  un  monto  que  bordea   los   160  millones.   Por   último,   con   una   recaudación   bastante  menor   aparece   CREAIMAGEN  cuyo  total  es  cercano  a  los  11  millones  de  pesos.  En  resumen,  el  escenario  que  se  presenta  para  todas  estas  organizaciones  es  positivo,  ya  que   la   totalidad  de  ellas  ha   ido   incrementado  su  capacidad  de  recaudación  y  distribución  de  recursos.          

3. TENSIONES   ENTRE   AUTORES   Y   USUARIOS:   DEMANDAS   DE   ATN   y   CHILEACTORES  CONTRA  CANALES  DE  TELEVISIÓN  

 Las  demandas  interpuestas  por  ATN,  y  luego  por  CHILEACTORES  a  Televisión  Nacional,  son  un  ejemplo  de  las  tensiones  que  se  dan  entre  usuarios  y  las  sociedades  de  autores  que  deben  ser  reguladas  por  el  marco  legal  vigente.    Uno  de   los  conflictos  más   importantes  es   la  demanda  que  entabló  ATN  en  contra  de  TVN  en  octubre   del   2009.   Acción   legal   que,   de   no   pasar   nada   extraordinario,   debería   entrar   a   fallo  antes  de  fin  de  año.      El  conflicto  se  originó  debido  a  que normalmente  los  autores  que  participan  en  la  creación  de  una   obra   audiovisual   celebran   un   contrato   con   la   empresa   productora   (que   puede   ser   el  mismo  canal  de   televisión  o  un   tercero).  Con  esto   se  elaboran   las  obras   y   se  difunden  en   la  televisión,   y   posteriormente   se   vuelven   a   difundir   y   se   vuelven   a   repetir   y   los   autores  (guionistas,  libretistas,  etc.)  no  ven  ninguna  retribución,  a  diferencia  de  lo  que  puede  suceder  con  otros  sectores  como  los  actores  o  músicos.      En  este  escenario,  lo  primero  que  hizo  ATN  fue  publicar  las  tarifas  de  la  sociedad  para  el  cobro  de  los  derechos  de  comunicación  pública.  Así,  cada  vez  que  una  obra  se  difunda  por  televisión  los  canales  deberían  pagar  un  derecho  en  favor  de  los  autores  que  participan  en  la  elaboración  de  esa  obra  audiovisual.  A  partir  de  este  paso  se  comenzó  una  negociación  con   los  distintos  canales   en   forma   individual,   pero   finalmente   ellos   tomaron   la   decisión   de   negociar  colectivamente  un  acuerdo  de  tarifa  a  través  de  ANATEL.    

juicio,   la   causa   de   esta   tendencia   es   la   piratería.   En   este   sentido,   prácticas   que   hoy   son   tan   cotidianas   como  reproducir  las  obras  en  soportes  fonográficos  propios  mediante  el  uso  de  un  copiador  de  CD´s,  o  el  almacenamiento  en  algún  disco  de  memoria   interna,  o   la  compra  de  discos  compactos  en  mercados   informales;  constituyen  actos  que  afectan  directamente  la  recaudación  de  los  derechos  fonográficos.  53  Esto  considera   la   sumatoria  de   los  derechos  de  ejecución  autoral   y   conexos,   los  derechos   fonomecánicos  y   las  remesas  enviadas  desde  el  extranjero.    

25

El  CESPI  (representante  de  los   intereses  de  ATN)  comenzó  a  negociar  con  ANATEL  el  valor  de  las   tarifas,   sin   embargo,   las   propuestas   de   los   canales   de   televisión   fueron,   a   juicio   de   los  artistas,  “una  falta  de  respeto”54,  por  lo  que  las  negociaciones  se  entramparon  y  no  pudieron  seguir   avanzando.   De   acuerdo   a   Jorge  Mahú   “el   actor   principal   que   influyó   para   que   no   se  llegara  a  un  acuerdo  fue  justamente  la  intervención  de  TVN”.  Por  lo  tanto,  al  ser  precisamente  TVN  el  canal  que  con  mayor  énfasis  se  negó  a  llegar  acuerdo  “se  tomó  la  decisión  por  parte  del  consejo  de  ATN  de  iniciar  una  demanda,  respecto  de  lo  mismo  que  estábamos  negociando  [el  acuerdo  tarifario],  de  exigirlo  ya  judicialmente”.      De   acuerdo   a   ATN,   la   estación   televisiva   no   ha   cumplido   con   los   pagos   de   derechos   de  exhibición   y   de   uso   de   obras   protegidas   desde   el   año   2003,   puesto   que   dicho   canal   utiliza  permanentemente   a   través   de   su   señal   nacional   de   libre   recepción   diversas   obras  audiovisuales   de   autores   nacionales   y   extranjeros.   No   obstante,   no   ha   cumplido   con   las  obligaciones  de  obtener  en  forma  previa  y  expresa  las  autorizaciones  legales  correspondientes  para   la   emisión   o   transmisión   de   las   obras   audiovisuales   a   través   de   su   señal   abierta   de  televisión,  y  para  la  retransmisión  de  esas  mismas  obras,  a  través  de  señales  repetidoras  en  el  territorio  nacional  o  mediante  satélite.    Para  regularizar  esta  situación  ATN  intentó  infructuosamente  llegar  a  un  acuerdo  con  el  canal  (de  manera  individual  y  colectiva)  para  que  este  suscribiera  una  licencia  de  autorización  para  la  comunicación  pública  de  las  obras  audiovisuales,  y  el  pago  de  los  derechos  correspondientes.  Ahora,   aunque   se   debe   reconocer   que   ningún   canal   ha   pagado   estos   derechos,   se   eligió  demandar  a  TVN  porque  es  un  canal  público,  y  porque  fue  el  que  se  negó  con  mayor  énfasis  a  llegar  a  un  acuerdo.    Por  su  parte,  en  octubre  de  este  año  Chileactores  demandó    a  TVN  y  a  Chilevisión  debido  a  que  estos  se  negaron  a  cancelar  los  pagos  que  la    ley  20.243,  promulgada  el  año  2008,  les  permitía  cobrar   por   concepto   de   interpretación   de   las   ejecuciones   artísticas   fijadas   en   formato  audiovisual.      

4. PIRATERÍA    Si  bien  no  existe  una  definición  consensuada  de   lo  que  es   la  piratería  del  Derecho  de  Autor,  ésta   se   suele   asociar   a   la   apropiación   y   reventa   de   la   propiedad   privada,   que   en   el   caso   de  artistas   y   creadores   correspondería   a   bienes   artísticos   que   son   fruto   de   la   creatividad   e  intelecto   del   creador.   Así,   en   el   campo   específico   del   arte   puede   entenderse   como   la  obtención,  distribución  y  compra-­‐venta  de  bienes  artísticos  sin   la  previa  autorización  expresa  del   autor,   o   bien   la   comunicación   pública   y   puesta   a   disposición   de   contenidos   de  manera  ilegal.  También  entra  en  esta  categoría  la  introducción  de  mercancía  pirata  a  un  territorio.  Así,  todas  estas  circunstancias  pueden  comprender   la  violación  de  derechos   tanto  morales  como  patrimoniales.      Por   lo   tanto,   entendiendo   que   la   piratería   constituye   un   elemento   que   afecta   en  múltiples  sentidos   y   por   diversos   medios   tanto   a   los   artistas   como   a   las   industrias   culturales,   se  comprenderá   que   una   de   las   tareas   más   importantes   es   generar   información   de   calidad  respecto   de   los   montos   reales   (o   estimaciones   cercanas)   de   venta   ilegal   de   obras,   los  volúmenes   de   obras   totales   que   se   comercian   ilegalmente,   los   intercambios   entre   archivos  digitales   que   producen   en   la   red   los   usuarios   de   Internet,   las   incautaciones   de   material   y  detención  de  grupos  organizados  que  se  dedican  a  la  reproducción  y  comercialización  ilegal  de  las  obras.    

54  La  posición  de  los  artistas  se  puede  revisar  en  la  página  web  de  ATN,  www.atn.cl    

26

En   este   sentido,   una   tarea   pendiente   de   gran   utilidad   es   lograr   articular   la   información   que  producen   de   manera   dispersa   las   entidades   públicas   y   privadas   sobre   el   tema.   Con   una  articulación   centralizada   se   podría   estandarizar   la   información   obtenida   por   los   diferentes  entes,   así   como   también   coordinar   su   regularidad.   Idealmente,   esta   información   debería  integrarse   con   los   datos  del   sector   privado  en   relación   con   sus  pérdidas,   con   la   información  que   producen   las   sociedades   de   gestión   colectiva,   y   en   general   con   la   información   que   se  produce  sobre  el  comportamiento  económico  incidido  por  la  piratería.  De  alcanzar  esta  tarea,  se  podría  definir  con  mayor  facilidad,  certeza  y  eficacia  los  aspectos  que  deben  ser  medidos  y  la  manera  en  que  ello  se  puede  hacer,  evitando  confusiones  entre  los  diferentes  campos  de  la  propiedad   intelectual.   De   este  modo   se   lograrían   indicadores  más   completos   y   fundados   en  información  comparada.      Como  dijimos,  una  de   las  organizaciones  relacionadas  con  este  tema  es   la  CONAPI.  Entre  sus  acciones  destacan55:    

• Practicar   investigaciones   permanentes   con   el   propósito   de   combatir   la   piratería   en  todas  sus  formas  y  niveles.  

• Atacar  el  comercio  ilegal  en  la  vía  pública,  comercio  establecido,  ferias  y  lugares  donde  operen  productores  y  bodegas  de  elementos  falsificados.  

• Efectuar   la   coordinación   con   las   policías   para   adoptar   los   procedimientos  correspondientes.  

• Ejercer  las  querellas  legales  pertinentes.    • Hacer  participar  al  SII  mediante  querellas  por  evasión  de  impuestos.  • Realizar  denuncias  públicas   frente  a   las  acciones  de  piratería  para  hacer  conciencia  a  

nivel  de  autoridades  y  población  en  general.  • Promover  la  educación  a  todo  nivel,  especialmente  en  educación  básica  y  media,  sobre  

el  Derecho  de  Autor  y  la  Propiedad  Intelectual.      6.1     El  impacto  de  la  piratería  en  las  industrias  culturales    Uno  de  los  sectores  más  afectados  por  la  piratería  son  las  industrias  culturales,  en  especial  la  de   la  música.   En   efecto,   como   consecuencia   de   la   revolución   de   internet   y   la   facilidad   que  otorgan   las   tecnologías   para   copiar   la  música   en  muchos   tipos   de   soportes   (CD´s,   discos   de  almacenamiento  de  diversos  tipos  y  capacidades,  teléfonos  móviles,  etc.)  y  el  comercio  ilegal,  las  ventas  de   la   industria  discográfica  han  caído  significativamente.  Entre  1996  y  2006   las  de  CD´s  disminuyeron  en  un  62,3%,   lo  que  significa  que  se  pasó  de  ventas  equivalentes  a  22  mil  millones   de   pesos   en   1996,   a   ventas   por  menos   de   11  mil  millones   de   pesos   el   200656.   Los  datos   que  proporcionan   los   Informes  Anuales   Cultura   y   Tiempo   Libre  del   INE-­‐CNCA   también  van  en  la  misma  dirección,  según  éstos,  de  una  cifra  de  negocios  de  13.508  millones  de  pesos  en  el  2004,  se  pasó  a  una  de  7.500  millones  en  el  200857.      Por  otra  parte,  de  acuerdo  a   la   información  que  maneja   la  CONAPI,  el   comercio  de  bienes  y  productos   piratas   alcanzó   hacia   mediados   de   la   década   del   2000   cerca   de   200  millones   de  dólares  al  año.  Este  total  se  descomponía  entonces  de  la  siguiente  manera58:        

55   Información   extraída   de   presentación   power   point   realizada   por   Eduardo   Castillo   (presidente   de   la   CONAPI),  disponible  en  la  página  web  de  la  Cámara  Nacional  de  Comercio  Servicios  y  Turismo  www.cnc.cl  56  Propuesta  de  política  de  Fomento  de  la  Música  Nacional  2007-­‐2010.  Consejo  de  Fomento  de  la  Música  Nacional,  2006.  57  Informes  Anuales  de  la  Cultura  y  Tiempo  Libre,  2004-­‐2008.  INE-­‐CNCA.  58  Ibid.  Eduardo  Castillo,  www.cnc.cl  

27

 Industria   Montos  involucrados  en  los  intercambios  ilegales  

Industria  del  Libro   22  a  25  millones  de  dólares  Industria  de  la  Música   26  a  30  millones  de  dólares  Industria  de  Videogramas   15  a  17  millones  de  dólares  

 En   relación   a   la   posición   que   tiene   nuestro   país   en   sus   niveles   de   piratería   dentro   de  Latinoamérica,   existe   información   sobre   la   industria   de   la   música   que   indica   que   se   ubica  dentro   de   los   países   con  menor   porcentaje   de   incidencia,   tal   como   lo   presenta   el   siguiente  gráfico.      

Fuente:  IIPA,  2007.  Citado  en  García,  Jeldres  y  Mardones,  200759.    Sobre  los  niveles  de  pérdida  que  implica  la  piratería,  el  IIPA60  nos  ofrece  información  para  las  distintas  industrias  culturales.  El  cuadro  que  nos  muestran  es  el  que  sigue.    

Fuente:  IIPA,  2007.  Citado  en  García,  Jeldres  y  Mardones,  2007.  

59   Francisco   García,   Alejandro   Jeldres   y  María   A.  Mardones:  Conducta   del   consumidor   y   Piratería   en   la   Industria  Musical.   Seminario   de   Título   Ingeniería   Comercial,   mención   Administración.   Facultad   de   Economía   y   Negocio,  Universidad  de  Chile,  Santiago,  2007.    60  International  Intellectual  Property  Alliance.    

28

 

 Fuente:  IIPA,  2007  citado  en  García,  Jeldres  y  Mardones,  2007.  

 

 Fuente:  IIPA,  2007  citado  en  García,  Jeldres  y  Mardones,  2007.  

 Como  se  puede  observar  en   la   serie  de  gráficos  precedente,   la   industria  de   la  música  es  por  lejos   la   más   afectada   por   la   piratería.   Sus   niveles   de   pérdida   crecieron   alrededor   del   100%  entre   los   años   2002   y   2006   (pasó   de   14   millones   de   dólares   a   poco   más   de   29),   lo   que  demuestra   la   gravedad   del   problema   que   se   enfrenta.   Ahora,   el   escenario   se   vuelve   más  pesimista  si  consideramos  que  durante  ese  periodo  se  hizo  una  serie  de  campañas  en  contra  de   la   piratería   que,   a   la   luz   de   los   resultados,   tuvo   pobres   efectos.   Respecto   de   la   industria  audiovisual,   el   escenario   sigue   siendo   pesimista   aunque   el   nivel   de   piratería   en   el  mercado  audiovisual  ha  disminuido.  En  efecto,  pese  a  que  en  el  2005  el  nivel  de  piratería  cayó  al  35%,  la  estimación   de   pérdidas   se   quintuplicó   en   relación   al   2004,   pasando   de   2   a   10   millones   de  dólares.  Por  último,  la  industria  editorial  muestra  una  leve  mejoría  en  sus  niveles  de  pérdidas,  al   disminuir   y  mantenerse   constante   entre   los   años   2004   y   2006.   En   la   investigación   no   se  encontró  información  sobre  el  nivel  de  piratería  en  la  industria  editorial.      

29

 Fuente:  IIPA,  2007  citado  en  García,  Jeldres  y  Mardones,  2007.  

 El  presente  gráfico  viene  a  confirmar  lo  ya  dicho  respecto  del  nivel  de  pérdidas  que  genera  la  piratería   en   las   tres   industrias   culturales.   Como   se   puede   apreciar   en   él,   el   monto   total   en  pérdidas  muestra  una   tendencia   creciente,   lo  que  demuestra   la  magnitud  del   problema  que  significa  la  piratería.      6.2     Información   respecto   de   los   delitos   e   infracciones   asociados   a   la   Ley   de   Propiedad  

Intelectual    En  nuestro  país  las  instituciones  públicas  que  tienen  la  tarea  de  recabar  la  información  relativa  al  comportamiento  de  la  piratería  son  las  fiscalías,  las  aduanas  y  la  policía.  La  recolección  de  la  información   que   ellas   recaban   proviene   de   diferentes   entidades   públicas   y   privadas,   sin  embargo,   los   datos   con   los   que   trabajan   se   centran   principalmente   en   las   infracciones   y  violaciones   a   la   Ley   de   Propiedad   Intelectual   (denuncias,   arrestos,   causas   ingresadas   y  terminadas  por  año,  etc.)      Pasando   a   este   tipo   de   información   revisamos   a   continuación   los   datos   presentes   en   los  Informes  Anuales  del  CNCA.      

 Fuente:  Cultura  y  Tiempo  Libre,  Informe  Anual,  INE-­‐CNCA,  para  los  años  respectivos.  

s/i  

30

 Fuente:  Cultura  y  Tiempo  Libre,  Informe  Anual,  INE-­‐CNCA,  para  los  años  respectivos.  

 

 Fuente:  Cultura  y  Tiempo  Libre,  Informe  Anual,  INE-­‐CNCA,  para  los  años  respectivos.  

 Como  se  puede  observar  en  los  gráficos,  si  bien  la  tendencia  respecto  de  las  detenciones  es  a  la   baja,   tanto   las   sentencias   por   la   Ley   de   Propiedad   Intelectual   como   los   términos   de   sus  causas  muestran  una  tendencia  al  alza.  No  obstante  esta   información,  el  cuadro  general  que  nos  ofrece  los  datos  disponibles  en  los  Anuarios  del  CNCA  es  sumamente  limitado.  En  efecto,  por  ejemplo,  para  el  primer  gráfico  no  está  disponible   la   información  del  año  2005,  además,  sería   ideal   contar   con   la   información   del   trabajo   hecho   para   la   totalidad   de   los   años   por   la  Policía  de  Investigaciones.      Otra   característica   de   la   información   derivada   de   los   Anuarios   del   CNCA   es   su   marcada  irregularidad.   Sólo   para   algunos   años   se   presenta   información   relativa   a,   por   ejemplo,   el  número  de  imputados  y  condenados  por  la  Ley  de  Propiedad  Intelectual,  el  total  de  denuncias  hechas,   el   número  de   incautaciones  o   el   de  detenciones  por   año.   En  este   contexto,   se  hace  perentoria  la  necesidad  de  trabajar  en  función  de  generar  un  cuerpo  de  información  robusto,  coherente  internamente  y  que  ofrezca  la  posibilidad  de  hacer  comparaciones.      6.3     Hábitos  de  consumo  cultural  y  piratería    La   información  que  existe   sobre  hábitos  de  consumo  cultural  y  piratería  es  más  bien  escasa.  Sobre  el   tema,   la  primera  referencia   ineludible  es   la  Encuesta  de  Consumo  Cultural  y  Uso  del  

31

Tiempo   Libre   en   la   Región   Metropolitana,   realizada   por   el   CNCA   y   el   Instituto   Nacional   de  Estadísticas  (INE)  el  año  2004.  De  acuerdo  a  este  estudio,  hacia  el  2004  el  25%  de  las  personas  que  compraban  CD´s,  11%  de  quieres  adquirían  libros  y  el  8%  de  los  que  consumían  videos  y  DVD´s  declararon  obtener  estos  productos  en  la  calle61.    Recientemente  se  publicaron  los  resultados  preliminares  de   la  segunda  Encuesta  Nacional  de  Participación   y   Consumo   cultural   2009,   sin   embargo,   lo   que   se   encuentra   a   disposición   del  público  es   sólo  una   síntesis  descriptiva,   en  donde  no  aparece  ninguna   información   sobre   las  pautas   de   consumo   de   bienes   culturales   piratas,   ni   la   valoración   que   hacen   de   ella   los  consumidores.      Por  su  parte,  de  acuerdo  a  un  estudio  realizado  por  Ipsos  Search  Marketing  para  la  Federación  Internacional   de   Industrias   Productoras   de   Fonogramas   (IFPI),   el   55%   de   la   población  compradora  de  música  ha  adquirido  discos  piratas  en  los  últimos  6  meses,  siendo  la  principal  explicación  de  ello  el  menor  precio  de  esta  alternativa  y  la  calidad  suficiente  de  los  productos  (el  80%  se  declara  satisfecho  de  la  calidad  de  los  discos  piratas  adquiridos)”62.    El  mismo  estudio  también  indica  que  no  existe  un  compromiso  con  los  Derechos  de  Propiedad  Intelectual   por   parte   de   los   consumidores,   puesto   que   aunque   un   80%   piensa   que   los  más  afectados   con   la  piratería   son   los  artistas;  el  69%  considera  que  es  un  delito   comprar  discos  piratas  y  el  82%  cree  que  al  comprar  música  pirata  se  hace  cómplice  con  la  piratería,  esto  no  hace  cambiar    el  porcentaje  de  gente  que  tiene  buena  disposición  a  comprar  discos  piratas63.      Otro  estudio  encontrado  que  aborda  la  valoración  que  hacen  los  consumidores  respecto  de  la  compra   de   bienes   culturales   piratas   es   la   investigación   de   tesis   de   García,   Jeldres   y  Mardones64.   Si   bien   los   datos   que   presentan   se   elaboraron   a   partir   de   una   muestra   muy  restringida   (jóvenes   de   la   Región   Metropolitana),   igualmente   son   útiles   para   hacer   una  estimación   de   la   situación.   Frente   a   la   pregunta   “¿Usted   considera   que   la   compra   de   un  producto  pirateado  es  un  delito?”,  la  distribución  de  las  respuestas  es  la  que  sigue.      

 Fuente:  García  et,  al.,  2007.  

 Como   se   puede   apreciar,   la   mayoría   de   los   encuestados   considera   que   la   compra   de   un  producto   pirata   es   un   delito.   Sin   embargo,   esto   no   quiere   decir   que   todos   quienes   lo  

61  INE-­‐CNCA:  Encuesta  de  Consumo  Cultural  y  Uso  del  Tiempo  Libre  en  la  Región  Metropolitana.  Santiago  de  Chile,  2004.  62  Propuesta  de  política  de  Fomento  de  la  Música  Nacional  2007-­‐2010,  página  17.  Consejo  de  Fomento  de  la  Música  Nacional,  2006.  63  Op.  cit.    64  García,   Francisco;   Jeldres  Alejandro  y  Mardones,  María  A.:  Conducta  del   consumidor   y  Piratería   en   la   Industria  Musical.   Seminario   de   Título   Ingeniería   Comercial,   mención   Administración.   Facultad   de   Economía   y   Negocio,  Universidad  de  Chile,  Santiago,  2007.  

32

consideren  así  comprarán  bienes  culturales  de  manera  legal,  puesto  que  esta  decisión  también  está   determinada   por   otros   factores   de   importancia,   como   por   ejemplo   el   precio   de   los  productos  originales  o  la  desobediencia  consciente  de  la  norma.  Por  lo  tanto,  el  sólo  hecho  de  reconocer  que  la  compra  de  productos  piratas  es  un  ilícito  no  es  un  elemento  suficiente  para  modificar  pautas  de  conductas  profundamente  enraizadas  en  la  cultura  de  consumidor.          En   resumen,   respecto  de   la  piratería  observamos  que   la   industria  más  afectada  es   la  de   la  música,  que  exhibe  una  tendencia  a  la  baja  de  sus  ventas  durante  los  últimos  años  que  parece  difícil  revertir.  Por   su  parte,   si  bien   los  niveles  de  pérdida  de   la   industria  audiovisual   son   considerablemente  más  bajos  que   los  de   la  música,  sus  montos  se  quintuplicaron  en  tan  sólo  un  año  (del  2004  al  2005).  En  cuanto  a  la  información  sobre  delitos  e  infracciones  a  la  ley,  lo  que  más  destaca  de  los  datos  que  se  presentan   en   los   anuarios   del   CNCA   es   su   marcada   irregularidad,   lo   que   nos   impide   desarrollar  conclusiones   acabadas.   Finalmente,   la   información   presentada   sobre   los   hábitos   de   consumo   de  bienes  culturales  vienen  a  confirmar  que  la  compra  de  productos  piratas  es  una  práctica  generalizada  dentro  de   los  consumidores,  cuestión  que  no  se  revierte  a  pesar  de  tener  conciencia  del  delito  y  el  daño   que   se   les   hace   a   los   artistas.   Por   lo  mismo,   un   área   en   que   se   debe   trabajar   con   fuerza   es  precisamente  en  la  modificación  de  estas  pautas  de  consumo,  ya  que  en  la  medida  que  se  logre  una  concientización   en   la   práctica,   tanto   las   industrias   culturales   como   los   artistas   podrán   recibir   el  reconocimiento  justo  por  el  trabajo  realizado      

5. REFLEXIONES  FINALES    Sin  duda,  el  hito  más  importante  durante  el  último  tiempo  en  materia  de  Derechos  de  Autor  y  Propiedad  Intelectual  es  la  reciente  reforma  a  la  Ley  17.336.  En  efecto,  el  marco  normativo  es  el   que   fija   las   limitaciones,   establece   los  derechos   y  determina   los  procedimientos   judiciales  (entre  muchos  otros  elementos),  que  enmarcan  y  dan   forma  a   la   realidad  que  enfrentan   los  artistas  en  esta  problemática.  En  este  contexto,  lo  primero  a  tener  en  cuenta  es  que  la  última  actualización  de  la  norma  es  muy  reciente,  por  lo  que  será  necesario  dejar  un  tiempo  para  que  actúe  y  observar   cómo  se   comporta,   y  en   función  de   tales  antecedentes,   tomar   las  medidas  que  se  estimen  pertinentes  para  la  defensa  y  promoción  del  Derecho  de  Autor.      A  juicio  de  los  expertos  la  principal  deuda  que  queda  pendiente  es  establecer  una  “Política  de  Estado”  sobre  la  Propiedad  Intelectual,  ya  que  en  la  actualidad  se  carecería  de  ella.  En  palabras  de   Claudio   Ossa:   “La   política   pública   tiene   que   tener   un   análisis   de   dónde   venimos,   dónde  estamos  y  para  dónde  queremos  ir  (…)  la  política  pública  requiere  una  vuelta  de  tuerca  a  estas  alturas  para  considerar  si  Chile  quiere  ser  protagonista  como  generador  de  contenido,  o  quiere  ser   solamente   un   consumidor   de   contenido   (…)   es   tomar   la   decisión   a   través   de   la   política  pública   de   si   Chile   se   quiere   convertir   de   aquí   a   5   años   en   un   actor   del   desarrollo   de  conocimientos  para  una  sociedad  globalizada,  o  si  solamente  quiere  ser  un  espectador”.    En  este  sentido,  sólo  si  se  tiene  una  política  pública  clara  en  materia  de  Derechos  de  Autor  se  podrá  establecer  un  conjunto  de  reglas  coherentes  que  vayan  en   la  dirección  de  alcanzar   los  objetivos  propuestos  por  la  misma.      Aparte  del  marco  legal,  aunque  relacionado  con  éste,  el  otro  tema  relevante  es  la  piratería.  En  la   actualidad   su   principal   característica   es   que  muta   rápidamente   en   función   de   las   nuevas  tecnologías  y  redes  digitales,  lo  que  impone  constantes  desafíos  a  las  estrategias  de  promoción  del  Derecho  de  Autor  y  a  la  ley  que  resguarda  estos  derechos.      Frente  a  esta  situación,  una  de  las  tareas  más  importantes  será  establecer  nuevos  cambios  en  la   Ley   de   Propiedad   Intelectual,   orientados   a   hacerse   cargo   de   los   constantes   desafíos   que  impone   la   tecnología   digital.   En   este   sentido,   medidas   importantes   a   reivindicar   (y   que   no  

33

tuvieron  una  buena  acogida  en  la  discusión  parlamentaria  correspondiente  a  la  última  reforma  de  la  ley)  son  el  cobro  de  un  porcentaje  sobre  a  la  venta  de  la  industria  del  soporte  y  a  la  venta  de   tecnologías   que  permiten   reproducir   obras   artísticas   (copiadores   de  CD´s,   dispositivos   de  almacenamiento  de  archivos  digitales,   fotocopiadoras,  etc.),  y  determinar  de  manera  clara   la  responsabilidad  que  les  cabe  a  las  ISP  por  el  tráfico  ilegal  de  obras  con  protección  del  Derecho  de  Autor.      Un  último  desafío  importante  relacionado  con  la  piratería  es  la  modificación  de  las  pautas  de  consumo  de  las  personas  que  dedican  parte  de  su  tiempo  al  disfrute  de  obras  artísticas.  Aquí  el  principal  problema  está  en  la  poca  conciencia  que  existe  sobre  el  daño  que  les  provoca,  tanto  a  artistas  como  a   las   industrias,   la  compra  e   intercambio   ilegal  de  bienes  culturales.  En  efecto,  como   se   demostró   anteriormente,   un   porcentaje   importante   de   consumidores   de   cultura  considera  que   la  piratería  no  es  un  delito,  o  bien  cuando  creen  que  es  así,   igualmente  en   la  práctica   acceden   a   las   obras   de   manera   ilícita.   Sólo   si   se   conscientiza   a   la   población   de   la  gravedad  del  problema  se  podrá  hacer  frente  a  la  piratería  de  manera  eficiente  y  sostenible.  En  esta   tarea   serán   claves   las   acciones   que   emprendan   tanto   las   sociedades   de   gestión,   el  Departamento  de  Derecho  Intelectual  (DDI),  la  CONAPI,  como  también  el  CNCA.